经济法公选课修改

《经济法公选课修改》由会员分享，可在线阅读，更多相关《经济法公选课修改（530页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。

1、经经 济济 法法施晓琳施晓琳法的产生法的产生法是随着社会生产力的发展，私有制、法是随着社会生产力的发展，私有制、阶级、国家的产生而产生的。阶级、国家的产生而产生的。诸法合体诸法合体民、刑分离民、刑分离民商分立民商分立经济法与商法经济法与商法分离分离1 1、基础理论、基础理论、基础理论、基础理论概念与历史概念与历史概念与历史概念与历史经济法调整对象经济法调整对象经济法调整对象经济法调整对象2 2、市场主体法：、市场主体法：、市场主体法：、市场主体法： 个人独资企业法个人独资企业法个人独资企业法个人独资企业法合伙企业法合伙企业法合伙企业法合伙企业法公司法公司法公司法公司法3 3、市场行为法、市场行

2、为法、市场行为法、市场行为法 反不正当竞争法反不正当竞争法反不正当竞争法反不正当竞争法反垄断法反垄断法反垄断法反垄断法产品质量法产品质量法产品质量法产品质量法消费者权益保护法消费者权益保护法消费者权益保护法消费者权益保护法 4 4、宏观调控法：、宏观调控法：、宏观调控法：、宏观调控法：税法税法税法税法 5 5、劳动法、劳动法、劳动法、劳动法劳动合同法劳动合同法劳动合同法劳动合同法课程教学内容课程教学内容课程教学内容课程教学内容*二、考核：二、考核：二、考核：二、考核：1 1、 期末：开卷考试，占总成绩的期末：开卷考试，占总成绩的期末：开卷考试，占总成绩的期末：开卷考试，占总成绩的70%70%左

3、右；左右；左右；左右；2 2、平时：采取考勤、课堂练习等方式考核，占总成、平时：采取考勤、课堂练习等方式考核，占总成、平时：采取考勤、课堂练习等方式考核，占总成、平时：采取考勤、课堂练习等方式考核，占总成绩的绩的绩的绩的30%30%。 教学环节及课程考核教学环节及课程考核教学环节及课程考核教学环节及课程考核 一、教学环节：理论教学（一、教学环节：理论教学（一、教学环节：理论教学（一、教学环节：理论教学（1111周周周周,32,32学时）学时）学时）学时）推荐参考教材推荐参考教材:1 1、宁清同、宁清同 经济法学经济法学 中国农业出版中国农业出版社。社。 2 2、佟占军、佟占军经济法学经济法学知

4、识产权出版社知识产权出版社第一章第一章 经济法概述经济法概述一、经济法的概念的由来一、经济法的概念的由来一、经济法的概念的由来一、经济法的概念的由来语源于语源于语源于语源于法国法国法国法国：摩莱里，：摩莱里，：摩莱里，：摩莱里，17551755年年年年自然法典自然法典自然法典自然法典；德萨米，德萨米，德萨米，德萨米，18431843年年年年公有法典公有法典公有法典公有法典。德国：莱特德国：莱特德国：莱特德国：莱特 19061906创刊的创刊的创刊的创刊的世界经济年鉴世界经济年鉴世界经济年鉴世界经济年鉴二、经济法产生历史二、经济法产生历史 19191919年德国颁布年德国颁布年德国颁布年德国颁布

5、煤炭经济法煤炭经济法煤炭经济法煤炭经济法, ,首次使用首次使用首次使用首次使用” ”经济法经济法经济法经济法” ”的概念的概念的概念的概念（一）西方经济法产生和发展（一）西方经济法产生和发展市场调节经济市场调节经济市场失灵市场失灵国家（政府）干预失灵国家（政府）干预失灵政府干预和市场调节结合政府干预和市场调节结合国家（政府）干预经济国家（政府）干预经济凯恩斯主义 亚当斯密理论 自由资本主义时期垄断资本主义时期新经济自由主义 革命 再革命市场障碍市场机制的唯利性市场调节的滞后、被动性西方国家代表性的经济法西方国家代表性的经济法西方国家代表性的经济法西方国家代表性的经济法: :德国：德国：德国：德

6、国：-最早产生经济法的国家最早产生经济法的国家最早产生经济法的国家最早产生经济法的国家19191919年年年年煤炭经济法煤炭经济法煤炭经济法煤炭经济法、碳酸钾经济法碳酸钾经济法碳酸钾经济法碳酸钾经济法、19571957反限制竞争法反限制竞争法反限制竞争法反限制竞争法（卡特尔法）（卡特尔法）（卡特尔法）（卡特尔法）日本：日本：日本：日本：-经济法发展的典型国家经济法发展的典型国家经济法发展的典型国家经济法发展的典型国家禁止私人垄断法禁止私人垄断法禁止私人垄断法禁止私人垄断法机械工业振兴措施法机械工业振兴措施法机械工业振兴措施法机械工业振兴措施法美国：美国：美国：美国：禁运法禁运法禁运法禁运法、农

7、业贸易发展与援助法农业贸易发展与援助法农业贸易发展与援助法农业贸易发展与援助法、出口管理法出口管理法出口管理法出口管理法（二）中国经济法的历史（二）中国经济法的历史计划经济时期1993年社会主义市场经济时期行政经济行政经济 市场失灵市场失灵民商法无法弥补民商法无法弥补国家干预国家干预日用品日用品日用品日用品 瓢柔洗发水（飘柔）瓢柔洗发水（飘柔）瓢柔洗发水（飘柔）瓢柔洗发水（飘柔） 沙宜洗发水（沙宣）沙宜洗发水（沙宣）沙宜洗发水（沙宣）沙宜洗发水（沙宣） 夏仕莲（夏士莲）夏仕莲（夏士莲）夏仕莲（夏士莲）夏仕莲（夏士莲） 海乙丝（海飞丝）海乙丝（海飞丝）海乙丝（海飞丝）海乙丝（海飞丝） 拉芬洗发水

8、（拉芳）拉芬洗发水（拉芳）拉芬洗发水（拉芳）拉芬洗发水（拉芳） 周佳牌洗洁精周佳牌洗洁精周佳牌洗洁精周佳牌洗洁精 同佳牌洗衣粉（雕牌）同佳牌洗衣粉（雕牌）同佳牌洗衣粉（雕牌）同佳牌洗衣粉（雕牌） 高露浩（高露洁）高露浩（高露洁）高露浩（高露洁）高露浩（高露洁） 心想印纸巾（心相印）心想印纸巾（心相印）心想印纸巾（心相印）心想印纸巾（心相印） 碧良洗衣粉（碧浪）碧良洗衣粉（碧浪）碧良洗衣粉（碧浪）碧良洗衣粉（碧浪） 汰责洗衣粉（汰渍）汰责洗衣粉（汰渍）汰责洗衣粉（汰渍）汰责洗衣粉（汰渍） 全霸王电池（金霸王）全霸王电池（金霸王）全霸王电池（金霸王）全霸王电池（金霸王） 均鱼扑克牌均鱼扑克牌均鱼扑

9、克牌均鱼扑克牌 钩鱼扑克牌钩鱼扑克牌钩鱼扑克牌钩鱼扑克牌 的鱼扑克牌（钓的鱼扑克牌（钓的鱼扑克牌（钓的鱼扑克牌（钓鱼扑克）鱼扑克）鱼扑克）鱼扑克） 食品食品食品食品 大白免太白兔（大白兔）大白免太白兔（大白兔）大白免太白兔（大白兔）大白免太白兔（大白兔） 康帅博唐师傅庚师傅（康师傅）康帅博唐师傅庚师傅（康师傅）康帅博唐师傅庚师傅（康师傅）康帅博唐师傅庚师傅（康师傅） 治治牌瓜子哈哈牌瓜子（洽洽）治治牌瓜子哈哈牌瓜子（洽洽）治治牌瓜子哈哈牌瓜子（洽洽）治治牌瓜子哈哈牌瓜子（洽洽） 下好佳薯片（上好佳）下好佳薯片（上好佳）下好佳薯片（上好佳）下好佳薯片（上好佳） 绿煎口香糖绿煎口香糖绿煎口香糖绿煎

10、口香糖 绿剑口香糖（绿箭）绿剑口香糖（绿箭）绿剑口香糖（绿箭）绿剑口香糖（绿箭） 金龙油（金龙鱼）金龙油（金龙鱼）金龙油（金龙鱼）金龙油（金龙鱼） 巧巧兹雪糕（巧乐兹）巧巧兹雪糕（巧乐兹）巧巧兹雪糕（巧乐兹）巧巧兹雪糕（巧乐兹） 奥利弗奥利弗奥利弗奥利弗 奥利粤（奥利奥）奥利粤（奥利奥）奥利粤（奥利奥）奥利粤（奥利奥） 尹利（伊利）尹利（伊利）尹利（伊利）尹利（伊利） 蒙友牛奶蒙午牛奶（蒙牛）蒙友牛奶蒙午牛奶（蒙牛）蒙友牛奶蒙午牛奶（蒙牛）蒙友牛奶蒙午牛奶（蒙牛） 旺子牛奶（旺仔）旺子牛奶（旺仔）旺子牛奶（旺仔）旺子牛奶（旺仔） 太仔奶大子奶（太子奶）太仔奶大子奶（太子奶）太仔奶大子奶（太子奶

11、）太仔奶大子奶（太子奶） 德笑巧克力（德芙）德笑巧克力（德芙）德笑巧克力（德芙）德笑巧克力（德芙） 旺子雪饼（旺旺）旺子雪饼（旺旺）旺子雪饼（旺旺）旺子雪饼（旺旺） 喜士郎果冻（喜之郎）喜士郎果冻（喜之郎）喜士郎果冻（喜之郎）喜士郎果冻（喜之郎） 我国代表性我国代表性经济法经济法:1 1、19931993年年年年公司法公司法公司法公司法（19991999年第一次修正年第一次修正年第一次修正年第一次修正,2005,2005第二次修第二次修第二次修第二次修正）。正）。正）。正）。2 2、19791979年年年年中外合资经营企业法中外合资经营企业法中外合资经营企业法中外合资经营企业法（1990199

12、0年修订，年修订，年修订，年修订，2001.32001.3第二次修正）。第二次修正）。第二次修正）。第二次修正）。3 3、19861986年年年年中外合作经营企业法中外合作经营企业法中外合作经营企业法中外合作经营企业法(2000(2000年年年年1010月月月月.31.31修订修订修订修订) )4 4、19861986年年年年外资企业法外资企业法外资企业法外资企业法。(2000(2000年年年年1010月月月月.31.31修订修订修订修订) )5 5、19971997年年年年合伙企业法合伙企业法合伙企业法合伙企业法。（。（。（。（20062006年修订）年修订）年修订）年修订）6 6、1999

13、1999年年年年个人独资企业法个人独资企业法个人独资企业法个人独资企业法77、破产法破产法破产法破产法（2007.6.1)2007.6.1)88、反不正当竞争法反不正当竞争法反不正当竞争法反不正当竞争法99、反垄断法反垄断法反垄断法反垄断法(2008.8.1)(2008.8.1)1010、消费者权益保护法消费者权益保护法消费者权益保护法消费者权益保护法1111、产品质量保护法产品质量保护法产品质量保护法产品质量保护法1212、证券法证券法证券法证券法1313、保险法保险法保险法保险法1414、税法等、税法等、税法等、税法等: :新个税法新个税法新个税法新个税法(2005.10.27)(2005

14、.10.27)等等等等三、经济法的概念及调整对象三、经济法的概念及调整对象概念概念是国家为克服市场调节的是国家为克服市场调节的盲目性和盲目性和局限性局限性而制定的调整全局性的、社会公共而制定的调整全局性的、社会公共性的、需要由国家干预的经济关系的法律性的、需要由国家干预的经济关系的法律规范的总称。规范的总称。 经济法调整对象经济法调整对象1 1 1 1、市场主体调控关系、市场主体调控关系、市场主体调控关系、市场主体调控关系2 2 2 2、市场运行调控关系、市场运行调控关系、市场运行调控关系、市场运行调控关系3 3 3 3、宏观调控关系、宏观调控关系、宏观调控关系、宏观调控关系4 4 4 4、劳

15、动关系、劳动关系、劳动关系、劳动关系第二章第二章 企业法律制度企业法律制度第一节第一节 企业概述企业概述第二节第二节 个人独资企业法个人独资企业法第三节第三节 合伙企业法律制度合伙企业法律制度第四节第四节 公司公司法律制度法律制度一、企业的概念一、企业的概念企业是企业是依法成立依法成立并具有一定的并具有一定的组织形式组织形式，以以营利为目的独立营利为目的独立从事从事商业商业生产经营活动和生产经营活动和商商业业服务的服务的经济组织经济组织第一节第一节 企业概述企业概述二、企业的分类二、企业的分类1、按法律组织形式：、按法律组织形式：个人独资企业个人独资企业、合伙企业合伙企业、公司公司2、按所有权

16、：、按所有权：国有企业国有企业、集体企业集体企业、私营企业、私营企业3、按投资者国籍：、按投资者国籍：内资企业、外商投资企业内资企业、外商投资企业4、法人企业、非法人企业、法人企业、非法人企业5、普通企业、普通企业、特殊企业特殊企业三、我国的企业类型三、我国的企业类型国有企业国有企业私营企业私营企业合伙企业合伙企业个人独资企业个人独资企业外商投资企业外商投资企业公司公司1993年年集体企业集体企业我国现行企业体系我国现行企业体系企业类型企业类型企业类型企业类型地地地地 位位位位治理结构治理结构治理结构治理结构治理规则治理规则治理规则治理规则内内内内资资资资企企企企业业业业现现现现代代代代企企企

17、企业业业业公司企业公司企业公司企业公司企业有限有限有限有限公司公司公司公司一般（一般（一般（一般（2 25050人）人）人）人）法法法法 人人人人股东会股东会股东会股东会董事会董事会董事会董事会监事会监事会监事会监事会章程章程章程章程1 1人人人人一人公司一人公司一人公司一人公司国有独资公司国有独资公司国有独资公司国有独资公司（外商独资企业）（外商独资企业）（外商独资企业）（外商独资企业）股份股份股份股份公司公司公司公司发起设立发起设立发起设立发起设立法法法法 人人人人募集募集募集募集设立设立设立设立公开公开公开公开 上市公司上市公司上市公司上市公司 定向定向定向定向 非上市公司非上市公司非上

18、市公司非上市公司 合伙企业合伙企业合伙企业合伙企业普通合伙普通合伙普通合伙普通合伙非法人非法人非法人非法人协议协议协议协议有限合伙有限合伙有限合伙有限合伙个人独资企业个人独资企业个人独资企业个人独资企业非法人非法人非法人非法人传传传传统统统统企企企企业业业业国有企业国有企业国有企业国有企业法法法法 人人人人厂长负责制和厂长负责制和厂长负责制和厂长负责制和” ”老三会老三会老三会老三会” ”/ /“ “新三会新三会新三会新三会” ”集体企业集体企业集体企业集体企业城镇集体城镇集体城镇集体城镇集体法法法法 人人人人乡村集体乡村集体乡村集体乡村集体不不不不 定定定定私营企业私营企业私营企业私营企业不

