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1、顾问单位讲座系列之合同签订过程中的风险防范合同签订过程中的风险防范主讲人：余斐蓉主讲人：余斐蓉 律师律师案例再现案例再现n 企业与业务员之间签订的业务风险承包协议是企业与业务员之间签订的业务风险承包协议是合同吗合同吗？n 浙江天能电池有限公司为降低赊销风险，采用高佣金的奖励政策，同时要求业务人员承担全部赊销风险。在承包责任制中规定货款逾期一个月以上业务员每月按逾期货款20%承担利息，发生坏帐由业务员全额承担。该公司有业务员80名，客户拖欠9400万元。其中有15名业务员因收款差被公司停止发货，该15名业务员手中客户拖欠1200万元，公司要求业务员承担。请问：业务员应该承担付款责任吗？序序一、什
2、么叫合同？一、什么叫合同？n合同是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同签订前应主义主体的审查1、真实性审查n应查看合同签订对方的身份证明、营业执照等身份信息；对企业而言，主要是审查营业执照、法定代表人身份证明，看对方的企业性质、注册资本，以及载明的其他信息。na.订立合同的一方根本没有提供法人资格证明；nb.合同一方虽提供了企业法人营业执照，但为副本或复印件，其实为伪造的证明；nc.合同一方提供了正式的企业法人营业执照但其实际虚报注册资本，无实有资金，并没有实际履行能力；nd.合同一方在订立合同时虽提供了正式的企业法人营业执照，但因未参加工商局年检
3、已被吊销营业执照。资性能力审查审查合同对方履行合同的能力n注册资本n主营业务n资金状况n资产状况n合同履行情况n涉诉状况3、合法性审查n经营范围n相关资质n民事权能1、共有2、委托代理代理签订买卖合同的委托代理人必须具备三个条件，所以对委托代理人要进行三方面的审查:委托证明，代理权限签约时是否以委托人的名义进行。审查的方法媒介、网络信息搜索企业宣传资料分析行业协会资料查询工商注册资料查询税务信息查询社会保障机构资料查询技术监督部门资料查询银行存贷款资料查询海关报出关资料查询n2、正面接触的方法n参观与拜访目标公司以顾客或合作者的身份接触委托国家职能部门进行访问访问目标公司的相关员工n3、间接调
4、查的方法访问目标公司的销售商访问目标公司的供应商访问目标公司的广告代理商4、委托专业调查机构调查。n专业调查事务所、律师事务所。n律师尽职调查内容.docn出具正规的调查报告。情景一情景二n一个顾客来到商场n顾客：这条冰箱多少钱啊？n店员：1999元n顾客：好！n一个顾客来到商场n顾客：这条冰箱多少钱啊？n店员：1999元n顾客：1800元卖不卖？n店员：好！n顾客：再送点小礼品吧？n店员：好的。二、合同的形式二、合同的形式n合同法第十条：当事人订立合同，有书面形式、口头形式、和其他形式。n法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。n最高人
5、民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释第三条对商品房销售广告和宣传资料的法律性质作了更为具体的界定：n“商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。”n案例黄先生选定一套期房，并与开发商签订了上海市商品房预售合同，约定其购买本市某处房屋，总价为人民币85万元。合同补充条款约定，开发商交付房屋使用时，必须与楼书说明保持一致。如有违反，其有权追究开发商的
6、违约责任。n合同订立后，黄先生按约付清房款，但开发商交付的房屋却与楼书说明相去甚远。购房时，黄先生拿到的彩色印刷品上写明“凯旋门的气度风光、香榭丽舍林荫大道、回旋式丰收女神喷水池、巴黎古典前庭回廊”等广告词语，并注明交房标准为每户独立水、电、煤气表均出户设置。n但交房时，水、电、煤气等表都在户内，且彩色印刷品中载明的大部分设施未能兑现。黄先生认为开发商违反合同约定，要求开发商承担违约责任。但开发商认为，黄先生所称的楼书是广告宣传品而非合同，充其量只能是要约邀请，在销售过程中先后印刷过几种不同形式的广告宣传品，从未出过正式楼书，不应承担违约责任。n2011年某商场举行十周年店庆活动，该商场制作了