19、不不不 定定定定外外外外商商商商投投投投资资资资企企企企业业业业合合合合营营营营合资企业（股权型）合资企业（股权型）合资企业（股权型）合资企业（股权型）法法法法 人人人人董事会董事会董事会董事会联合联合联合联合管理管理管理管理章程章程章程章程协议协议协议协议合作企业（契约型）合作企业（契约型）合作企业（契约型）合作企业（契约型）非法人非法人非法人非法人或法人或法人或法人或法人外商独资企业外商独资企业外商独资企业外商独资企业不不不不 定定定定第二节第二节 个人独资企业法个人独资企业法一、概述一、概述 中华人民共和国个人独资企业法中华人民共和国个人独资企业法由中由中华人民共和国第九届全国人民代表大

20、会常华人民共和国第九届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议于务委员会第十一次会议于19991999年年8 8月月3030日通日通过，自过，自20002000年年1 1月月1 1日日起施行起施行 。概念概念 个人独资企业，是指依法在中国境内设个人独资企业，是指依法在中国境内设立，由立，由一个一个自然人投资，财产为自然人投资，财产为投资人个投资人个人所有人所有，投资人，投资人以其个人财产以其个人财产对企业债务对企业债务承担承担无限责任无限责任的经营实体。的经营实体。特征特征1 1、投资人、投资人 一个自然人一个自然人 2 2、企业的财产、企业的财产 投资者个人所有投资者个人所有3 3、责任承担、

21、责任承担 无限责任无限责任 4 4、法律地位、法律地位非法人企业非法人企业 2000200020002000年年年年3 3 3 3月，某月，某月，某月，某公务员甲公务员甲公务员甲公务员甲出资出资出资出资15151515万元，拟设立万元，拟设立万元，拟设立万元，拟设立个人独资企业，取名为个人独资企业，取名为个人独资企业，取名为个人独资企业，取名为红星公司红星公司红星公司红星公司。假设后来该个。假设后来该个。假设后来该个。假设后来该个人独资企业成立，因业务繁忙，便聘请朋友人独资企业成立，因业务繁忙，便聘请朋友人独资企业成立，因业务繁忙，便聘请朋友人独资企业成立，因业务繁忙，便聘请朋友乙乙乙乙负负负

22、负责事务管理，同时规定，凡乙对外签订标的额超责事务管理，同时规定，凡乙对外签订标的额超责事务管理，同时规定，凡乙对外签订标的额超责事务管理，同时规定，凡乙对外签订标的额超过过过过2 2 2 2万元以上的合同，须经甲同意。万元以上的合同，须经甲同意。万元以上的合同，须经甲同意。万元以上的合同，须经甲同意。6 6 6 6月，乙未经月，乙未经月，乙未经月，乙未经甲同意，以个人独资企业名义与善意第三人丙签甲同意，以个人独资企业名义与善意第三人丙签甲同意，以个人独资企业名义与善意第三人丙签甲同意，以个人独资企业名义与善意第三人丙签订了购入订了购入订了购入订了购入3 3 3 3万元价值货物的合同。万元价值

23、货物的合同。万元价值货物的合同。万元价值货物的合同。 2001200120012001年年年年10101010月，因企业连续亏损，甲解散了个人月，因企业连续亏损，甲解散了个人月，因企业连续亏损，甲解散了个人月，因企业连续亏损，甲解散了个人独资企业。独资企业。独资企业。独资企业。2001200120012001年年年年12121212月，丙要求甲偿还在企业存月，丙要求甲偿还在企业存月，丙要求甲偿还在企业存月，丙要求甲偿还在企业存续期间所欠其货款续期间所欠其货款续期间所欠其货款续期间所欠其货款1 1 1 1万元。甲以企业已解散为由，万元。甲以企业已解散为由，万元。甲以企业已解散为由，万元。甲以企业

24、已解散为由，拒绝偿还债务。拒绝偿还债务。拒绝偿还债务。拒绝偿还债务。问：问：问：问：（1 1 1 1）该个人独资企业的设立过程中有哪些不符）该个人独资企业的设立过程中有哪些不符）该个人独资企业的设立过程中有哪些不符）该个人独资企业的设立过程中有哪些不符合法律要求？合法律要求？合法律要求？合法律要求？（2 2 2 2）乙与丙签订的购入）乙与丙签订的购入）乙与丙签订的购入）乙与丙签订的购入3 3 3 3万元价值货物的合同万元价值货物的合同万元价值货物的合同万元价值货物的合同是否有效？为什么？是否有效？为什么？是否有效？为什么？是否有效？为什么？（3 3 3 3）甲以个人独资企业已解散为由拒不还款，

25、）甲以个人独资企业已解散为由拒不还款，）甲以个人独资企业已解散为由拒不还款，）甲以个人独资企业已解散为由拒不还款，其行为是否正确？为什么？其行为是否正确？为什么？其行为是否正确？为什么？其行为是否正确？为什么？二、设立二、设立二、设立二、设立条件条件条件条件 1 1 1 1、投资人为、投资人为、投资人为、投资人为一个一个一个一个自然人；自然人；自然人；自然人； 国家公务员、党政机关的领导干部、法官、国家公务员、党政机关的领导干部、法官、国家公务员、党政机关的领导干部、法官、国家公务员、党政机关的领导干部、法官、检察官、人民警察以及金融机构的工作人员等检察官、人民警察以及金融机构的工作人员等检察

26、官、人民警察以及金融机构的工作人员等检察官、人民警察以及金融机构的工作人员等不能成为个人独资企业的投资人。不能成为个人独资企业的投资人。不能成为个人独资企业的投资人。不能成为个人独资企业的投资人。 2 2、有合法的、有合法的企业名称企业名称； 独资企业的名称应当与其责任形式及所从独资企业的名称应当与其责任形式及所从事的营业相符合。企业的名称应遵守企业事的营业相符合。企业的名称应遵守企业名称登记管理规定。企业只准使用一个名名称登记管理规定。企业只准使用一个名称，在登记主管机关辖区内不得与已登记称，在登记主管机关辖区内不得与已登记注册的同行业企业名称相同或者近似。独注册的同行业企业名称相同或者近似

27、。独资企业的名称中不得使用资企业的名称中不得使用“有限有限”、“有有限责任限责任”字样字样 . . 3 3、有投资人申报的、有投资人申报的出资出资；4 4、有固定的生产、有固定的生产经营场所经营场所和必要的生和必要的生产产经营条件经营条件；5 5、有必要的从业人员。、有必要的从业人员。 程序程序 1 1、申请、申请 由由投资人投资人或者或者其委托的代理人其委托的代理人向个人独向个人独资资企业所在地企业所在地的登记机关提交设立的登记机关提交设立申请书申请书、投资人身份证明投资人身份证明、生产经营场所使用证明生产经营场所使用证明等文件。委托代理人申请设立登记时，应等文件。委托代理人申请设立登记时，

28、应当出具投资人的委托书和代理人的合法证当出具投资人的委托书和代理人的合法证明。明。 2 2、审批、审批 登记机关应当在收到设立申请文件登记机关应当在收到设立申请文件之日起之日起十五日内十五日内，对符合法律规定条件的，对符合法律规定条件的，予以登记，发给营业执照；对不法律规定予以登记，发给营业执照；对不法律规定条件的，不予登记，并应当给予书面答复，条件的，不予登记，并应当给予书面答复，说明理由。说明理由。 个人独资企业的个人独资企业的营业执照的签发日期营业执照的签发日期，为个人独资企业成立日期。为个人独资企业成立日期。 个人独资企业存续期间登记事项发生个人独资企业存续期间登记事项发生变更的，应当

29、在作出变更决定之日起的变更的，应当在作出变更决定之日起的十五日内十五日内依法向登记机关申请办理变更依法向登记机关申请办理变更登记。登记。 个人独资企业的转让只须办理投资个人独资企业的转让只须办理投资人的变更手续人的变更手续, ,无须办理企业的注销登无须办理企业的注销登记和新企业的设立登记记和新企业的设立登记. . 案情案情案情案情 2003200320032003年年年年11111111月，月，月，月，吴某吴某吴某吴某个人投资设立个人独资企个人投资设立个人独资企个人投资设立个人独资企个人投资设立个人独资企业液压工具厂。业液压工具厂。业液压工具厂。业液压工具厂。2003200320032003年

30、年年年11111111月至月至月至月至2006200620062006年年年年4 4 4 4月，液压工月，液压工月，液压工月，液压工具厂向具厂向具厂向具厂向金某金某金某金某购买千斤顶底座，尚欠购买千斤顶底座，尚欠购买千斤顶底座，尚欠购买千斤顶底座，尚欠金某金某金某金某货款货款货款货款12121212万万万万元未支付。元未支付。元未支付。元未支付。2006200620062006年年年年10101010月月月月8 8 8 8日，吴某将该液压工具厂日，吴某将该液压工具厂日，吴某将该液压工具厂日，吴某将该液压工具厂作价作价作价作价30303030万元转让给了万元转让给了万元转让给了万元转让给了高某高

31、某高某高某，转让协议约定：吴某，转让协议约定：吴某，转让协议约定：吴某，转让协议约定：吴某将该厂的所有权、经营权全部转让给高某；将该厂的所有权、经营权全部转让给高某；将该厂的所有权、经营权全部转让给高某；将该厂的所有权、经营权全部转让给高某；转让转让转让转让前前前前以该厂名义发生的债权债务由吴某享有和承担；以该厂名义发生的债权债务由吴某享有和承担；以该厂名义发生的债权债务由吴某享有和承担；以该厂名义发生的债权债务由吴某享有和承担；吴某同意高某继续使用原企业名称。协议签订后，吴某同意高某继续使用原企业名称。协议签订后，吴某同意高某继续使用原企业名称。协议签订后，吴某同意高某继续使用原企业名称。协

32、议签订后，双方到工商局办理了该厂的投资人变更手续。后双方到工商局办理了该厂的投资人变更手续。后双方到工商局办理了该厂的投资人变更手续。后双方到工商局办理了该厂的投资人变更手续。后金某金某金某金某为为为为12121212万元货款将吴某、液压工具厂一并起诉万元货款将吴某、液压工具厂一并起诉万元货款将吴某、液压工具厂一并起诉万元货款将吴某、液压工具厂一并起诉至人民法院，要求液压工具厂承担支付货款的法至人民法院，要求液压工具厂承担支付货款的法至人民法院，要求液压工具厂承担支付货款的法至人民法院，要求液压工具厂承担支付货款的法律责任，吴某对液压工具厂的付款义务承担连带律责任，吴某对液压工具厂的付款义务承

33、担连带律责任，吴某对液压工具厂的付款义务承担连带律责任，吴某对液压工具厂的付款义务承担连带清偿责任。清偿责任。清偿责任。清偿责任。分歧本案在审理过程中，形成了以下三种观点：本案在审理过程中，形成了以下三种观点：本案在审理过程中，形成了以下三种观点：本案在审理过程中，形成了以下三种观点：第一种观点认为，第一种观点认为，第一种观点认为，第一种观点认为，个人独资企业个人独资企业个人独资企业个人独资企业并非绝并非绝并非绝并非绝对无独立法律人格，而是具有相对独立的法律对无独立法律人格，而是具有相对独立的法律对无独立法律人格，而是具有相对独立的法律对无独立法律人格，而是具有相对独立的法律人格，在债务的承担

34、上亦具有相对独立性，即人格，在债务的承担上亦具有相对独立性，即人格，在债务的承担上亦具有相对独立性，即人格，在债务的承担上亦具有相对独立性，即应应应应先以其独立的自身财产承担责任先以其独立的自身财产承担责任先以其独立的自身财产承担责任先以其独立的自身财产承担责任。吴某与液吴某与液吴某与液吴某与液压工具厂构成连带责任压工具厂构成连带责任压工具厂构成连带责任压工具厂构成连带责任，液压工具厂和吴某应，液压工具厂和吴某应，液压工具厂和吴某应，液压工具厂和吴某应各自独立地对金某负全部义务之履行的责任，各自独立地对金某负全部义务之履行的责任，各自独立地对金某负全部义务之履行的责任，各自独立地对金某负全部义

35、务之履行的责任，并因液压工具厂或吴某任何一人之履行而使另并因液压工具厂或吴某任何一人之履行而使另并因液压工具厂或吴某任何一人之履行而使另并因液压工具厂或吴某任何一人之履行而使另一人之履行义务免除。一人之履行义务免除。一人之履行义务免除。一人之履行义务免除。第二种观点认为，个人独资企业虽具有法律上第二种观点认为，个人独资企业虽具有法律上的相对独立性，但的相对独立性，但原投资人原投资人对于转让之前债务，对于转让之前债务，仍应是责任主体，而仍应是责任主体，而受让企业的投资人受让企业的投资人则应在受则应在受让资产范围内承担补充责任。让资产范围内承担补充责任。第三种观点认为，个人独资企业系由第三种观点认

36、为，个人独资企业系由个人投资设立并由投资人承担无限责任的个人投资设立并由投资人承担无限责任的经济组织，其并无独立的法律人格，个人经济组织，其并无独立的法律人格，个人独资企业变更投资人后，对于变更前的债独资企业变更投资人后，对于变更前的债务应务应由原投资人承担由原投资人承担。你同意哪种观点？你同意哪种观点？三、个人独资企业的投资人及事务管理三、个人独资企业的投资人及事务管理 1 1 1 1、投资人对本企业的财产依法享有所有权，其有关、投资人对本企业的财产依法享有所有权，其有关、投资人对本企业的财产依法享有所有权，其有关、投资人对本企业的财产依法享有所有权，其有关权利可以依法进行权利可以依法进行权

37、利可以依法进行权利可以依法进行转让或继承转让或继承转让或继承转让或继承。2 2 2 2、投资人在申请企业设立登记时明确以其、投资人在申请企业设立登记时明确以其、投资人在申请企业设立登记时明确以其、投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有家庭共有家庭共有家庭共有财产财产财产财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担对企业债务承担对企业债务承担对企业债务承担无限责任无限责任无限责任无限责任。 3 3 3 3、投资人可以、投资人可以、投资人可以、投资人可以自行管理自行管理

38、自行管理自行管理企业事务，也可以企业事务，也可以企业事务，也可以企业事务，也可以委托或者委托或者委托或者委托或者聘用聘用聘用聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务其他具有民事行为能力的人负责企业的事务其他具有民事行为能力的人负责企业的事务其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。管理。管理。管理。 四、个人独资企业的解散和清算四、个人独资企业的解散和清算 （一）解散；（一）解散；1 1、投资人决定解散；、投资人决定解散；2 2、投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人、投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；或者继承人决定放弃继承；3 3、被依法吊销营业执照；、被依法吊销营业

39、执照；4 4、法律、行政法规规定的其他情形。、法律、行政法规规定的其他情形。 （二）清算（二）清算 个人独资企业解散，由投资人个人独资企业解散，由投资人自行清自行清算算或者由债权人申请或者由债权人申请人民法院指定人民法院指定清算人清算人进行清算。进行清算。 财产应当按照下列顺序清偿：财产应当按照下列顺序清偿：1 1、所欠职工工资和社会保险费用；、所欠职工工资和社会保险费用；2 2、所欠税款；、所欠税款；3 3、其他债务。、其他债务。 个人独资企业解散后，原投资人对个人独资个人独资企业解散后，原投资人对个人独资个人独资企业解散后，原投资人对个人独资个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期

40、间的债务仍应承担偿还责任，但债权企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在人在人在人在五年内五年内五年内五年内未向债务人提出偿债请求的，该未向债务人提出偿债请求的，该未向债务人提出偿债请求的，该未向债务人提出偿债请求的，该责任责任责任责任消灭消灭消灭消灭。 （三）注销登记（三）注销登记参考答案：参考答案：参考答案：参考答案：（1 1 1 1）不符合法律要求之处有：）不符合法律要求之处有：）不符合法律要求之处有：）不符合法律要求之处有：甲不能申请设立个人独资企业。法律规定，甲不能申请设立个人独资企业。法律规定