7、大量的彩色宣传单，其中有一个宣传单上面有店庆活动期间九阳豆浆机100元一台，限购20台。王某接到宣传单后，认为该款豆浆机差不多和进货价一样，自己在乡下开店，正好只要在这个商场买，不用到外省进货了。于是，王某手持宣传单找到商场，要求按100元一台的价格，购买20台豆浆机。商场认为如真按100元一台自己吃了大亏，主张自己的宣传单只是要约邀请，合同没有成立，而王某主张宣传单是要约，合同已经成立，商场必须按100元一台的价格卖给自己豆浆机。宣传单是要约还是要约邀请？法院该如何处理呢？在张贴、刊登广告时必须注意避免以要约的形式发出。n本公司有大量某种型号的本公司有大量某种型号的U盘，价格为盘，价格为20
8、0元元/个，保证现货供应个，保证现货供应。【要约】n“以签订合同确认书为准以签订合同确认书为准”；“须以本公须以本公司最后确认为准司最后确认为准”；“须以货物尚未售出须以货物尚未售出为准为准”；“仅供参考仅供参考”等字样等字样【要约邀请】如何草拟合同从形式上看，合同的主要条款包括首部、本文和尾部三个部分。合同双方的名称、合同编号、签订时间和签订地点、买卖双方的名称必须写得清楚明白，不能有错字、别字、漏字。借款合同(新2）.docx合同的内容n合同法第十二条合同内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行
9、期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。（一）当事人信息n自然人姓名、身份证号码（同时留取身份证复印件）、户口所在地、经常居住地、电话号码。n组织企业名称、注册地、法定代表人或负责人、联系电话。同时应注意留取企业的营业执照复印件、住址机构代码证复印件（如有委托人应填写委托人相关信息）（合伙）（二）合同的标的n合同的标的是指合同的当事人权利义务所指向的对象。n合同标的一般包括：名称型号规格商标单位包装（三）规格数量条款：要对合同标的具体规格及数量做出明确约定，避免出现差错。比如酒类买卖中，如果只约定购买“一千箱啤酒”，就有可能出现“一箱12支”或“一箱24支”这样两种相差巨大的结
10、果。n要核实数字是否准确，计量单位是否属于国家法定计量单位。对于有些物品，根据自身性质，要确定在数量条款中有无约定正负尾差、合理磅差、在途自然增减量和超欠幅度。最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件.docn对于有配件的标的物，要确定有无约定辅件、附件、配套产品、易损耗备品、配件和安装修理工具的范围和质保期。对于成套产品，要审查有无明确规定成套供应的范围，对方是否提供了成套供应清单。法律知识法律知识 合同法合同法第一百五十条规定：第一百五十条规定：出卖人应当按照约定的质量出卖人应当按照约定的质量要求交付标的物出卖人提供有关标的物说明的，交付的要求交付标的物出卖人提供有关标的物说明的，交付的
11、标的物应当符合该说明的质量要求标的物应当符合该说明的质量要求 合同法合同法第一百五十八条规定：第一百五十八条规定：凭样品买卖的当事人应凭样品买卖的当事人应当封存样品，并可以对样品质量予以说明当封存样品，并可以对样品质量予以说明 合同法合同法第一百六十九条规定：第一百六十九条规定：凭样品买卖的买卖人凭样品买卖的买卖人不知道样品有隐蔽瑕疵的，即使交付的标的物与样品相同，不知道样品有隐蔽瑕疵的，即使交付的标的物与样品相同，出卖人交付的标的物质量仍然应当符合同种物品的通常标出卖人交付的标的物质量仍然应当符合同种物品的通常标准准（四）包装条款n对于购货方提出的特殊包装方法应当引起足够的重视。主要明确包装