41、，甲不能申请设立个人独资企业。法律规定，甲不能申请设立个人独资企业。法律规定，公务员公务员公务员公务员不得作为投资人申请设立个人独资企业。不得作为投资人申请设立个人独资企业。不得作为投资人申请设立个人独资企业。不得作为投资人申请设立个人独资企业。企业名称中不能有企业名称中不能有企业名称中不能有企业名称中不能有“ “公司公司公司公司” ”字样。法律规定，字样。法律规定，字样。法律规定，字样。法律规定，个人独资企业的名称应当符合国家关于企业名称个人独资企业的名称应当符合国家关于企业名称个人独资企业的名称应当符合国家关于企业名称个人独资企业的名称应当符合国家关于企业名称登记管理的有关规定，企业名称应

42、与其责任形式登记管理的有关规定，企业名称应与其责任形式登记管理的有关规定，企业名称应与其责任形式登记管理的有关规定，企业名称应与其责任形式及从事的营业相符合，及从事的营业相符合，及从事的营业相符合，及从事的营业相符合，个人独资企业名称中不得个人独资企业名称中不得个人独资企业名称中不得个人独资企业名称中不得使用使用使用使用“ “有限有限有限有限”“”“有限责任有限责任有限责任有限责任” ”或者或者或者或者“ “公司公司公司公司” ”字样。字样。字样。字样。（2 2 2 2）乙与丙签订的）乙与丙签订的）乙与丙签订的）乙与丙签订的合同有效合同有效合同有效合同有效。因为法律规定，投资。因为法律规定，投

43、资。因为法律规定，投资。因为法律规定，投资人对受托人或者聘用的人员职权的限制，人对受托人或者聘用的人员职权的限制，人对受托人或者聘用的人员职权的限制，人对受托人或者聘用的人员职权的限制，不得对不得对不得对不得对抗善意第三人抗善意第三人抗善意第三人抗善意第三人。（3 3 3 3）甲以个人独资企业已解散为由，拒不还款，其）甲以个人独资企业已解散为由，拒不还款，其）甲以个人独资企业已解散为由，拒不还款，其）甲以个人独资企业已解散为由，拒不还款，其行为不正确。因为法律规定：个人独资企业解散行为不正确。因为法律规定：个人独资企业解散行为不正确。因为法律规定：个人独资企业解散行为不正确。因为法律规定：个人

44、独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在五年内未向债务人应承担偿还责任，但债权人在五年内未向债务人应承担偿还责任，但债权人在五年内未向债务人应承担偿还责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。提出偿债请求的，该责任消灭。提出偿债请求的，该责任消灭。提出偿债请求的，该责任消灭。第二节第二节合伙企业法合伙企业法第八届全国人民代表大会常务委员会第二第八届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议于十四次会议于199719

45、97年年2 2月月2323日通过，自日通过，自19971997年年8 8月月1 1日日起施行。起施行。由中华人民共和国第十届全国人民代表大由中华人民共和国第十届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议于会常务委员会第二十三次会议于20062006年年8 8月月2727日修订通过，自日修订通过，自20072007年年6 6月月1 1日日起施行。起施行。 一、合伙企业的概念、种类、法律地位一、合伙企业的概念、种类、法律地位合伙企业，是指自然人、法人和其他合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依法在中国境内设立的组织依法在中国境内设立的普通合伙企普通合伙企业和有限合伙企业。业和有限合伙企业。 普通合伙

46、企业普通合伙企业 由由普通合伙人普通合伙人组成，合伙人对合伙企组成，合伙人对合伙企业债务承担业债务承担无限连带责任无限连带责任。有限合伙企业有限合伙企业 由由普通合伙人和有限合伙人普通合伙人和有限合伙人组成，普组成，普通合伙人对合伙企业债务承担通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责无限连带责任任，有限合伙人以其，有限合伙人以其认缴的出资额为限认缴的出资额为限对对合伙企业债务承担责任。合伙企业债务承担责任。二、普通合伙企业二、普通合伙企业 由由普通合伙人普通合伙人组成，合伙人对合伙企业组成，合伙人对合伙企业债务承担债务承担无限连带责任无限连带责任。案例：案例： 20042004年年4 4月，蔡庆与

47、王紫藤、李靖等月，蔡庆与王紫藤、李靖等3 3个朋友计划共同出资合伙经营一家酒吧，个朋友计划共同出资合伙经营一家酒吧，合伙协议决定使用王紫藤的个体工商营业合伙协议决定使用王紫藤的个体工商营业执照。并决定：蔡庆与王紫藤各出资执照。并决定：蔡庆与王紫藤各出资50005000元，李靖元，李靖1 1万元。利润分配为万元。利润分配为25%25%比比25%25%比比50%50%。王紫藤向朋友借款。王紫藤向朋友借款40004000元，购买酒元，购买酒吧办公用品。后王紫藤提出，这吧办公用品。后王紫藤提出，这40004000元债元债务应该按照务应该按照25%25%比比25%25%比比50%50%的利润分配比的利润

48、分配比例承担。蔡庆与李靖都不同意。发生争议。例承担。蔡庆与李靖都不同意。发生争议。 请问：请问： 1 1、合伙企业设立条件是什么、合伙企业设立条件是什么？ 2 2、本案之酒吧设立符合法律、本案之酒吧设立符合法律规定么？规定么？ 3 3、40004000元借款如何处理？元借款如何处理？（一）设立条件（一）设立条件 1 1、有二个以上合伙人、有二个以上合伙人 人数两个以上人数两个以上 具有完全民事行为能力具有完全民事行为能力 国有独资公司国有独资公司 国有企业国有企业 上市公司上市公司 公益性的事业单位、社会团体公益性的事业单位、社会团体 不得成为普通合伙人。不得成为普通合伙人。 2 2、有书面合

49、伙协议、有书面合伙协议书面形式书面形式遵遵循循自自愿愿、平平等等、公公平平、诚诚实实信信用用原原则，并经全体合伙人协商一致。则，并经全体合伙人协商一致。3 3、有合伙人认缴或、有合伙人认缴或实际交付的出资实际交付的出资 货币货币 实物实物 土地使用权土地使用权 知识产权知识产权 劳务（经全体合伙人协商一致劳务（经全体合伙人协商一致, ,在协议中注明）在协议中注明）4 4、有合伙企业的名称和生产经营场所、有合伙企业的名称和生产经营场所 不得使用不得使用“有限有限”或或“有限责任有限责任”字样；字样； 应当标明应当标明“普通合伙普通合伙”字样。字样。5 5、法律、行政法规规定的其他条件。、法律、行

50、政法规规定的其他条件。 （二）设立登记（二）设立登记登记事项登记事项 合伙企业的名称、经营场所、经合伙企业的名称、经营场所、经营范围、经营方式和合伙人的姓名、营范围、经营方式和合伙人的姓名、住所、出资额及出资方式。住所、出资额及出资方式。提交文件提交文件 申请书、身份证明、委托书、合申请书、身份证明、委托书、合伙协议、出资权属证明、经营场所证伙协议、出资权属证明、经营场所证明等其他文件。明等其他文件。登记决定登记决定 2020日内决定日内决定 登记登记 颁发颁发营业执照营业执照 不予登记不予登记 本案参考结论本案参考结论本案参考结论本案参考结论 1 1 1 1、中华人民共和国合伙企业法中华人民

51、共和国合伙企业法中华人民共和国合伙企业法中华人民共和国合伙企业法在设立的在设立的在设立的在设立的条件、程序方面，都有具体规定。条件、程序方面，都有具体规定。条件、程序方面，都有具体规定。条件、程序方面，都有具体规定。 2 2 2 2、合伙企业使用王紫藤的个体工商营业执照、合伙企业使用王紫藤的个体工商营业执照、合伙企业使用王紫藤的个体工商营业执照、合伙企业使用王紫藤的个体工商营业执照代替合伙企业的营业执照，是不合法的。代替合伙企业的营业执照，是不合法的。代替合伙企业的营业执照，是不合法的。代替合伙企业的营业执照，是不合法的。 3 3 3 3、王紫藤向朋友借款、王紫藤向朋友借款、王紫藤向朋友借款、

52、王紫藤向朋友借款4000400040004000元，购买酒吧办公元，购买酒吧办公元，购买酒吧办公元，购买酒吧办公用品时候，该合伙企业还没有成立。所以，不能用品时候，该合伙企业还没有成立。所以，不能用品时候，该合伙企业还没有成立。所以，不能用品时候，该合伙企业还没有成立。所以，不能以合伙企业名义从事民事活动。但是，借款确实以合伙企业名义从事民事活动。但是，借款确实以合伙企业名义从事民事活动。但是，借款确实以合伙企业名义从事民事活动。但是，借款确实是用于购买酒吧办公用品由三人共同承担。应当是用于购买酒吧办公用品由三人共同承担。应当是用于购买酒吧办公用品由三人共同承担。应当是用于购买酒吧办公用品由三

53、人共同承担。应当按照利润分配比承担这笔债务。按照利润分配比承担这笔债务。按照利润分配比承担这笔债务。按照利润分配比承担这笔债务。（三）合伙企业的财产（三）合伙企业的财产1 1、合伙企业的财产构成、合伙企业的财产构成 （1 1） 合伙成立时由各合伙人按照合伙协合伙成立时由各合伙人按照合伙协议确定的出资数额向合伙企业投入的货币、议确定的出资数额向合伙企业投入的货币、实物等财产；实物等财产； （2 2）合伙企业经营过程中积累起来的财）合伙企业经营过程中积累起来的财产。产。 在性质上，这两部分财产都是在性质上，这两部分财产都是合伙人的共同共有财产。合伙人的共同共有财产。2 2、合伙人对企业财产的权利与

54、义务、合伙人对企业财产的权利与义务 （1 1） 合伙人的权利合伙人的权利 共有权、支配权、利益分配权共有权、支配权、利益分配权 （2 2）合伙人的义务）合伙人的义务 出资义务；出资义务； 合伙期间不得请求分割财产；合伙期间不得请求分割财产； 未经一致同意，不得转让财产分额给未经一致同意，不得转让财产分额给合伙以外的人；合伙以外的人； 未经一致同意，不得将财产分额出质。未经一致同意，不得将财产分额出质。3、利润与亏损承担办法、利润与亏损承担办法（1 1）合伙协议的）合伙协议的约定约定办理；办理；（2 2）合伙协议未约定或者约定不明确的，）合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人由合伙人协商协商决

55、定；决定；（3 3）协商不成的，由合伙人）协商不成的，由合伙人按照实缴出按照实缴出资比例分配、分担；资比例分配、分担；（4 4）无法确定出资比例的，由合伙人平无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。均分配、分担。 1 1 1 1、甲、乙、丙、丁共同投资设立合伙企业，约定利、甲、乙、丙、丁共同投资设立合伙企业，约定利、甲、乙、丙、丁共同投资设立合伙企业，约定利、甲、乙、丙、丁共同投资设立合伙企业，约定利润分配比例为润分配比例为润分配比例为润分配比例为4 4 4 4：2 2 2 2：2 2 2 2：2 2 2 2。现丙、丁已退伙，甲。现丙、丁已退伙，甲。现丙、丁已退伙，甲。现丙、丁已退伙，甲乙

56、未就现有合伙企业的利润分配约定新的比例，乙未就现有合伙企业的利润分配约定新的比例，乙未就现有合伙企业的利润分配约定新的比例，乙未就现有合伙企业的利润分配约定新的比例，经过协商后也无法确定。依照法律规定，现该合经过协商后也无法确定。依照法律规定，现该合经过协商后也无法确定。依照法律规定，现该合经过协商后也无法确定。依照法律规定，现该合伙企业的利润在甲、乙之间如何分配（伙企业的利润在甲、乙之间如何分配（伙企业的利润在甲、乙之间如何分配（伙企业的利润在甲、乙之间如何分配（ ）。）。）。）。 A A A A全部利润还按全部利润还按全部利润还按全部利润还按2 2 2 2：2 2 2 2的比例分配，剩余的

57、部分作的比例分配，剩余的部分作的比例分配，剩余的部分作的比例分配，剩余的部分作为企业的基金为企业的基金为企业的基金为企业的基金 B B B B全部利润的全部利润的全部利润的全部利润的60606060按按按按4 4 4 4：2 2 2 2的比例分配，其余部分的比例分配，其余部分的比例分配，其余部分的比例分配，其余部分平均分配平均分配平均分配平均分配 C C C C全部利润按二人的实际出资比例分配全部利润按二人的实际出资比例分配全部利润按二人的实际出资比例分配全部利润按二人的实际出资比例分配 D D D D全部利润平均分配全部利润平均分配全部利润平均分配全部利润平均分配D D 本题考核合伙企业合伙

58、人的利润和亏本题考核合伙企业合伙人的利润和亏损分担的规定。根据损分担的规定。根据合伙企业法合伙企业法规定，规定，合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。均分配、分担。 （四）合伙企业的内外部关系（四）合伙企业的内外部关系（四）合伙企业的内外部关系（四）合伙企业的

59、内外部关系案例案例案例案例： 合宜服务中心是一家合伙企业，合伙企业协议约定，合宜服务中心是一家合伙企业，合伙企业协议约定，合宜服务中心是一家合伙企业，合伙企业协议约定，合宜服务中心是一家合伙企业，合伙企业协议约定，余得利为合伙企业的负责人，对外代表合伙企业，签约余得利为合伙企业的负责人，对外代表合伙企业，签约余得利为合伙企业的负责人，对外代表合伙企业，签约余得利为合伙企业的负责人，对外代表合伙企业，签约的责任权限是的责任权限是的责任权限是的责任权限是10101010万元以下的合同。万元以下的合同。万元以下的合同。万元以下的合同。 2004200420042004年年年年4 4 4 4月，合伙企

60、业要与天利有限责任公司签订一月，合伙企业要与天利有限责任公司签订一月，合伙企业要与天利有限责任公司签订一月，合伙企业要与天利有限责任公司签订一项合同。由于这是一个非常重要的合同，同时，合同标项合同。由于这是一个非常重要的合同，同时，合同标项合同。由于这是一个非常重要的合同，同时，合同标项合同。由于这是一个非常重要的合同，同时，合同标的大约的大约的大约的大约70707070万元。合伙企业内部规定，余得利须将合同交万元。合伙企业内部规定，余得利须将合同交万元。合伙企业内部规定，余得利须将合同交万元。合伙企业内部规定，余得利须将合同交全体合伙人审查同意后，方可签字。全体合伙人审查同意后，方可签字。全

61、体合伙人审查同意后，方可签字。全体合伙人审查同意后，方可签字。 为了慎重起见，专门出具了一份函件交给天利有限为了慎重起见，专门出具了一份函件交给天利有限为了慎重起见，专门出具了一份函件交给天利有限为了慎重起见，专门出具了一份函件交给天利有限责任公司，声明该合伙人只有在持有全体合伙人签名的责任公司，声明该合伙人只有在持有全体合伙人签名的责任公司，声明该合伙人只有在持有全体合伙人签名的责任公司，声明该合伙人只有在持有全体合伙人签名的授权委托书的情况下才能代表合伙企业在合同上签署。授权委托书的情况下才能代表合伙企业在合同上签署。授权委托书的情况下才能代表合伙企业在合同上签署。授权委托书的情况下才能代