12、材料、包装费用的负担和包装物的回收等，确保产品无损、无污、无漏、无耗地交接。还要明确包装材料的采用，包装费用的负担是否在合同中明确规定，包装物回收方式，交接货物后包装物遗失的处理怎样约定产品质量检验期限？怎样约定产品质量检验期限？n产品验收方法：产品验收方法：）验收时间，）验收手段，）验收）验收时间，）验收手段，）验收n标准，）由谁负责验收，）在验收中发生纠纷后，由标准，）由谁负责验收，）在验收中发生纠纷后，由n哪一级质验部门处理。哪一级质验部门处理。n对产品提出异议的时间和方法：对产品提出异议的时间和方法：n）乙方在验收中，如果发现产品的品种、型号、规）乙方在验收中，如果发现产品的品种、型号
13、、规格、花色和质量不符合规定，应妥为保管，并在天内格、花色和质量不符合规定，应妥为保管，并在天内向乙方提出向乙方提出书面书面异议；异议；n）如果乙方未按规定期限提出书面异议，视为所交）如果乙方未按规定期限提出书面异议，视为所交产品符合合同约定；产品符合合同约定；（对供货方有利）（对供货方有利）n）乙方因使用、保管、保养不善等造成质量下降的，）乙方因使用、保管、保养不善等造成质量下降的，不得提出异议；不得提出异议；n）甲方在接到乙方书面异议后，天内负责处理，）甲方在接到乙方书面异议后，天内负责处理，否则，即视为默认乙方提出的异议成立。否则，即视为默认乙方提出的异议成立。（对收货方有利）（对收货方
14、有利）（六）交付方式条款（送货条款）：交付时间和方式（送货还是自提）要明确，合同中应列明收货方的经办人的姓名经办人的姓名。这样做的目的是防止经办人离开后，对方不承认收货的事实，给诉讼中的举证带来困难。n重点审查交货地点和交货期限、交货方式。我国疆域辽阔，车站、港口、道路、街牌、门牌号码相同的很多，所以要审查交货地点是否书写具体清楚。要严格审查交货期限在合同中有无规定，是否明确，交货期限是否具体到季度、月份、旬份或者具体日。n交货方式重点在分批交货的合同，特别关注每一批次的发货时间是否具体。（七）付款条款：n主要审查价格表述是否模糊、计价单位、币种。数字应该大写.叁参.docn要审查当事人在价格
15、条款中除产品本身的价格之外，是否明确了额外费用的承担主体,如运输费、保险费、装卸费以及保管费由谁承担问题是否明确。合同价款n应明确约定付款的时间。模棱两可的约定会给合作方找到拖延付款的理由。以下付款时间的表述就有不足之处：A、甲方收到货物后付款；应更正为“甲方收到货物后日内付款。”B：检验合格后付款；应更正为“检验合格后_日内付款”。n要审查结算时间是否明确具体到日期，而结算时间往往关系着是否延期付款和贷款利息的问题.n建议留有余款在对方履行完毕后支付.（八）双方权利义务n合同双方应承担的权利、义务应当明确具体切忌含糊笼统.租车合同(律师修改稿).docn买卖双方订立了一个买卖黄沙的合同，在数
16、量单位上写上了这么一条：“购买三十车黄沙”。后来到了交货期限的时候，黄沙的价格上涨了，卖方就感觉原来的价格不合理，但现改买方肯定不同意，不卖了要交违约金。于是，卖方就找了几辆“130”的车装车送货。货到了以后，买方表示应该是用“东风牌”的大卡车，这个“130车”两车甚至三车的载量才相当“东风牌”大卡车一车的载量，按这样的计算，30车其实才相当于10车，那是不行的，这是违约。卖方则说这怎么可以说是违约呢，合同中明确规定的是30车黄沙，“车”这个涵义怎么理解都可以，你理解是东风牌的大卡车，而我理解是“130”的小货车，甚至可以理解是平板车、自行车。（九）违约责任条款n1、如果合同由对方草拟，则应当
17、注意审查有无不平等的违约责任条款和加重我方责任的违约责任条款。注意合理利用定金、违约金，约定违约金应当明确具体数额或按合同价款的比例。不要约定：一方违约，应支付另一方违约金或违约责任按合同法规定。这些等于没约定。n2、在约定违约责任时“违约金不能和定金同时使用n案例A与B公司签订价值100万元购销合同，双方对质量、价款、交货时间等做了约定，并约定“由B向A交纳定金20万元，如一方违约应支付货款总额30%的违约金”。后A公司因故不能供货，B要求双倍返还定金，并要求A支付30万元违约金。如何处理？n3、【注意违约金的性质】在约定违约金时，注意写明赔偿违约金后保留要求继续履行的权利保留要求继续履行的