62、表合伙企业在合同上签署。 2004200420042004年年年年4 4 4 4月月月月12121212日，谈判十分顺利，双方对达日，谈判十分顺利，双方对达日，谈判十分顺利，双方对达日，谈判十分顺利，双方对达成的协议非常满意，尤其是对于合伙企业一方，成的协议非常满意，尤其是对于合伙企业一方，成的协议非常满意，尤其是对于合伙企业一方，成的协议非常满意，尤其是对于合伙企业一方，合同结果远远高于预计的最低标准。余得利认为合同结果远远高于预计的最低标准。余得利认为合同结果远远高于预计的最低标准。余得利认为合同结果远远高于预计的最低标准。余得利认为这个结果是很好的，其他合伙人一定会同意，而这个结果是很好

63、的，其他合伙人一定会同意，而这个结果是很好的，其他合伙人一定会同意，而这个结果是很好的，其他合伙人一定会同意，而且担心夜长梦多，经过与其他个别合伙人电话联且担心夜长梦多，经过与其他个别合伙人电话联且担心夜长梦多，经过与其他个别合伙人电话联且担心夜长梦多，经过与其他个别合伙人电话联系，提议马上签字。天利有限责任公司见此情况系，提议马上签字。天利有限责任公司见此情况系，提议马上签字。天利有限责任公司见此情况系，提议马上签字。天利有限责任公司见此情况，也认为不会有变，于是，双方在合同上签了字。，也认为不会有变，于是，双方在合同上签了字。，也认为不会有变，于是，双方在合同上签了字。，也认为不会有变，于

64、是，双方在合同上签了字。2004200420042004年年年年4 4 4 4月月月月20202020日双方开始执行合同。日双方开始执行合同。日双方开始执行合同。日双方开始执行合同。 几乎与此同时，余得利由与利民生电几乎与此同时，余得利由与利民生电几乎与此同时，余得利由与利民生电几乎与此同时，余得利由与利民生电子有限责任公司签定了一份合同，从利民子有限责任公司签定了一份合同，从利民子有限责任公司签定了一份合同，从利民子有限责任公司签定了一份合同，从利民生电子有限责任公司购进一批计算机配件，生电子有限责任公司购进一批计算机配件，生电子有限责任公司购进一批计算机配件，生电子有限责任公司购进一批计算

65、机配件，价值价值价值价值15151515万元。万元。万元。万元。2004200420042004年年年年10101010月供货。月供货。月供货。月供货。 后，利民生电子有限责任公司按合同后，利民生电子有限责任公司按合同后，利民生电子有限责任公司按合同后，利民生电子有限责任公司按合同规定的时间提供货物。合宜服务中心无法规定的时间提供货物。合宜服务中心无法规定的时间提供货物。合宜服务中心无法规定的时间提供货物。合宜服务中心无法支付货款。利民生电子有限责任公司要求支付货款。利民生电子有限责任公司要求支付货款。利民生电子有限责任公司要求支付货款。利民生电子有限责任公司要求合宜服务中心的合伙人承担连带责

66、任，支合宜服务中心的合伙人承担连带责任，支合宜服务中心的合伙人承担连带责任，支合宜服务中心的合伙人承担连带责任，支付货款。付货款。付货款。付货款。 合宜服务中心的合伙人认为，在合伙协议合宜服务中心的合伙人认为，在合伙协议合宜服务中心的合伙人认为，在合伙协议合宜服务中心的合伙人认为，在合伙协议中已经明确约定，余得利对外代表合伙企业，中已经明确约定，余得利对外代表合伙企业，中已经明确约定，余得利对外代表合伙企业，中已经明确约定，余得利对外代表合伙企业，签约的责任权限是签约的责任权限是签约的责任权限是签约的责任权限是10101010万元以下的合同。余得利万元以下的合同。余得利万元以下的合同。余得利万

67、元以下的合同。余得利违反合伙企业约定，合同无效，合伙企业不承违反合伙企业约定，合同无效，合伙企业不承违反合伙企业约定，合同无效，合伙企业不承违反合伙企业约定，合同无效，合伙企业不承担责任。同时决定撤销余得利为合伙企业负责担责任。同时决定撤销余得利为合伙企业负责担责任。同时决定撤销余得利为合伙企业负责担责任。同时决定撤销余得利为合伙企业负责人，对外代表合伙企业的约定。人，对外代表合伙企业的约定。人，对外代表合伙企业的约定。人，对外代表合伙企业的约定。 2004200420042004年年年年11111111月时，天利有限责任公司发现市场月时，天利有限责任公司发现市场月时，天利有限责任公司发现市场

68、月时，天利有限责任公司发现市场变化，情况不利。认为如果能终止执行合同，变化，情况不利。认为如果能终止执行合同，变化，情况不利。认为如果能终止执行合同，变化，情况不利。认为如果能终止执行合同，可以减少部分损失。有人说，合同签字时，对可以减少部分损失。有人说，合同签字时，对可以减少部分损失。有人说，合同签字时，对可以减少部分损失。有人说，合同签字时，对方没有出具授权委托书，现在我们手中还有天方没有出具授权委托书，现在我们手中还有天方没有出具授权委托书，现在我们手中还有天方没有出具授权委托书，现在我们手中还有天利有限责任公司的有关函件为证，具此可以证利有限责任公司的有关函件为证，具此可以证利有限责任

69、公司的有关函件为证，具此可以证利有限责任公司的有关函件为证，具此可以证明合同无效，从而达到终止合同的目的。明合同无效，从而达到终止合同的目的。明合同无效，从而达到终止合同的目的。明合同无效，从而达到终止合同的目的。问：问： 1 1、余得利违反伙企合业约定，与利民、余得利违反伙企合业约定，与利民生电子有限责任公司签定的合同是否无生电子有限责任公司签定的合同是否无效？合伙企业是否应该承担责任？效？合伙企业是否应该承担责任？ 2 2、天利有限责任公司认为合同没有成、天利有限责任公司认为合同没有成立，有理由吗？立，有理由吗？1、合伙企业的内部关系、合伙企业的内部关系（1）权利）权利参与合伙企业事务执行

70、权；参与合伙企业事务执行权；合伙企业事务的监督权；合伙企业事务的监督权；查阅权；查阅权；异议权；异议权；表决权。表决权。 合伙人对合伙企业有关事项作出决议，应当按合伙人对合伙企业有关事项作出决议，应当按合伙人对合伙企业有关事项作出决议，应当按合伙人对合伙企业有关事项作出决议，应当按照合伙协议约定的表决办法办理。如果合伙协议照合伙协议约定的表决办法办理。如果合伙协议照合伙协议约定的表决办法办理。如果合伙协议照合伙协议约定的表决办法办理。如果合伙协议未约定或者约定不明确的，下列各项中，其表决未约定或者约定不明确的，下列各项中，其表决未约定或者约定不明确的，下列各项中，其表决未约定或者约定不明确的，

71、下列各项中，其表决办法符合办法符合办法符合办法符合合伙企业法合伙企业法合伙企业法合伙企业法规定的表决办法是（规定的表决办法是（规定的表决办法是（规定的表决办法是（ ) ) ) )A A A A实行合伙人一人一票实行合伙人一人一票实行合伙人一人一票实行合伙人一人一票B B B B实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过C C C C实行合伙人一人一票并经全体合伙人实行合伙人一人一票并经全体合伙人实行合伙人一人一票并经全体合伙人实行合伙人一人一票并经全体合伙人2/32/3

72、2/32/3以上通以上通以上通以上通过过过过D D D D实行合伙人一人一票并经全体合伙人一致通过实行合伙人一人一票并经全体合伙人一致通过实行合伙人一人一票并经全体合伙人一致通过实行合伙人一人一票并经全体合伙人一致通过 合伙人对合伙企业有关事项作出决议，合伙人对合伙企业有关事项作出决议，按照合伙协议按照合伙协议约定的约定的表决办法办理。合伙表决办法办理。合伙协议未约定或者约定不明确的，实行协议未约定或者约定不明确的，实行合伙合伙人一人一票人一人一票并经并经全体合伙人过半数全体合伙人过半数通过的通过的表决办法。表决办法。（2 2）义务）义务报告执行合伙企业事务情况的义务报告执行合伙企业事务情况的

73、义务竞业禁止义务竞业禁止义务 1 1、合合伙伙人人不不得得自自营营或或者者同同他他人人合合作作经经营与本合伙企业相竞争的业务。营与本合伙企业相竞争的业务。 2 2、除除合合伙伙协协议议另另有有约约定定或或者者经经全全体体合合伙伙人人同同意意外外，合合伙伙人人不不得得同同本本合合伙伙企企业业进行交易。进行交易。 维护合伙企业利益的义务维护合伙企业利益的义务 执行决议义务执行决议义务 案例分析案例分析案例分析案例分析 李某与郝某于各出资李某与郝某于各出资李某与郝某于各出资李某与郝某于各出资5 5 5 5万，设立了福顺昌挂面厂。挂万，设立了福顺昌挂面厂。挂万，设立了福顺昌挂面厂。挂万，设立了福顺昌挂

74、面厂。挂面厂建好后，经营状况相当好，每月利润有面厂建好后，经营状况相当好，每月利润有面厂建好后，经营状况相当好，每月利润有面厂建好后，经营状况相当好，每月利润有2 2 2 2万元。郝某万元。郝某万元。郝某万元。郝某见有利可图，又与刘某各出资见有利可图，又与刘某各出资见有利可图，又与刘某各出资见有利可图，又与刘某各出资15151515万元，兴建了瑞芙祥挂面万元，兴建了瑞芙祥挂面万元，兴建了瑞芙祥挂面万元，兴建了瑞芙祥挂面厂，该厂与永兴厂相距一条街。由于瑞芙祥挂面厂规模大，厂，该厂与永兴厂相距一条街。由于瑞芙祥挂面厂规模大，厂，该厂与永兴厂相距一条街。由于瑞芙祥挂面厂规模大，厂，该厂与永兴厂相距一

75、条街。由于瑞芙祥挂面厂规模大，流水线生产，成本很低，不久就占领了大部分当地市场份流水线生产，成本很低，不久就占领了大部分当地市场份流水线生产，成本很低，不久就占领了大部分当地市场份流水线生产，成本很低，不久就占领了大部分当地市场份额，福顺昌挂面厂几乎处于半停产状态，给李某造成了极额，福顺昌挂面厂几乎处于半停产状态，给李某造成了极额，福顺昌挂面厂几乎处于半停产状态，给李某造成了极额，福顺昌挂面厂几乎处于半停产状态，给李某造成了极大的损失，而纪某却从瑞芙祥挂面厂获得了丰厚的利润。大的损失，而纪某却从瑞芙祥挂面厂获得了丰厚的利润。大的损失，而纪某却从瑞芙祥挂面厂获得了丰厚的利润。大的损失，而纪某却从

76、瑞芙祥挂面厂获得了丰厚的利润。李某与郝某交涉未果。李某与郝某交涉未果。李某与郝某交涉未果。李某与郝某交涉未果。请问：请问：请问：请问： 1 1 1 1、纪某的做法合法吗？违反了合伙企业法的什么规定？、纪某的做法合法吗？违反了合伙企业法的什么规定？、纪某的做法合法吗？违反了合伙企业法的什么规定？、纪某的做法合法吗？违反了合伙企业法的什么规定？ 2 2 2 2、对此，依合伙企业法应该任何处理？、对此，依合伙企业法应该任何处理？、对此，依合伙企业法应该任何处理？、对此，依合伙企业法应该任何处理？ 3 3 3 3、李某该怎么办？、李某该怎么办？、李某该怎么办？、李某该怎么办？本案参考结论本案参考结论本

77、案参考结论本案参考结论 1 1 1 1、违反竞业禁止规定。、违反竞业禁止规定。、违反竞业禁止规定。、违反竞业禁止规定。 2 2 2 2、承担赔偿责任。、承担赔偿责任。、承担赔偿责任。、承担赔偿责任。 3 3 3 3、协商解决，或者起诉。、协商解决，或者起诉。、协商解决，或者起诉。、协商解决，或者起诉。2 2、合伙企业的外部关系、合伙企业的外部关系对外代表权对外代表权 合伙企业的任何一个合伙人执行合伙合伙企业的任何一个合伙人执行合伙企业事务，都是合伙企业和其他合伙人企业事务，都是合伙企业和其他合伙人的代理人，合伙企业对合伙人执行合伙的代理人，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权

78、限的企业事务以及对外代表合伙企业权限的限制，不能对抗不知情的善意第三人。限制，不能对抗不知情的善意第三人。无限连带责任无限连带责任无限连带责任无限连带责任 （1 1 1 1）合伙企业对其债务，应先以其全部财产）合伙企业对其债务，应先以其全部财产）合伙企业对其债务，应先以其全部财产）合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。进行清偿。进行清偿。进行清偿。 （2 2 2 2）合伙企业财产不足清偿到期债务的，各）合伙企业财产不足清偿到期债务的，各）合伙企业财产不足清偿到期债务的，各）合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带清偿责任。合伙人应当承担无限连带清偿责任。合伙人应当承担无限

79、连带清偿责任。合伙人应当承担无限连带清偿责任。 以合伙企业财产清偿合伙企业债务时，其不以合伙企业财产清偿合伙企业债务时，其不以合伙企业财产清偿合伙企业债务时，其不以合伙企业财产清偿合伙企业债务时，其不足的部分，由各合伙人按照比例，用其在合伙企足的部分，由各合伙人按照比例，用其在合伙企足的部分，由各合伙人按照比例，用其在合伙企足的部分，由各合伙人按照比例，用其在合伙企业出资以外的财产承担清偿责任。业出资以外的财产承担清偿责任。业出资以外的财产承担清偿责任。业出资以外的财产承担清偿责任。 （3 3 3 3）合伙人由于承担连带责任，所清偿数额超）合伙人由于承担连带责任，所清偿数额超）合伙人由于承担连

80、带责任，所清偿数额超）合伙人由于承担连带责任，所清偿数额超过其应当承担的数额时，有权向其他合伙人追偿。过其应当承担的数额时，有权向其他合伙人追偿。过其应当承担的数额时，有权向其他合伙人追偿。过其应当承担的数额时，有权向其他合伙人追偿。 根据根据根据根据合伙企业法合伙企业法合伙企业法合伙企业法的规定，下列人员中，可的规定，下列人员中，可的规定，下列人员中，可的规定，下列人员中，可以不对普通合伙企业债务承担连带责任的有（以不对普通合伙企业债务承担连带责任的有（以不对普通合伙企业债务承担连带责任的有（以不对普通合伙企业债务承担连带责任的有（ ）。）。）。）。 A A A A执行合伙企业事务的合伙人执

81、行合伙企业事务的合伙人执行合伙企业事务的合伙人执行合伙企业事务的合伙人 B B B B不执行合伙企业事务的合伙人不执行合伙企业事务的合伙人不执行合伙企业事务的合伙人不执行合伙企业事务的合伙人 C C C C合伙企业债务发生后办理退伙的退伙人合伙企业债务发生后办理退伙的退伙人合伙企业债务发生后办理退伙的退伙人合伙企业债务发生后办理退伙的退伙人 D D D D被聘为合伙企业的经营管理人员被聘为合伙企业的经营管理人员被聘为合伙企业的经营管理人员被聘为合伙企业的经营管理人员本案参考结论本案参考结论本案参考结论本案参考结论 1 1 1 1、合宜服务中心与利民生电子有限责任公、合宜服务中心与利民生电子有限