18、权利，不要让违约金变成解约金的性质。F:非诉高安瑞鑫电缆合同(律师修改版).docn4、【确定违约金具体数额】在约定违约责任时，需要特别注意法律没规定具体违约责任赔偿计算方式或者对违约造成的损失难以计算时，在签订合同的事先就要约定好违约金的具体数目。n5、【确定赔偿范围】在约定违约责任时，最好列明哪些损失属于违约赔偿的范围，合同法虽然规定了直接损失可以作为赔偿范围。但是，合同法同时也规定可预见损失也属于违约赔偿范围，但什么可预见损失，这个问题就比较复杂诉讼时也难已证明。n6、订金和定金的含义、区别n订金：是预付款性质，合同签订后可直接冲抵货款，合同不能签订时退回。n定金：是担保法规定的五种担保
19、方式之一。五种担保方式为：保证、抵押、质押、留置、定金。合同法中规定的定金就是这个。它才适用定金罚则。n定金罚则：合同法第115条规定：当事人可以依照担保法约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。n7、罚款、罚金、违约金的法律含义和区分n【罚款】不是一个合同法用语，而是行政处罚的一种方式，只有享有行政处罚权的机关，才可行使行政处罚权。n【罚金】是刑事处罚方式。n【违约金】是合同法对违约责任承担的一种方式。怎样约定违约的损失赔偿额？怎样约定违约的损失赔
20、偿额？ 案例再现案例再现 银行应承担银行应承担“迟延一分钟，赔偿一元钱迟延一分钟，赔偿一元钱”的违约责任吗？的违约责任吗？ 张先生是一位业余作家，有一天将一笔张先生是一位业余作家，有一天将一笔5 5万元搞费存在河南某建行万元搞费存在河南某建行营业部，一个月后发现存折上只有营业部，一个月后发现存折上只有5 5元钱，经公安侦破系银行工作人员元钱，经公安侦破系银行工作人员作案。案件侦破后银行将作案。案件侦破后银行将5 5万元及利息还给张某，遭张某拒绝，因为该万元及利息还给张某，遭张某拒绝，因为该银行在大厅里张贴一告示，称银行在大厅里张贴一告示，称“迟延一分钟，赔偿一元钱迟延一分钟，赔偿一元钱” ”
21、。张某从要。张某从要求取钱到取回钱共花去求取钱到取回钱共花去1010天时间，累计天时间，累计1440014400分钟，应赔分钟，应赔1440014400元钱。元钱。问：银行应该赔偿张某问：银行应该赔偿张某1440014400元违约金吗？元违约金吗？ 案例点评案例点评 应该赔，因为有银行公开承诺。应该赔，因为有银行公开承诺。 不应该赔，因为这是刑事案件引发的，属于不可抗力。不应该赔，因为这是刑事案件引发的，属于不可抗力。怎样约定违约金？怎样约定违约金？ 违约金违约金：由当事人约定或者法律直接规定，在违约方不由当事人约定或者法律直接规定，在违约方不履行合同时偿付给对方一定数额的金钱。履行合同时偿付
22、给对方一定数额的金钱。 案例再现案例再现 10 10万元的标的额，万元的标的额，2020万的违约金能受法律保护吗？万的违约金能受法律保护吗？ 某信息中心与某文化公司合订一份合作合同，约定：由某信息中心某信息中心与某文化公司合订一份合作合同，约定：由某信息中心负责负责“20012001年住宅产品，建筑设备及技术博览会年住宅产品，建筑设备及技术博览会”批件审报工作，文化批件审报工作，文化中中心心支付咨询费支付咨询费1010万元；任何一方违约应向对方支付违约金万元；任何一方违约应向对方支付违约金2020万元，信万元，信息息中中心完成了任务，文化中心仅付咨询费心完成了任务，文化中心仅付咨询费5 5万元
23、，尚欠万元，尚欠5 5万元一直不愿支万元一直不愿支付。付。 20022002年年4 4月信息中心诉讼法院要求文化公司给付欠款月信息中心诉讼法院要求文化公司给付欠款5 5万元承担违约万元承担违约金金2020万元，问：文化公司应承担万元，问：文化公司应承担2020万违约金吗？万违约金吗？ 案例点评案例点评 应承担，因为合同有约定。应承担，因为合同有约定。 不应承担，因为合同标的不应承担，因为合同标的1010万元，万元，2020万违约金确实太高了。万违约金确实太高了。法律知识法律知识 合同法合同法第一百一十四条规定：当事人也可以约定违约产生的第一百一十四条规定：当事人也可以约定违约产生的损失赔偿额的
24、计算方法。损失赔偿额的计算方法。 合同法合同法第第113113条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。 违约违约金没有具体金没有具体标标准，准，现现在只有商品房在只有商品房买卖买卖中司法解中司法解释对违约释对违约金的上限做了明确金的上限做了明确规规定，不高于定，不高于损损失的失的30%。（十）涉及第三方的情形n如涉及派遣员工或第三方到我方或标
25、的物所在地，或合同履行过程可能造成第三方人身损害的应对赔偿责任的承担有相应的约定。（十一）争议处理条款nA、约定诉讼管辖地，争取在我方所在地法院起诉。诉讼管辖地的约定要明确。约定管辖的法院应依照中华人民共和国民事诉讼法第25条约定，只有以下五个地方的法院可供当事人协议管辖：原告所在地；被告所在地；合同签订地；合同履行地；标的物所在地。但是不得违反专属管辖和级别管辖的规定。nB、如果采用仲裁的方式，仲裁条款要明确约定某一个仲裁机构，而且该仲裁机构必须客观存在，否则将导致条款无效。最好不要约定仲裁，虽然仲裁一裁终决，节省时间，但费用高，无上诉机会。（十二）生效条款n合同可附生效条件，比如，乙方交纳
26、保证金后生效，或满足什么条件生效。如果生效条件不具备，合同只是成立了，未生效。但通常的约定是“合同在双方签字盖章后生效”，注意“签字和盖章”和“签字或盖章”的区别。(十三)落款n应有名称、（代理人、经办人等）、开户行、帐号等，内容有无漏签，是否清楚。加盖的公章应清晰可辨。n必须对对方的单位名称等内容进行严格审查。要审查买卖双方的单位名称和合同首部的单位名称是否一致，所加盖公章或合同专用章上的单位名称与书写的单位名称是否完全相同。盖章应和其工商档案留存的印章一致n注意：na、对方的授权委托书应该由我方保存，以便在发生纠纷时作为证据。nb、如果对方是加盖分公司、部门的印章或者是部门经理、业务人员等
27、都需要明确的授权委托书。特别提醒所有权保留条款的运用。约定了货物的所有权仍归我方的情况下，我方可以基于物权而拥有请求返还，请求损害赔偿等权利合同法第一百三十四条当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人合同签订过程中易忽视的问题一n合同主体要前后一致n合同涂改要盖章确认n合同附件要盖章n合同要加盖骑缝章n合同文中不留空格n合同应保留三份以上n对于对方提供的格式合同应特别注意：要应势而变，不可以不加审查地完全适用其条款。n产品购销合同产品购销合同n供方：武汉蓝天拖拉机制造有限公司合同编号：WH-08-n需方：张三、李四签定地点：武汉汉南区n一、产品、型
28、号、厂家、数量、金额、供货时间及地点签定时间：2008年月日nnn二、质量要求供方对质量负责的条件和期限：按标准。n三、交（提）货地点、方式在（具体地点）交货。n四、运输方式费用负担：送货、供方负担运费。n五、合理损耗及计算方法：。n六、包转标准、包装物的供应：。n七、验收标准及提出异议期限：货到后十天内。n八、结算方式与期限：到货后一月内结清货款。n九、如提供担保，另立合同担保书，作为合同附件。n十、违约责任：。n十一、解决合同的方式：通过协商方法解决；协商不成，任何一方可向武汉仲裁委员会或供方所在地人民法院起诉。上述实例中，合同存在的法律问题及诉讼隐患：n（1）卖方抬头是蓝天拖拉机公司，盖