82、责任公、合宜服务中心与利民生电子有限责任公、合宜服务中心与利民生电子有限责任公司签定的合同是有效的，合伙企业应该承担司签定的合同是有效的，合伙企业应该承担司签定的合同是有效的，合伙企业应该承担司签定的合同是有效的，合伙企业应该承担责任。责任。责任。责任。 虽然余得利无权签署这个合同，利民生虽然余得利无权签署这个合同，利民生虽然余得利无权签署这个合同，利民生虽然余得利无权签署这个合同，利民生电子有限责任公司是不知情的，合同是受法电子有限责任公司是不知情的，合同是受法电子有限责任公司是不知情的，合同是受法电子有限责任公司是不知情的，合同是受法律保护的。合宜服务中心在支付了合同价款律保护的。合宜服务

83、中心在支付了合同价款律保护的。合宜服务中心在支付了合同价款律保护的。合宜服务中心在支付了合同价款以后，可以追究余得利的责任。以后，可以追究余得利的责任。以后，可以追究余得利的责任。以后，可以追究余得利的责任。 2 2 2 2、天利有限责任公司认为合同没有成立，没有、天利有限责任公司认为合同没有成立，没有、天利有限责任公司认为合同没有成立，没有、天利有限责任公司认为合同没有成立，没有道理。道理。道理。道理。 本案中，合宜服务中心为了慎重起见，专门出本案中，合宜服务中心为了慎重起见，专门出本案中，合宜服务中心为了慎重起见，专门出本案中，合宜服务中心为了慎重起见，专门出具了一份函件交给天利有限责任公

84、司，声明余得具了一份函件交给天利有限责任公司，声明余得具了一份函件交给天利有限责任公司，声明余得具了一份函件交给天利有限责任公司，声明余得利只有在持有全体合伙人签名的授权委托书的情利只有在持有全体合伙人签名的授权委托书的情利只有在持有全体合伙人签名的授权委托书的情利只有在持有全体合伙人签名的授权委托书的情况下才能代表合宜服务中心在合同上签署。应该况下才能代表合宜服务中心在合同上签署。应该况下才能代表合宜服务中心在合同上签署。应该况下才能代表合宜服务中心在合同上签署。应该说，在没有全体合伙人签名的授权委托书的情况说，在没有全体合伙人签名的授权委托书的情况说，在没有全体合伙人签名的授权委托书的情况

85、说，在没有全体合伙人签名的授权委托书的情况下，不能代表合伙企业在合同上签署，签了字也下，不能代表合伙企业在合同上签署，签了字也下，不能代表合伙企业在合同上签署，签了字也下，不能代表合伙企业在合同上签署，签了字也是无效的。但是，在签字以后，双方开始执行合是无效的。但是，在签字以后，双方开始执行合是无效的。但是，在签字以后，双方开始执行合是无效的。但是，在签字以后，双方开始执行合同。同。同。同。双方履约行为，已经认可了合同。双方履约行为，已经认可了合同。双方履约行为，已经认可了合同。双方履约行为，已经认可了合同。所以，应所以，应所以，应所以，应该认为合同是有效的。该认为合同是有效的。该认为合同是有

86、效的。该认为合同是有效的。 （五）（五） 入伙和退伙入伙和退伙案例：案例：案例：案例： 朱某与甲、乙两人商议合伙开办一小食品加朱某与甲、乙两人商议合伙开办一小食品加朱某与甲、乙两人商议合伙开办一小食品加朱某与甲、乙两人商议合伙开办一小食品加工厂，三人商定各出资工厂，三人商定各出资工厂，三人商定各出资工厂，三人商定各出资2 2 2 2万元，订立了书面协议万元，订立了书面协议万元，订立了书面协议万元，订立了书面协议, , , ,领取了营业执照领取了营业执照领取了营业执照领取了营业执照. . . .在准备生产过程中，发现资金在准备生产过程中，发现资金在准备生产过程中，发现资金在准备生产过程中，发现资

87、金仍然不够，朱某于是动员胞弟朱丙支持他们仍然不够，朱某于是动员胞弟朱丙支持他们仍然不够，朱某于是动员胞弟朱丙支持他们仍然不够，朱某于是动员胞弟朱丙支持他们2 2 2 2万万万万元。朱丙表示出资可以，但要参加合伙的盈余元。朱丙表示出资可以，但要参加合伙的盈余元。朱丙表示出资可以，但要参加合伙的盈余元。朱丙表示出资可以，但要参加合伙的盈余分配。经朱某与甲乙两合伙人商议，对朱丙参分配。经朱某与甲乙两合伙人商议，对朱丙参分配。经朱某与甲乙两合伙人商议，对朱丙参分配。经朱某与甲乙两合伙人商议，对朱丙参加盈余分配表示同意，但约定朱丙不得参与合加盈余分配表示同意，但约定朱丙不得参与合加盈余分配表示同意，但约

88、定朱丙不得参与合加盈余分配表示同意，但约定朱丙不得参与合伙的经营活动，正式写下书面协议。小食品加伙的经营活动，正式写下书面协议。小食品加伙的经营活动，正式写下书面协议。小食品加伙的经营活动，正式写下书面协议。小食品加工厂成立工厂成立工厂成立工厂成立1 1 1 1年后，朱丙了解到该厂经营情况不景年后，朱丙了解到该厂经营情况不景年后，朱丙了解到该厂经营情况不景年后，朱丙了解到该厂经营情况不景气，就以父亲生病缺钱为由，要求抽回他的气，就以父亲生病缺钱为由，要求抽回他的气，就以父亲生病缺钱为由，要求抽回他的气，就以父亲生病缺钱为由，要求抽回他的2 2 2 2万万万万元。朱某不答应。元。朱某不答应。元。

89、朱某不答应。元。朱某不答应。 某日，朱某外出，朱丙遂找到甲、乙两位合某日，朱某外出，朱丙遂找到甲、乙两位合某日，朱某外出，朱丙遂找到甲、乙两位合某日，朱某外出，朱丙遂找到甲、乙两位合伙人，以同样理由要求还钱，并声称朱某已经伙人，以同样理由要求还钱，并声称朱某已经伙人，以同样理由要求还钱，并声称朱某已经伙人，以同样理由要求还钱，并声称朱某已经同意，碍于朱某与朱丙的关系，两合伙人便将同意，碍于朱某与朱丙的关系，两合伙人便将同意，碍于朱某与朱丙的关系，两合伙人便将同意，碍于朱某与朱丙的关系，两合伙人便将该小食品加工厂当时仅有的该小食品加工厂当时仅有的该小食品加工厂当时仅有的该小食品加工厂当时仅有的1

90、2000120001200012000元现金交给了元现金交给了元现金交给了元现金交给了朱丙。朱某回来后对此表示十分不满。又过了朱丙。朱某回来后对此表示十分不满。又过了朱丙。朱某回来后对此表示十分不满。又过了朱丙。朱某回来后对此表示十分不满。又过了半年，朱某告知朱丙，小食品加工厂现已累计半年，朱某告知朱丙，小食品加工厂现已累计半年，朱某告知朱丙，小食品加工厂现已累计半年，朱某告知朱丙，小食品加工厂现已累计亏损亏损亏损亏损32000320003200032000元，小食品加工场的债权人正在追讨元，小食品加工场的债权人正在追讨元，小食品加工场的债权人正在追讨元，小食品加工场的债权人正在追讨债务。朱丙

91、的债务。朱丙的债务。朱丙的债务。朱丙的8000800080008000元应当用来还债，不予归还。元应当用来还债，不予归还。元应当用来还债，不予归还。元应当用来还债，不予归还。 问：问：问：问： 1 1 1 1、朱某找其胞弟朱丙支持他们时，该合伙、朱某找其胞弟朱丙支持他们时，该合伙、朱某找其胞弟朱丙支持他们时，该合伙、朱某找其胞弟朱丙支持他们时，该合伙企业是否已经成立？企业是否已经成立？企业是否已经成立？企业是否已经成立？ 2 2 2 2、朱丙的出资行为能否视为新加入合伙企、朱丙的出资行为能否视为新加入合伙企、朱丙的出资行为能否视为新加入合伙企、朱丙的出资行为能否视为新加入合伙企业？业？业？业？

92、 3 3 3 3、对朱丙抽走、对朱丙抽走、对朱丙抽走、对朱丙抽走12000120001200012000元的行为应如何认定？元的行为应如何认定？元的行为应如何认定？元的行为应如何认定？他是否有权再要求抽回剩下的他是否有权再要求抽回剩下的他是否有权再要求抽回剩下的他是否有权再要求抽回剩下的8000800080008000元？元？元？元？ 4 4 4 4、朱丙对小食品加工厂的债务承担什么责、朱丙对小食品加工厂的债务承担什么责、朱丙对小食品加工厂的债务承担什么责、朱丙对小食品加工厂的债务承担什么责任？为什么？任？为什么？任？为什么？任？为什么？1 1、入伙、入伙概念概念 入入伙伙是是指指非非合合伙伙

93、人人加加入入业业已已存存在在的的合合伙企业，从而取得合伙人资格的行为。伙企业，从而取得合伙人资格的行为。条件条件 （1 1）新新合合伙伙人人入入伙伙时时，应应当当经经全全体体合合伙人同意伙人同意； （2 2）依法订立）依法订立书面入伙协议书面入伙协议； （3 3）办理变更登记手续。）办理变更登记手续。 例：例：例：例： 张德权欲加入他人的合伙企业。但是，张德权欲加入他人的合伙企业。但是，张德权欲加入他人的合伙企业。但是，张德权欲加入他人的合伙企业。但是，原合伙人的态度和表示态度的方式不一样：原合伙人的态度和表示态度的方式不一样：原合伙人的态度和表示态度的方式不一样：原合伙人的态度和表示态度的方

94、式不一样：李小平对此未置可否；李小平对此未置可否；李小平对此未置可否；李小平对此未置可否；贾军山出国未归，但是在电话中表示同意；贾军山出国未归，但是在电话中表示同意；贾军山出国未归，但是在电话中表示同意；贾军山出国未归，但是在电话中表示同意；刘名援口头表示同意，但是未签订书面协议；刘名援口头表示同意，但是未签订书面协议；刘名援口头表示同意，但是未签订书面协议；刘名援口头表示同意，但是未签订书面协议；霍光来在入伙协议书上签了字；霍光来在入伙协议书上签了字；霍光来在入伙协议书上签了字；霍光来在入伙协议书上签了字；霍光来依据单国强从国外发回的委托传真，代霍光来依据单国强从国外发回的委托传真，代霍光来

95、依据单国强从国外发回的委托传真，代霍光来依据单国强从国外发回的委托传真，代为在该协议书上签字。为在该协议书上签字。为在该协议书上签字。为在该协议书上签字。分析：分析：分析：分析：1 1、霍光来和单国强的态度明确，并已、霍光来和单国强的态度明确，并已、霍光来和单国强的态度明确，并已、霍光来和单国强的态度明确，并已经在书面协议上签字。单国强有正式书面经在书面协议上签字。单国强有正式书面经在书面协议上签字。单国强有正式书面经在书面协议上签字。单国强有正式书面委托，霍光来代为签字。委托，霍光来代为签字。委托，霍光来代为签字。委托，霍光来代为签字。2 2、李小平对此未置可否，没有明确同、李小平对此未置可

96、否，没有明确同、李小平对此未置可否，没有明确同、李小平对此未置可否，没有明确同意。贾军山出国未归，仅仅在电话中表示意。贾军山出国未归，仅仅在电话中表示意。贾军山出国未归，仅仅在电话中表示意。贾军山出国未归，仅仅在电话中表示同意，没有书面表示同意。刘名援口头表同意，没有书面表示同意。刘名援口头表同意，没有书面表示同意。刘名援口头表同意，没有书面表示同意。刘名援口头表示同意，也没有签订书面协议。示同意，也没有签订书面协议。示同意，也没有签订书面协议。示同意，也没有签订书面协议。3 3、在没有取得全体合伙人书面同意以、在没有取得全体合伙人书面同意以、在没有取得全体合伙人书面同意以、在没有取得全体合伙

97、人书面同意以前，张德权不能被认为已成为新合伙人。前，张德权不能被认为已成为新合伙人。前，张德权不能被认为已成为新合伙人。前，张德权不能被认为已成为新合伙人。 原原合合伙伙人人应应向向新新合合伙伙人人告告知知原原合合伙伙企企业的经营状况和财务状况。业的经营状况和财务状况。法律效力法律效力 除除另另有有约约定定，新新合合伙伙人人与与原原合合伙伙人享有人享有同等同等的权利和义务。的权利和义务。新新合合伙伙人人对对入入伙伙前前合合伙伙企企业业的的债债务务承承担担无限无限连带责任连带责任。2、退伙、退伙概念及种类概念及种类 退伙是指合伙人退出合伙企业，从退伙是指合伙人退出合伙企业，从而丧失其合伙人资格的

98、行为。而丧失其合伙人资格的行为。退伙的效力退伙的效力 合伙人退伙，合伙企业应当返还其合伙人退伙，合伙企业应当返还其出资，并分配损益。另外，退伙人对退出资，并分配损益。另外，退伙人对退伙前合伙企业所负的债务，仍负连带责伙前合伙企业所负的债务，仍负连带责任。任。 本案参考结论本案参考结论本案参考结论本案参考结论 1 1 1 1、朱某找其胞弟朱丙支持他们时，该合伙企业已经、朱某找其胞弟朱丙支持他们时，该合伙企业已经、朱某找其胞弟朱丙支持他们时，该合伙企业已经、朱某找其胞弟朱丙支持他们时，该合伙企业已经成立。成立。成立。成立。 朱某三人已经商定各出资朱某三人已经商定各出资朱某三人已经商定各出资朱某三人

99、已经商定各出资2 2 2 2万元，并且订立了万元，并且订立了万元，并且订立了万元，并且订立了书面协议，合伙企业已经具备了成立的条件。书面协议，合伙企业已经具备了成立的条件。书面协议，合伙企业已经具备了成立的条件。书面协议，合伙企业已经具备了成立的条件。 2 2 2 2、朱丙的出资行为可以视为新加入合伙企业。、朱丙的出资行为可以视为新加入合伙企业。、朱丙的出资行为可以视为新加入合伙企业。、朱丙的出资行为可以视为新加入合伙企业。 有书有书有书有书面协议，朱丙参加盈余分配，不参与合伙的经营活动，面协议，朱丙参加盈余分配，不参与合伙的经营活动，面协议，朱丙参加盈余分配，不参与合伙的经营活动，面协议，朱

100、丙参加盈余分配，不参与合伙的经营活动，可以认为是新人入伙。同时，有关约定也不违反法律可以认为是新人入伙。同时，有关约定也不违反法律可以认为是新人入伙。同时，有关约定也不违反法律可以认为是新人入伙。同时，有关约定也不违反法律规定。规定。规定。规定。 3 3 3 3、朱丙抽走、朱丙抽走、朱丙抽走、朱丙抽走12000120001200012000元的行为违法。他无权再要求抽回元的行为违法。他无权再要求抽回元的行为违法。他无权再要求抽回元的行为违法。他无权再要求抽回剩下的剩下的剩下的剩下的8000800080008000元。合伙企业存续期间，合伙人的出资和元。合伙企业存续期间，合伙人的出资和元。合伙企

101、业存续期间，合伙人的出资和元。合伙企业存续期间，合伙人的出资和所有以合伙企业名义取得的收益均为合伙企业的财产。所有以合伙企业名义取得的收益均为合伙企业的财产。所有以合伙企业名义取得的收益均为合伙企业的财产。所有以合伙企业名义取得的收益均为合伙企业的财产。合伙企业的财产由全体合伙人依照本法共同管理和使合伙企业的财产由全体合伙人依照本法共同管理和使合伙企业的财产由全体合伙人依照本法共同管理和使合伙企业的财产由全体合伙人依照本法共同管理和使用。用。用。用。 4 4 4 4、朱丙对小食品加工厂的债务承担连带责任。、朱丙对小食品加工厂的债务承担连带责任。、朱丙对小食品加工厂的债务承担连带责任。、朱丙对小

102、食品加工厂的债务承担连带责任。三、三、 有限合伙企业有限合伙企业（一）设立（一）设立1 1、有限合伙企业由、有限合伙企业由二个以上五十二个以上五十个以下合个以下合伙人设立；但是，法律另有规定的除外。伙人设立；但是，法律另有规定的除外。 有限合伙企业有限合伙企业至少应当有一个普通合至少应当有一个普通合伙人伙人。2 2、有限合伙企业名称中应当标明、有限合伙企业名称中应当标明“有限合有限合伙伙”字样。字样。 3 3 3 3、合伙协议合伙协议合伙协议合伙协议除符合规定外，还应当载明下列事项：除符合规定外，还应当载明下列事项：除符合规定外，还应当载明下列事项：除符合规定外，还应当载明下列事项：（1 1

103、1 1）普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名称、）普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名称、）普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名称、）普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名称、住所；住所；住所；住所；（2 2 2 2）执行事务合伙人应具备的条件和选择程序；）执行事务合伙人应具备的条件和选择程序；）执行事务合伙人应具备的条件和选择程序；）执行事务合伙人应具备的条件和选择程序；（3 3 3 3）执行事务合伙人权限与违约处理办法；）执行事务合伙人权限与违约处理办法；）执行事务合伙人权限与违约处理办法；）执行事务合伙人权限与违约处理办法；（4 4 4 4）执行事务合伙人的除名条件和更换程序；）执行事务合伙人的除

104、名条件和更换程序；）执行事务合伙人的除名条件和更换程序；）执行事务合伙人的除名条件和更换程序；（5 5 5 5）有限合伙人入伙、退伙的条件、程序以及）有限合伙人入伙、退伙的条件、程序以及）有限合伙人入伙、退伙的条件、程序以及）有限合伙人入伙、退伙的条件、程序以及相关责任；相关责任；相关责任；相关责任；（6 6 6 6）有限合伙人和普通合伙人相互转变程序。）有限合伙人和普通合伙人相互转变程序。）有限合伙人和普通合伙人相互转变程序。）有限合伙人和普通合伙人相互转变程序。4 4、有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利土地使用权或者其他财

105、产权利作价作价出资。出资。有限合伙人有限合伙人不得以劳务出资不得以劳务出资。（二）事务执行二）事务执行二）事务执行二）事务执行1 1 1 1、有限合伙企业、有限合伙企业、有限合伙企业、有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务由普通合伙人执行合伙事务由普通合伙人执行合伙事务由普通合伙人执行合伙事务。执行事务合伙人可以要求在合伙协议中确执行事务合伙人可以要求在合伙协议中确执行事务合伙人可以要求在合伙协议中确执行事务合伙人可以要求在合伙协议中确定执行事务的报酬及报酬提取方式。定执行事务的报酬及报酬提取方式。定执行事务的报酬及报酬提取方式。定执行事务的报酬及报酬提取方式。 有限合伙人不执行合伙事务，不得对

106、外有限合伙人不执行合伙事务，不得对外有限合伙人不执行合伙事务，不得对外有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。代表有限合伙企业。代表有限合伙企业。代表有限合伙企业。2 2 2 2、有限合伙人、有限合伙人、有限合伙人、有限合伙人可以可以可以可以同本有限合伙企业进行交同本有限合伙企业进行交同本有限合伙企业进行交同本有限合伙企业进行交易；但是，合伙协议另有约定的除外。易；但是，合伙协议另有约定的除外。易；但是，合伙协议另有约定的除外。易；但是，合伙协议另有约定的除外。 有限合伙人有限合伙人有限合伙人有限合伙人可以自营或者同他人合作经可以自营或者同他人合作经可以自营或者同他人合作经可以自营

107、或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争营与本有限合伙企业相竞争营与本有限合伙企业相竞争营与本有限合伙企业相竞争的业务；但是，的业务；但是，的业务；但是，的业务；但是，合伙协议另有约定的除外。合伙协议另有约定的除外。合伙协议另有约定的除外。合伙协议另有约定的除外。3 3、普通合伙人转变为有限合伙人，或者有、普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人，应当经限合伙人转变为普通合伙人，应当经全全体合伙人一致同意体合伙人一致同意。 甲、乙、丙三人成立有限合伙企业，甲、乙、丙三人成立有限合伙企业，甲、乙、丙三人成立有限合伙企业，甲、乙、丙三人成立有限合伙企业，甲和乙为甲和乙为甲和乙为甲

108、和乙为普通合伙人普通合伙人普通合伙人普通合伙人，合伙企业经营一段时间后，甲欲转，合伙企业经营一段时间后，甲欲转，合伙企业经营一段时间后，甲欲转，合伙企业经营一段时间后，甲欲转变为有限合伙人，经查，合伙协议中并没有对这变为有限合伙人，经查，合伙协议中并没有对这变为有限合伙人，经查，合伙协议中并没有对这变为有限合伙人，经查，合伙协议中并没有对这种转换作出约定，下列说法正确的是（种转换作出约定，下列说法正确的是（种转换作出约定，下列说法正确的是（种转换作出约定，下列说法正确的是（ ）。）。）。）。 A A A A甲转变为普通合伙人后会导致该有限合伙企业甲转变为普通合伙人后会导致该有限合伙企业甲转变为

109、普通合伙人后会导致该有限合伙企业甲转变为普通合伙人后会导致该有限合伙企业中的普通合伙人不足中的普通合伙人不足中的普通合伙人不足中的普通合伙人不足2 2 2 2人，因此甲不能转换人，因此甲不能转换人，因此甲不能转换人，因此甲不能转换 B B B B经过全体合伙人一致同意，甲可以转换为有限经过全体合伙人一致同意，甲可以转换为有限经过全体合伙人一致同意，甲可以转换为有限经过全体合伙人一致同意，甲可以转换为有限合伙人合伙人合伙人合伙人 C C C C甲转变后，对其作为普通合伙人期间合伙企业甲转变后，对其作为普通合伙人期间合伙企业甲转变后，对其作为普通合伙人期间合伙企业甲转变后，对其作为普通合伙人期间合

110、伙企业发生的债务承担有限责任发生的债务承担有限责任发生的债务承担有限责任发生的债务承担有限责任 D D D D由于合伙协议未约定转换的方式，因此应该经由于合伙协议未约定转换的方式，因此应该经由于合伙协议未约定转换的方式，因此应该经由于合伙协议未约定转换的方式，因此应该经过全体合伙人协商，协商不成的，不能进行转换过全体合伙人协商，协商不成的，不能进行转换过全体合伙人协商，协商不成的，不能进行转换过全体合伙人协商，协商不成的，不能进行转换4 4、新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企、新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其业的债务，以其认缴的出资额认缴的出资额为限承担责为限承担责任。任。

111、 某有限合伙企业吸收甲为该企业的有限合伙人。某有限合伙企业吸收甲为该企业的有限合伙人。某有限合伙企业吸收甲为该企业的有限合伙人。某有限合伙企业吸收甲为该企业的有限合伙人。对甲入伙前该企业既有的债务，下列表述中，符对甲入伙前该企业既有的债务，下列表述中，符对甲入伙前该企业既有的债务，下列表述中，符对甲入伙前该企业既有的债务，下列表述中，符合合合合合伙企业法合伙企业法合伙企业法合伙企业法规定的是（规定的是（规定的是（规定的是（ ）。）。）。）。 A A A A甲不承担责任甲不承担责任甲不承担责任甲不承担责任 B B B B甲以其认缴的出资额承担责任甲以其认缴的出资额承担责任甲以其认缴的出资额承担责

112、任甲以其认缴的出资额承担责任 C C C C甲以其实缴的出资额承担责任甲以其实缴的出资额承担责任甲以其实缴的出资额承担责任甲以其实缴的出资额承担责任 D D D D甲承担无限责任甲承担无限责任甲承担无限责任甲承担无限责任 （六）合伙企业的解散和清算（六）合伙企业的解散和清算（六）合伙企业的解散和清算（六）合伙企业的解散和清算1、合伙企业的解散合伙企业的解散合伙企业的解散合伙企业的解散解散情形解散情形解散情形解散情形 （1 1）合伙期限届满合伙期限届满合伙期限届满合伙期限届满，合伙人决定不再经营；，合伙人决定不再经营；，合伙人决定不再经营；，合伙人决定不再经营；（2 2）合伙协议）合伙协议）合伙

113、协议）合伙协议约定的解散事由出现约定的解散事由出现约定的解散事由出现约定的解散事由出现；（3 3）全体合伙人决定解散全体合伙人决定解散全体合伙人决定解散全体合伙人决定解散；（4 4）合伙人已不）合伙人已不）合伙人已不）合伙人已不具备法定人数具备法定人数具备法定人数具备法定人数满三十天；满三十天；满三十天；满三十天； （5 5）合伙协议约定的）合伙协议约定的合伙目的合伙目的已经实现已经实现或者无法实现；或者无法实现； （6 6）依法被）依法被吊销营业执照、责令关闭或吊销营业执照、责令关闭或者被撤销者被撤销； （7 7）法律、行政法规规定的其他原因。）法律、行政法规规定的其他原因。2 2、合伙企业

114、的清算、合伙企业的清算、合伙企业的清算、合伙企业的清算清算人清算人清算人清算人 （1 1 1 1）清算人由）清算人由）清算人由）清算人由全体合伙人全体合伙人全体合伙人全体合伙人担任；担任；担任；担任； （2 2 2 2）未能由全体合伙人担任清算人的，经全）未能由全体合伙人担任清算人的，经全）未能由全体合伙人担任清算人的，经全）未能由全体合伙人担任清算人的，经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散后十五日内后十五日内后十五日内后十五日内指定一名或者数名合伙人，或者指定一名或者数名合

115、伙人，或者指定一名或者数名合伙人，或者指定一名或者数名合伙人，或者委托第三人，担任清算人委托第三人，担任清算人委托第三人，担任清算人委托第三人，担任清算人。 （3 3 3 3）十五日内未确定清算人的，合伙人或者）十五日内未确定清算人的，合伙人或者）十五日内未确定清算人的，合伙人或者）十五日内未确定清算人的，合伙人或者其他利害关系人可以其他利害关系人可以其他利害关系人可以其他利害关系人可以申请人民法院指定清算申请人民法院指定清算申请人民法院指定清算申请人民法院指定清算人。人。人。人。 债务清偿债务清偿债务清偿债务清偿 合伙企业财产在支付清算费用后，按合伙企业财产在支付清算费用后，按合伙企业财产在

116、支付清算费用后，按合伙企业财产在支付清算费用后，按下列顺序清偿：下列顺序清偿：下列顺序清偿：下列顺序清偿： （一）合伙企业所欠招用的（一）合伙企业所欠招用的（一）合伙企业所欠招用的（一）合伙企业所欠招用的职工工资和职工工资和职工工资和职工工资和劳动保险费用劳动保险费用劳动保险费用劳动保险费用； （二）合伙企业所欠（二）合伙企业所欠（二）合伙企业所欠（二）合伙企业所欠税款税款税款税款； （三）合伙企业的（三）合伙企业的（三）合伙企业的（三）合伙企业的债务债务债务债务； （四）返还合伙人的（四）返还合伙人的（四）返还合伙人的（四）返还合伙人的出资出资出资出资。案例：案例：案例：案例： 一合伙企业，

117、在清算时，其企业财产加上一合伙企业，在清算时，其企业财产加上一合伙企业，在清算时，其企业财产加上一合伙企业，在清算时，其企业财产加上各合伙人的可执行财产，共计有各合伙人的可执行财产，共计有各合伙人的可执行财产，共计有各合伙人的可执行财产，共计有50505050万元现金和万元现金和万元现金和万元现金和价值价值价值价值150150150150万元的实物。其负债为：职工工资万元的实物。其负债为：职工工资万元的实物。其负债为：职工工资万元的实物。其负债为：职工工资10101010万元，银行贷款万元，银行贷款万元，银行贷款万元，银行贷款40404040万元和其他债务万元和其他债务万元和其他债务万元和其他

118、债务160160160160万元，万元，万元，万元，欠缴税款欠缴税款欠缴税款欠缴税款60606060万元。万元。万元。万元。 问：问：问：问： 1 1 1 1、如果你是清算人，该如何清算和清偿？、如果你是清算人，该如何清算和清偿？、如果你是清算人，该如何清算和清偿？、如果你是清算人，该如何清算和清偿？ 2 2 2 2、全部财产不足清偿其债务时，应该如何处、全部财产不足清偿其债务时，应该如何处、全部财产不足清偿其债务时，应该如何处、全部财产不足清偿其债务时，应该如何处理？理？理？理？本案参考结论本案参考结论一、清算和清偿。一、清算和清偿。一、清算和清偿。一、清算和清偿。 1 1 1 1、首先用现

119、金、首先用现金、首先用现金、首先用现金50505050万元中的万元中的万元中的万元中的10101010万元偿还职工工资；万元偿还职工工资；万元偿还职工工资；万元偿还职工工资； 2 2 2 2、其次用余下的现金、其次用余下的现金、其次用余下的现金、其次用余下的现金40404040万元缴税款；以实物变现万元缴税款；以实物变现万元缴税款；以实物变现万元缴税款；以实物变现所得所得所得所得150150150150万元中的万元中的万元中的万元中的20202020万元缴齐税款，余下万元缴齐税款，余下万元缴齐税款，余下万元缴齐税款，余下130130130130万元；万元；万元；万元； 3 3 3 3、再次用余

120、下的、再次用余下的、再次用余下的、再次用余下的130130130130万元偿还银行贷款与其他债务，万元偿还银行贷款与其他债务，万元偿还银行贷款与其他债务，万元偿还银行贷款与其他债务，尚有尚有尚有尚有70707070万元钱缺口。万元钱缺口。万元钱缺口。万元钱缺口。 二、财产不足清偿其债务时：二、财产不足清偿其债务时：二、财产不足清偿其债务时：二、财产不足清偿其债务时： 合伙企业清算时，其全部财产不足清偿其合伙企业清算时，其全部财产不足清偿其合伙企业清算时，其全部财产不足清偿其合伙企业清算时，其全部财产不足清偿其债务的，用其在债务的，用其在债务的，用其在债务的，用其在合伙企业出资以外的财产合伙企业

121、出资以外的财产合伙企业出资以外的财产合伙企业出资以外的财产承担承担承担承担无限连带清偿责任无限连带清偿责任无限连带清偿责任无限连带清偿责任. . . . 1 1 1 1、 全体合伙人，依照合伙协议全体合伙人，依照合伙协议全体合伙人，依照合伙协议全体合伙人，依照合伙协议约定的比约定的比约定的比约定的比例例例例分配和分担；分配和分担；分配和分担；分配和分担； 2 2 2 2、合伙协议未约定利润分配和亏损分担比、合伙协议未约定利润分配和亏损分担比、合伙协议未约定利润分配和亏损分担比、合伙协议未约定利润分配和亏损分担比例的，由各合伙人协商；例的，由各合伙人协商；例的，由各合伙人协商；例的，由各合伙人协