29、章却是黄鹤销售总公司n（2）落款的买方是贵州的A公司，抬头的买方却变成了二级经销商即收货人。n（3）仲裁机构与法院管辖相互排斥。n（4）诉讼主体难以确定。什么时间合同才成立什么时间合同才成立n案例再现案例再现 n 业务员在合同书上签字合同成立吗？业务员在合同书上签字合同成立吗？n 2003年年6月底上海新星贸易公司业务员陈某到月底上海新星贸易公司业务员陈某到浙江花冠化工公司签订化工原料买卖合同，合同浙江花冠化工公司签订化工原料买卖合同，合同约定某化工原料单价约定某化工原料单价2000元元/吨，数量吨，数量500吨，价吨，价值值100万元。采用款到发货结算方式，供货时间安万元。采用款到发货结算方
30、式，供货时间安排排2003年年7月月8月之间。浙江花冠在合同书上月之间。浙江花冠在合同书上签字盖章，上海新星贸易公司签字盖章，上海新星贸易公司陈某在合同签字陈某在合同签字，双方各执二份，陈某答应回公司盖章后寄回一份。双方各执二份，陈某答应回公司盖章后寄回一份。2003年年7月月15日浙江花冠要求提货，应该原料已日浙江花冠要求提货，应该原料已涨至涨至3000元元/吨而被上海新星拒绝。吨而被上海新星拒绝。法律知识法律知识 合同法合同法第第32条规定：条规定：当事人采用当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立。人签字或盖章时合同成立。n 民法民
31、法通则第通则第65条规定：书面委条规定：书面委托代理的授权委托书应当载明代理人托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称，代理事项、权限和的姓名或者名称，代理事项、权限和时间，并由委托人签名或者盖章。时间，并由委托人签名或者盖章。n 委托书授权不明的，被代理人应当委托书授权不明的，被代理人应当各向第三人承担民事责任。代理人承各向第三人承担民事责任。代理人承担连带责任。担连带责任。n 民法通则民法通则第第66条规定：没有代条规定：没有代理权、超越代理权或者代理权终止后理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经被代理人追认，被代的行为，只有经被代理人追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的
32、行理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。作否认表示的，视为同意。用传真方式所签的合同成立吗？用传真方式所签的合同成立吗？n 2004年年7月，广东佛山市一家服装出口企业月，广东佛山市一家服装出口企业（简称甲）向江苏某服装厂（简称乙）订购一批（简称甲）向江苏某服装厂（简称乙）订购一批女式服装，价值女式服装，价值500万元，销往伊朗。合同预定交万元，销往伊朗。合同预定交货期为货期为2004年年10月月30日，逾期交货支付合同标的日，逾期交货支付合同标的额
33、额20%违约金。合同订立采用甲拟好合同文本并违约金。合同订立采用甲拟好合同文本并加盖合同章后传至乙方。乙方在传真件上盖章回加盖合同章后传至乙方。乙方在传真件上盖章回传甲方。由于乙方未按期交货，甲方向法院起诉，传甲方。由于乙方未按期交货，甲方向法院起诉，要求乙方支付违约金要求乙方支付违约金100万元。万元。法律知识法律知识n 合同法合同法第三十三条规定：第三十三条规定：当事人采用信件、当事人采用信件、数据数据n电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。求签订确认书。签订确认书时合同成立。合同何时生效合同何时生效 合同法
34、合同法第四十四条规定：第四十四条规定：“依法成立的合同，依法成立的合同，自成立时生效。自成立时生效。”案例再现案例再现 未办抵押登记手续的借款抵押合同生效吗？未办抵押登记手续的借款抵押合同生效吗？ 20032003年年6 6月，上海兴旺汽修厂向李老太借款月，上海兴旺汽修厂向李老太借款5050万元，约定年息万元，约定年息12%12%，借期借期1 1年，汽修厂用门面房一间作抵押（该门面房价值年，汽修厂用门面房一间作抵押（该门面房价值7070万元）。万元）。20042004年年6 6月李老太向汽修厂讨回本息被拒绝，便向汽修厂讨回房屋。在前往月李老太向汽修厂讨回本息被拒绝，便向汽修厂讨回房屋。在前往查