122、商； 3 3 3 3、协商不成的由合伙人、协商不成的由合伙人、协商不成的由合伙人、协商不成的由合伙人平均平均平均平均分配和分担；分配和分担；分配和分担；分配和分担； 第三节第三节 公司法公司法 1993 1993年年1212月月2929日第八届全国人民代表大日第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过，会常务委员会第五次会议通过，19991999年年1212月月2525日第九届全国人民代表大会常务委员会第日第九届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议十三次会议关于修改关于修改中华人民共和国公中华人民共和国公司法司法的决定的决定第一次修正，第一次修正，20052005年年1010月月2727

123、日第十届全国人民代表大会常务委员会第十日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议修订八次会议修订, ,自自20062006年年1 1月月1 1日起施行。日起施行。主要内容主要内容公司概述公司概述有限责任公司有限责任公司股份有限公司股份有限公司公司解散、破产与清算公司解散、破产与清算一、一、公司的概念与特征公司的概念与特征概念概念 公公司司是是指指依依照照公公司司法法设设立立的的由由股股东东投资形成的企业法人。投资形成的企业法人。特征特征（1 1 1 1）独立财产：）独立财产：）独立财产：）独立财产： 公司法人财产权与股东投资公司法人财产权与股东投资公司法人财产权与股东投资公司法人财产权与股

124、东投资我要取回它公司财产（2 2）独立的名称和组织机构）独立的名称和组织机构（3 3）独立的法律责任）独立的法律责任二、有限责任公司二、有限责任公司（一）概念（一）概念（一）概念（一）概念 依依依依公公公公司司司司法法法法设设设设立立立立的的的的，由由由由股股股股东东东东投投投投资资资资组组组组成成成成，股股股股东东东东以以以以其其其其出出出出资资资资额额额额为为为为限限限限对对对对公公公公司司司司承承承承担担担担责责责责任任任任，公公公公司司司司以以以以其其其其全全全全部部部部资资资资产产产产对对对对公公公公司司司司的的的的债债债债务务务务承承承承担担担担责责责责任任任任的的的的法人。法人。

125、法人。法人。（二）设立的条件与程序（二）设立的条件与程序1 1、设立的条件、设立的条件（1 1）股东符合法定人数；）股东符合法定人数； 五十个以下五十个以下 自然人或法人自然人或法人（2 2 2 2）股东出资达到法定资本最低限额）股东出资达到法定资本最低限额）股东出资达到法定资本最低限额）股东出资达到法定资本最低限额数额数额数额数额 人民币三万元人民币三万元人民币三万元人民币三万元 出资期限出资期限出资期限出资期限 公司全体股东的首次出资额不得低于注公司全体股东的首次出资额不得低于注公司全体股东的首次出资额不得低于注公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的册资本的册资本的册资本的百分之二十百

126、分之二十百分之二十百分之二十，也不得低于法定的，也不得低于法定的，也不得低于法定的，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公注册资本最低限额，其余部分由股东自公注册资本最低限额，其余部分由股东自公注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起司成立之日起司成立之日起司成立之日起两年内两年内两年内两年内缴足；其中，投资公缴足；其中，投资公缴足；其中，投资公缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。司可以在五年内缴足。司可以在五年内缴足。司可以在五年内缴足。 出资方式出资方式 货币货币 实物实物 知识产权知识产权 土地使用权等土地使用权等 对作为出资的非货币财产对作为出资的非货币财产应当

127、评估作价，核实财产，不得高估或应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。者低估作价。 全体股东的全体股东的货币出资金额不得低于货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十有限责任公司注册资本的百分之三十。 （3 3）股东共同制定公司章程；股东共同制定公司章程；股东共同制定公司章程；股东共同制定公司章程； 公司名称和住所；公司名称和住所；公司名称和住所；公司名称和住所； 公司经营范围；公司经营范围；公司经营范围；公司经营范围； 公司注册资本；公司注册资本；公司注册资本；公司注册资本； 股东的姓名或者名称股东的姓名或者名称股东的姓名或者名称股东的姓名或者名称 股东的出资方式、出资额和出

128、资时间股东的出资方式、出资额和出资时间股东的出资方式、出资额和出资时间股东的出资方式、出资额和出资时间 公司的机构及其产生办法、职权、议事规公司的机构及其产生办法、职权、议事规公司的机构及其产生办法、职权、议事规公司的机构及其产生办法、职权、议事规 则；则；则；则； 公司法定代表人；公司法定代表人；公司法定代表人；公司法定代表人； 股东会会议认为需要规定的其他事项。股东会会议认为需要规定的其他事项。股东会会议认为需要规定的其他事项。股东会会议认为需要规定的其他事项。 （4）有公司名称，建立符合有限责任）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；公司要求的组织机构；（5）有公司住所。）有公

129、司住所。 案例分析案例分析案例分析案例分析 三个企业准备投资组建一新的有限责任公司。三个企业准备投资组建一新的有限责任公司。三个企业准备投资组建一新的有限责任公司。三个企业准备投资组建一新的有限责任公司。经协商，他们共同制定了公司章程。其中，章程经协商，他们共同制定了公司章程。其中，章程经协商，他们共同制定了公司章程。其中，章程经协商，他们共同制定了公司章程。其中，章程中有如下条款：中有如下条款：中有如下条款：中有如下条款： （1 1 1 1）公司由甲、乙、丙三方组建；）公司由甲、乙、丙三方组建；）公司由甲、乙、丙三方组建；）公司由甲、乙、丙三方组建； （2 2 2 2）公司以生产经营某一科技

130、项目为主，但非）公司以生产经营某一科技项目为主，但非）公司以生产经营某一科技项目为主，但非）公司以生产经营某一科技项目为主，但非高新技术企业，注册资本为高新技术企业，注册资本为高新技术企业，注册资本为高新技术企业，注册资本为30303030万元人民币；万元人民币；万元人民币；万元人民币； （3 3 3 3）甲方以专利权和专有技术折价出资，占注）甲方以专利权和专有技术折价出资，占注）甲方以专利权和专有技术折价出资，占注）甲方以专利权和专有技术折价出资，占注册资本的册资本的册资本的册资本的30%30%30%30%；乙方以机器设备折价出资，占注；乙方以机器设备折价出资，占注；乙方以机器设备折价出资，

131、占注；乙方以机器设备折价出资，占注册资本的册资本的册资本的册资本的40%40%40%40%；丙方以土地使用权与房屋折价出；丙方以土地使用权与房屋折价出；丙方以土地使用权与房屋折价出；丙方以土地使用权与房屋折价出资，占注册资本的资，占注册资本的资，占注册资本的资，占注册资本的30%30%30%30%；（4 4 4 4）公司获得利润时，除依法提取各项基金外，）公司获得利润时，除依法提取各项基金外，）公司获得利润时，除依法提取各项基金外，）公司获得利润时，除依法提取各项基金外，甲、乙、丙分别按甲、乙、丙分别按甲、乙、丙分别按甲、乙、丙分别按40%40%40%40%、30%30%30%30%、30%3

132、0%30%30%的比例进利润的比例进利润的比例进利润的比例进利润分配；分配；分配；分配； （5 5 5 5）公司存续期间，出资各方均可自由抽回投资。）公司存续期间，出资各方均可自由抽回投资。）公司存续期间，出资各方均可自由抽回投资。）公司存续期间，出资各方均可自由抽回投资。不符合法律规定的条款：不符合法律规定的条款： （1 1）货币货币出资基本限额未达出资基本限额未达30%30%。 （2 2）根据公司法的规定，在公司存续）根据公司法的规定，在公司存续期间，出资者不得抽回出资，如确须抽期间，出资者不得抽回出资，如确须抽回投资，须按回投资，须按转让投资的方式转让投资的方式进行。因进行。因此，第此，

133、第5 5条的约定是不符合规定的。条的约定是不符合规定的。 2 2、有限公司设立程序、有限公司设立程序发起人协议发起人协议订立公司章程订立公司章程申请名称预先核准申请名称预先核准缴纳出资并验资缴纳出资并验资( (确立组织机构确立组织机构) )申请登记申请登记领取执照领取执照（三）组织机构（三）组织机构股东会股东会董事会董事会监事会监事会1 1、股东会、股东会性质性质 股东会是公司的权力机构，由全体股东会是公司的权力机构，由全体股东组成。股东组成。 对外不代表公司；对外不代表公司； 对内不执行业务。对内不执行业务。 行使职权行使职权（1）决定决定公司的公司的经营方针和投资计划经营方针和投资计划；（

134、2）选举和更换非由职工代表选举和更换非由职工代表担任的董事担任的董事、监事，、监事，决定决定有关董事、监事的报酬事项；有关董事、监事的报酬事项；（3）审议批准审议批准董事会的报告；董事会的报告；（4）审议批准审议批准监事会或者监事的报告；监事会或者监事的报告；（5）审议批准审议批准公司的年度财务预算方案、公司的年度财务预算方案、决算方案；决算方案；（6）审议批准审议批准公司的利润分配方案和弥补亏公司的利润分配方案和弥补亏损方案；损方案；（7）对公司增加或者减少注册资本作出）对公司增加或者减少注册资本作出决议决议;（8）对发行公司债券作出）对发行公司债券作出决议决议；（9）对公司合并、分立、解散

135、、清算或者变）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出更公司形式作出决议决议；（10）修改修改公司章程；公司章程；（11）公司章程规定的其他职权。）公司章程规定的其他职权。对前款所列事项股东以书面形式一致表对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。名、盖章。 会议方式会议方式 1 1、首次会议、首次会议 出资最多的股东召集和主持出资最多的股东召集和主持 2 2、定期会议、定期会议 依照公司章程的规定按时召开依照公司章程的规定按时召开 3 3、

136、临时会议、临时会议 代表代表十分之一十分之一以上表决权的股东，以上表决权的股东，三分之一三分之一以上的董事，以上的董事，监事会监事会或者不设监或者不设监事会的公司的事会的公司的监事监事提议。提议。议事方式与表决程序议事方式与表决程序 1 1、按、按公司章程公司章程，法律另有规定的除，法律另有规定的除外。外。 2 2、修改公司章程、增加或者减少注修改公司章程、增加或者减少注册资本册资本的决议，以及的决议，以及公司合并、分立、公司合并、分立、解散或者变更公司形式解散或者变更公司形式的决议，须经的决议，须经代表代表三分之二以上表决权三分之二以上表决权的股东通过。的股东通过。 199619961996

137、1996年年年年7 7 7 7月，月，月，月，A A A A，B B B B，C C C C，D D D D四家企业共同投资设立某物四家企业共同投资设立某物四家企业共同投资设立某物四家企业共同投资设立某物资有限公司，公司依法成立，注册资本为资有限公司，公司依法成立，注册资本为资有限公司，公司依法成立，注册资本为资有限公司，公司依法成立，注册资本为200200200200万元，为扩万元，为扩万元，为扩万元，为扩大经营规模，该公司董事会拟定了增加注册资本的方案，大经营规模，该公司董事会拟定了增加注册资本的方案，大经营规模，该公司董事会拟定了增加注册资本的方案，大经营规模，该公司董事会拟定了增加注册

138、资本的方案，提出公司注册资本增加到提出公司注册资本增加到提出公司注册资本增加到提出公司注册资本增加到300300300300万元，万元，万元，万元，A A A A，B B B B，C C C C，D D D D四个股东四个股东四个股东四个股东分别增资分别增资分别增资分别增资30303030万元，万元，万元，万元，30303030万元，万元，万元，万元，20202020万无，万无，万无，万无，20202020万元，万元，万元，万元，1998199819981998年年年年2 2 2 2月，月，月，月，该公司股东会表决时，占出资比例该公司股东会表决时，占出资比例该公司股东会表决时，占出资比例该公司

139、股东会表决时，占出资比例60606060的的的的A A A A，B B B B两个股东表两个股东表两个股东表两个股东表示赞成，而占出资例示赞成，而占出资例示赞成，而占出资例示赞成，而占出资例40404040的的的的C C C C，D D D D两个股东表示反对，公司两个股东表示反对，公司两个股东表示反对，公司两个股东表示反对，公司在相对多数的情况下通过了决议，由董事会按增资方案实在相对多数的情况下通过了决议，由董事会按增资方案实在相对多数的情况下通过了决议，由董事会按增资方案实在相对多数的情况下通过了决议，由董事会按增资方案实施，但施，但施，但施，但C C C C，D D D D两企业均不愿增

140、资，于是董事会决定暂停，两企业均不愿增资，于是董事会决定暂停，两企业均不愿增资，于是董事会决定暂停，两企业均不愿增资，于是董事会决定暂停，C C C C，D D D D两企业的年度分红，用以抵作出，两企业的年度分红，用以抵作出，两企业的年度分红，用以抵作出，两企业的年度分红，用以抵作出，C C C C，D D D D两企业不服，两企业不服，两企业不服，两企业不服，向人民法院提起诉讼，要求确认股东会的增资决议无效，向人民法院提起诉讼，要求确认股东会的增资决议无效，向人民法院提起诉讼，要求确认股东会的增资决议无效，向人民法院提起诉讼，要求确认股东会的增资决议无效，并要求按章程分红。并要求按章程分红

141、。并要求按章程分红。并要求按章程分红。 问，该股东会关于增资的决议是否有效？问，该股东会关于增资的决议是否有效？问，该股东会关于增资的决议是否有效？问，该股东会关于增资的决议是否有效？ 2 2、董事会、董事会性质性质 公司的公司的执行机构执行机构 对外代表公司；对内执行业务。对外代表公司；对内执行业务。组成组成 三人至十三人三人至十三人；股东人数较少或者；股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事执行董事，不设董事会。，不设董事会。 董事任期由公司章程规定，但每届董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年；可以连任。任期不得超过三年；可以连

142、任。 两个以上的国有企业或者两个以上的其他国两个以上的国有企业或者两个以上的其他国两个以上的国有企业或者两个以上的其他国两个以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主体有投资主体有投资主体有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会投资设立的有限责任公司，其董事会投资设立的有限责任公司，其董事会投资设立的有限责任公司，其董事会成员中成员中成员中成员中应当应当应当应当有公司职工代表；其他有限责任公司有公司职工代表；其他有限责任公司有公司职工代表；其他有限责任公司有公司职工代表；其他有限责任公司董事会成员中董事会成员中董事会成员中董事会成员中可以可以可以可以有公司职工代表。董事会中的有公司职工代表。

143、董事会中的有公司职工代表。董事会中的有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主会或者其他形式民主会或者其他形式民主会或者其他形式民主选举选举选举选举产生。产生。产生。产生。董事会设董事长一人，可以设副董事长。董董事会设董事长一人，可以设副董事长。董董事会设董事长一人，可以设副董事长。董董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。事长、副董事长的产生办法由