35、看房屋过程中发现该门面房已卖给了陈姓用户并已办理产权过户手续。查看房屋过程中发现该门面房已卖给了陈姓用户并已办理产权过户手续。案例点评案例点评 有效，因为已签订抵押合同。有效，因为已签订抵押合同。 无效，因为抵押合同未登记。无效，因为抵押合同未登记。法律规定法律规定 担保法担保法第第41条：条：“当事人以本法第四十二当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效合同自登记之日起生效。” 案例启事案例启事 怎样有效办理抵押登记怎样有效办理抵押登记 ？三、注意事项n一、避免签订无效合同及可撤销合同n（1）无效合同n合
36、同法第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。合同因违反法律强制性规定而无效案例.docn什么是欺诈、胁迫行为？n欺诈：一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。胁迫、以给公民及其亲友的生命健康、荣誉、名誉、财产等造成损害或者以给法人的荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟，迫使对方作出违背真实的意思表示的，可以认定为胁迫行为。案例n甲将一头做过变性手
37、术的公奶牛以甲将一头做过变性手术的公奶牛以9000元元的价格卖给乙，乙饲养一段时间后发现这的价格卖给乙，乙饲养一段时间后发现这头牛有问题，不是母牛。乙可以主张可撤头牛有问题，不是母牛。乙可以主张可撤销、可变更权或要求甲承担违约责任。销、可变更权或要求甲承担违约责任。n（2）可撤销合同n第五十四条第一款下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销n（一）因重大误解订立的；n行为人因为对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解n（二）在订立合同时显失公平的一般是在一方缺乏经验或紧迫的情况下
38、订立的。1、装修时急用，需要买一块装饰板，商家说要400多元，还价为380元，后来发现当时别家100元就能买到。2、装修时急用，需要买一块装饰板，商家说要400多元，还价为380元，过了一个月后，又来到该家一看，降价促销，100元就能买到了。八、表见代理问题n（1）概念：行为人没有代理权、超越代理权，代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理人行为有效n（2）特征：相对人有理由相信、相对人善意无过错。n一年前的一天，某建安公司公司的某业务员向王经理汇报，称自已保管的已加盖了公司印章的一份空白合同不慎与公文包一起丢失。为防止拾得人利用此合同，王经理立即让该业务员
39、以公司的名义在当地的晚报上刊登了此空白合同遗失作废的申明。但事隔不久某电气设备供应商找到王经理，声称一个月前一姓李的人以王经理公司的名义与其订立了购买价值二万元电气设备配件的合同，李某取走了货并付现金三千元后，未能按约在取货后十日内付清剩余款项，故现要求王经理的公司履行合同中支付余款的义务。n经查看该供应商带来的合同和取货收条，发现合同内容正是在其公司丢失的那份空白合同上填写的，同时收条中的签字人李某并不是本公司的工作人员，据此王经理当即以该合同在未填写内容前已登报申明作废，其公司并未收到此合同项下的货物，以及实际收货人并不是本公司的工作人员，公司也未授权李某以本公司的名义对外订立合同、收取货
40、物等为由，拒绝了该供应商的要求。不久王经理的公司即接到了该供应商因此纠纷状告公司由受案法院发来的应诉传票。案经一审、二审，尽管王经理的公司据理抗辩，法院最终还是判令其向供应商悉数支付一万七千元的货款。n该家具厂与某木材公司有多年的木材买卖的业务关系，家具厂曾出函专门委派其供销科一姓罗的业务员与木材公司订立木材买卖合同。起初罗某与木材公司所订的合同都履行加盖家具厂印章的手续，后来为图方便罗某以家具厂的名义与木材公司订的合同，虽未加盖家具厂的印章，家具厂也予以认可，只要收到货后即按约向木材公司付款。n2001年5月罗某因违纪被除名离厂，不知去向。二个月后的一天木材公司派员上门，称家具厂未按约支付一
41、合同项下的一万余元的木材款，并要求即时付清。家具厂的接待人员纳闷厂里未曾收到此款额的木材，怎会飞来此笔债务?一查合同发现此合同虽是罗某以家具厂的名义订立，并收取货物的，但合同上并未加盖家具厂的印章，更为重要的是该合同是在罗某被除名离厂后，以家具厂的名义订立的。据此，家具厂拒绝了木材厂的付款要求，让他们找实际收货人罗某解决问题。不久木材公司同样将家具厂告到了法院，该案同样以家具厂的败诉告终。n公章或加盖有公章的空白合同、信函保管、使用不慎，被行为人借用、盗用，致相对人相信行为人有代理权，案例中某建安公司正是存在这种过错;n对代理人的代理权限未作限制，或者授权不明，在代理人超越代理权以“被代理人”
42、的名义与相对人实施交易行为时，难以让相对人识别;n在终止了代理人的代理权后，没有或者没有及时通知有关业务单位和有关人员，致使他们认为其代理人仍有代理权，案例中的某家具厂正是如此。警示n一是公司在授权方面，要有具体的授权范围和期限；n二是经办人员在履行职务或处理授权事务的过程中千万要注意不要被对方随意利用了你的表见代理权，否则不但公司要承担责任，你自己也会最终承担责任。签订以后的合同管理n1、将其复印件交由履行部门存查，要求履行合同的部门仔细阅读合同条款,保证依约履行。n2、及时归档保管，以免丢失。n3、公司应当制定合同管理制度，对合同进行规范管理。n4、注意合同相对方、担保方的履约能力的变化。
43、签订“担保条款”的注意事项.doc合同的履行过程中操作和风险防范n在履行合同时最好有比较完整的书面往来文件，而且都必须有对方当事人的确认。如：供货方在送货时，应注意送货单让对方货仓人员签收并加盖公司收货章，如果没有加盖收货章，则每月应进行结算，并让对方公司加盖公章或财务章确认，这样才能确保自身的权益。否则，一旦因对方赖帐起诉到法院，由于只有送货单，对方又否认送货单上的收货人是其公司员工，在没有其他相关证据证明的情况下，则有可能会败诉。接收支票时应注意的事项：n对支票的审查。支票付款的情况下，有可能是购货方用别的单位的支票支付货款。实践中，只要支票是真实有效的，一般都可以接受。接收支票当时应重点
44、审查以下内容，避免银行退票带来的麻烦和损失：n1、收款人名称是否正确;n2、书写是否清楚，字迹是否潦草;n3、大小写的金额是否一致;n4、大写数字是否正确。n5、印鉴(公章和法定代表人印章)是否清晰;n6、如果是经过背书的支票，应审查背书是否连续;n7、有无伪造变造的痕迹。出具收据和接收收据时的注意事项案例：A公司给B公司开出了发票，B公司出具了以下收具：“今收到北京A公司发票NO123456号，壹份金额5万元。B公司。张三。2002年12月31日。”请大家指出这张收据的缺陷。(遗漏的相关信息：相对应的合同;款项是否已经支付;公司的公章)。经营过程中如果对方要求先出发票并挂帐，应当让对方出具收条，并一定要在收据中注明“以上款项未付”。这样做，该张收具就同时具有欠款确认书的作用。对于其他的收具也应将有利的相关信息都包含进去。出现纠纷时的处理方法：n1、应本着友好协商的态度来处理问题，这样有利于我方收集到有利的证据。一旦起了冲突和争执，对方往往采取不合作的态度。从而使事情陷入僵局。n2、签订还款协议注意事项：在协议中已应当写明对方承认的欠款数额;还款的具体时间;回避双方还有争议的其他事项;约定如果首次还款期满仍不依约还款，则视为全部到期;约定如果对方不依约付款，则由我方所在地法院管辖;协议还应加盖欠款单位的公章谢谢！