144、公司章程规定。事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。 董事会行使下列职权：董事会行使下列职权：董事会行使下列职权：董事会行使下列职权：（1 1）召集召集召集召集股东会会议，并向股东会报告工作；股东会会议，并向股东会报告工作；股东会会议，并向股东会报告工作；股东会会议，并向股东会报告工作；（2 2）执行执行执行执行股东会的决议；股东会的决议；股东会的决议；股东会的决议；（3 3）决定决定决定决定公司的经营计划和投资方案；公司的经营计划和投资方案；公司的经营计划和投资方案；公司的经营计划和投资方案；（4 4）制订制订制订制订公司的年度财务预算方案、决算方案；公司的年度财务预算方案、决算方案；公司

145、的年度财务预算方案、决算方案；公司的年度财务预算方案、决算方案；（5 5）制订制订制订制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；公司的利润分配方案和弥补亏损方案；公司的利润分配方案和弥补亏损方案；公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（6 6）制订制订制订制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司增加或者减少注册资本以及发行公司增加或者减少注册资本以及发行公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；公司债券的方案；公司债券的方案；公司债券的方案；（7 7）制订制订制订制订公司合并、分立、解散或者变更公司公司合并、分立、解散或者变更公司公司合并、分立、解散或者变更公司公司合并、分立、解散或者变更公司形

146、式的方案；形式的方案；形式的方案；形式的方案；（8 8）决定决定决定决定公司内部管理机构的设置；公司内部管理机构的设置；公司内部管理机构的设置；公司内部管理机构的设置；（9 9）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项项项项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘，并根据经理的提名决定聘任或者解聘，并根据经理的提名决定聘任或者解聘，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；公司副经理、财务负责人及其报酬事项；公司副经理、财务负责人及其报酬事项；公司副经理、财务负责人及其报酬事项

147、；（1010）制定制定制定制定公司的基本管理制度；公司的基本管理制度；公司的基本管理制度；公司的基本管理制度；（1111）公司章程规定的其他职权。）公司章程规定的其他职权。）公司章程规定的其他职权。）公司章程规定的其他职权。 董事会会议由董事会会议由董事会会议由董事会会议由董事长董事长董事长董事长召集和主持；董事长不召集和主持；董事长不召集和主持；董事长不召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由能履行职务或者不履行职务的，由能履行职务或者不履行职务的，由能履行职务或者不履行职务的，由副董事长副董事长副董事长副董事长召集召集召集召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务和主持；副董

148、事长不能履行职务或者不履行职务和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同的，由半数以上董事共同的，由半数以上董事共同的，由半数以上董事共同推举一名推举一名推举一名推举一名董事召集和主董事召集和主董事召集和主董事召集和主持。持。持。持。 董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。出席会议的董事应当在会议记录上签名。出席会议的董事应当在会议记录上签名。出席会议的董事应当在会议记录上签

149、名。 董事会决议的表决，实行董事会决议的表决，实行董事会决议的表决，实行董事会决议的表决，实行一人一票一人一票一人一票一人一票。 可授权他人。可授权他人。可授权他人。可授权他人。 案例分析案例分析案例分析案例分析 某有限公司董事会由某有限公司董事会由某有限公司董事会由某有限公司董事会由11111111名董事组成。名董事组成。名董事组成。名董事组成。2005200520052005年年年年5 5 5 5月月月月10101010日，公司董事长李某召集并主持召开董日，公司董事长李某召集并主持召开董日，公司董事长李某召集并主持召开董日，公司董事长李某召集并主持召开董事会会议，出席会议的共事会会议，出席

150、会议的共事会会议，出席会议的共事会会议，出席会议的共8 8 8 8名名名名董事，另有董事，另有董事，另有董事，另有3 3 3 3名董名董名董名董事因事请假。董事会会议讨论了下列事项，经事因事请假。董事会会议讨论了下列事项，经事因事请假。董事会会议讨论了下列事项，经事因事请假。董事会会议讨论了下列事项，经表决有表决有表决有表决有6 6 6 6名名名名董事同意而通过。董事同意而通过。董事同意而通过。董事同意而通过。 （1 1 1 1）鉴于公司董事会成员工作任务加重，）鉴于公司董事会成员工作任务加重，）鉴于公司董事会成员工作任务加重，）鉴于公司董事会成员工作任务加重，决定决定决定决定给每位董事涨工资

151、给每位董事涨工资给每位董事涨工资给每位董事涨工资30%30%30%30%； （2 2 2 2）鉴于监事会成员中的职工代表张某）鉴于监事会成员中的职工代表张某）鉴于监事会成员中的职工代表张某）鉴于监事会成员中的职工代表张某生病，生病，生病，生病，决定由本公司职工王某参加监事会决定由本公司职工王某参加监事会决定由本公司职工王某参加监事会决定由本公司职工王某参加监事会； （3 3 3 3）鉴于公司的财务会计工作日益繁重，）鉴于公司的财务会计工作日益繁重，）鉴于公司的财务会计工作日益繁重，）鉴于公司的财务会计工作日益繁重，拟将财务科升级为财务部，并向社会公开招拟将财务科升级为财务部，并向社会公开招拟将

152、财务科升级为财务部，并向社会公开招拟将财务科升级为财务部，并向社会公开招聘会计人员聘会计人员聘会计人员聘会计人员3 3 3 3名，名，名，名，招聘会计人员事宜及财务科招聘会计人员事宜及财务科招聘会计人员事宜及财务科招聘会计人员事宜及财务科升格为财务部的方案经股东大会通过后实施升格为财务部的方案经股东大会通过后实施升格为财务部的方案经股东大会通过后实施升格为财务部的方案经股东大会通过后实施； 根据以上材料回答：根据以上材料回答： 公司董事会通过的事项有无不符合公司董事会通过的事项有无不符合法律规定之处？如有，请分别说明理法律规定之处？如有，请分别说明理由。由。 答案分析答案分析 董事会通过的事项

153、中有不符合法律规定之处：董事会通过的事项中有不符合法律规定之处：董事会通过的事项中有不符合法律规定之处：董事会通过的事项中有不符合法律规定之处： 1 1 1 1、董事会决议给每位董事涨工资的决定违法。按、董事会决议给每位董事涨工资的决定违法。按、董事会决议给每位董事涨工资的决定违法。按、董事会决议给每位董事涨工资的决定违法。按照公司法的规定，决定董事的报酬属于公司照公司法的规定，决定董事的报酬属于公司照公司法的规定，决定董事的报酬属于公司照公司法的规定，决定董事的报酬属于公司股东会股东会股东会股东会的的的的职权；职权；职权；职权； 2 2 2 2、董事会决议由公司职工王某参加监事会的决议、董事

154、会决议由公司职工王某参加监事会的决议、董事会决议由公司职工王某参加监事会的决议、董事会决议由公司职工王某参加监事会的决议违法。根据公司法的规定，选举和更换由职工代表出违法。根据公司法的规定，选举和更换由职工代表出违法。根据公司法的规定，选举和更换由职工代表出违法。根据公司法的规定，选举和更换由职工代表出任的监事应由任的监事应由任的监事应由任的监事应由公司职工民主选举公司职工民主选举公司职工民主选举公司职工民主选举； 3 3 3 3、董事会认为将公司财务科升格为财务部的方案、董事会认为将公司财务科升格为财务部的方案、董事会认为将公司财务科升格为财务部的方案、董事会认为将公司财务科升格为财务部的方

155、案须经股东大会通过的观点不符合法律规定。根据公司须经股东大会通过的观点不符合法律规定。根据公司须经股东大会通过的观点不符合法律规定。根据公司须经股东大会通过的观点不符合法律规定。根据公司法的规定，公司董事会法的规定，公司董事会法的规定，公司董事会法的规定，公司董事会有权决定公司内部管理机构的有权决定公司内部管理机构的有权决定公司内部管理机构的有权决定公司内部管理机构的设置。设置。设置。设置。 3 3、经理、经理由董事会决定聘任或者解聘由董事会决定聘任或者解聘由董事会决定聘任或者解聘由董事会决定聘任或者解聘，对董事会负责，对董事会负责，对董事会负责，对董事会负责 。行使下列职权：行使下列职权：行

156、使下列职权：行使下列职权：（1 1 1 1）主持公司的生产经营管理工作，组织）主持公司的生产经营管理工作，组织）主持公司的生产经营管理工作，组织）主持公司的生产经营管理工作，组织 实施董事会决议；实施董事会决议；实施董事会决议；实施董事会决议；（2 2 2 2）组织实施公司年度经营计划和投资方）组织实施公司年度经营计划和投资方）组织实施公司年度经营计划和投资方）组织实施公司年度经营计划和投资方 案；案；案；案；（3 3 3 3）拟订公司内部管理机构设置方案；）拟订公司内部管理机构设置方案；）拟订公司内部管理机构设置方案；）拟订公司内部管理机构设置方案；（4 4 4 4）拟订公司的基本管理制度；

157、）拟订公司的基本管理制度；）拟订公司的基本管理制度；）拟订公司的基本管理制度；（5 5 5 5）制定公司的具体规章；）制定公司的具体规章；）制定公司的具体规章；）制定公司的具体规章；（6 6）提请聘任或者解聘公司副经理、财务）提请聘任或者解聘公司副经理、财务）提请聘任或者解聘公司副经理、财务）提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；负责人；负责人；负责人；（7 7）决定聘任或者解聘除应由董事会决定）决定聘任或者解聘除应由董事会决定）决定聘任或者解聘除应由董事会决定）决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员；聘任或者解聘以外的负责管理人员；聘任或者解聘以外的负责管理人员；聘

158、任或者解聘以外的负责管理人员；（8 8）董事会授予的其他职权。）董事会授予的其他职权。）董事会授予的其他职权。）董事会授予的其他职权。有限责任公司经理行使的职权包括（有限责任公司经理行使的职权包括（ ） A A召集股东大会；召集股东大会； B B制订公司的具体规章制度；制订公司的具体规章制度； C C决定公司内部管理机构的设置；决定公司内部管理机构的设置； D D主持公司的生产经营管理工作，组织实主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议。施董事会决议。 4、监事会、监事会组成组成 成员不得少于三人成员不得少于三人成员不得少于三人成员不得少于三人。股东人数较少或者规。股东人数较少或者规。股

159、东人数较少或者规。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设监事会。不设监事会。不设监事会。不设监事会。 监事会应当包括监事会应当包括监事会应当包括监事会应当包括股东代表和适当比例的公司股东代表和适当比例的公司股东代表和适当比例的公司股东代表和适当比例的公司职工代表职工代表职工代表职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分，其中职工代表的比例不得低于三分，其中职工代表的比例不得低于三分，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。之一

160、，具体比例由公司章程规定。之一，具体比例由公司章程规定。之一，具体比例由公司章程规定。监事的任期每届为三年。监事任期届满，连监事的任期每届为三年。监事任期届满，连监事的任期每届为三年。监事任期届满，连监事的任期每届为三年。监事任期届满，连选可以连任。选可以连任。选可以连任。选可以连任。 董事、高级管理人员不得兼任监事董事、高级管理人员不得兼任监事 。 高级管理人员，是指公司的：高级管理人员，是指公司的： 经理经理 副经理副经理 财务负责人财务负责人 上市公司董事会秘书上市公司董事会秘书 公司章程规定的其他人员。公司章程规定的其他人员。 案例分析案例分析 某股份有限公司成立于某股份有限公司成立于

161、20022002年年, ,在组建监在组建监事会时事会时, ,由由公司董事长和两名副董事长兼任公司董事长和两名副董事长兼任, ,该监事会成立后该监事会成立后, ,从未认真行使过职权从未认真行使过职权, ,行行同虚设同虚设, ,该公司的股东非常不满该公司的股东非常不满, ,联名向董联名向董事会请求重组监事会事会请求重组监事会, ,董事会并未采纳董事会并未采纳. .由由于股东向法院起诉于股东向法院起诉, ,要求撤消该监事会要求撤消该监事会. .请请问问, ,股东们的请求合法吗股东们的请求合法吗? ?该公司监事会的该公司监事会的设立有没有不合法的地方设立有没有不合法的地方, ,为什么为什么? ? 本案

162、中监事会由公司董事长兼任不符合本案中监事会由公司董事长兼任不符合公司法公司法规定。规定。某有限责任公司欲设立监事会，下列人员某有限责任公司欲设立监事会，下列人员中可以担任监事的是（中可以担任监事的是（ ） A A董事长李某董事长李某 B B总经理王某总经理王某 C C财务处普通职工张某财务处普通职工张某 D D工会主席赵某工会主席赵某职权：职权：职权：职权：（1 1）检查公司财务；）检查公司财务；）检查公司财务；）检查公司财务；（2 2）对董事、高级管理人员执行公司职务的）对董事、高级管理人员执行公司职务的）对董事、高级管理人员执行公司职务的）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对

163、违反法律、行政法行为进行监督，对违反法律、行政法行为进行监督，对违反法律、行政法行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董规、公司章程或者股东会决议的董规、公司章程或者股东会决议的董规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员事、高级管理人员事、高级管理人员事、高级管理人员提出罢免的建议提出罢免的建议提出罢免的建议提出罢免的建议；（3 3）当董事、高级管理人员的行为损害公司）当董事、高级管理人员的行为损害公司）当董事、高级管理人员的行为损害公司）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，的利益时，的利益时，的利益时，要求董事、高级管理人员予要求董事、高级管理人员予要求董

164、事、高级管理人员予要求董事、高级管理人员予以纠正以纠正以纠正以纠正；（4 4）提议召开临时股东会会议提议召开临时股东会会议提议召开临时股东会会议提议召开临时股东会会议，在董事会，在董事会，在董事会，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会不履行本法规定的召集和主持股东会不履行本法规定的召集和主持股东会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；会议职责时召集和主持股东会会议；会议职责时召集和主持股东会会议；会议职责时召集和主持股东会会议；（5 5）向股东会会议）向股东会会议）向股东会会议）向股东会会议提出提案提出提案提出提案提出提案；（6 6）对董事、高级管理人员）对董事、

165、高级管理人员）对董事、高级管理人员）对董事、高级管理人员提起诉讼提起诉讼提起诉讼提起诉讼；（7 7）公司章程规定的其他职权。）公司章程规定的其他职权。）公司章程规定的其他职权。）公司章程规定的其他职权。（四）一人有限责任公司（四）一人有限责任公司 案例案例案例案例 张某自张某自张某自张某自 1996199619961996年以来，一直从事个体经营（图书、年以来，一直从事个体经营（图书、年以来，一直从事个体经营（图书、年以来，一直从事个体经营（图书、报刊的零售），积攒了一部分钱，他有扩大经营的报刊的零售），积攒了一部分钱，他有扩大经营的报刊的零售），积攒了一部分钱，他有扩大经营的报刊的零售），积

166、攒了一部分钱，他有扩大经营的想法，又担心风险太大，最后决定设立一家有限责想法，又担心风险太大，最后决定设立一家有限责想法，又担心风险太大，最后决定设立一家有限责想法，又担心风险太大，最后决定设立一家有限责任公司来经营，因为有限责任公司的人数比较少，任公司来经营，因为有限责任公司的人数比较少，任公司来经营，因为有限责任公司的人数比较少，任公司来经营，因为有限责任公司的人数比较少，股东又可以只承担有限责任，于是张某与其妻分别股东又可以只承担有限责任，于是张某与其妻分别股东又可以只承担有限责任，于是张某与其妻分别股东又可以只承担有限责任，于是张某与其妻分别出资出资出资出资70707070万元和万元和

167、万元和万元和2 2 2 2万元，申请注册万元，申请注册万元，申请注册万元，申请注册“ “图书音像有限图书音像有限图书音像有限图书音像有限公司公司公司公司” ”，批、零兼营；，批、零兼营；，批、零兼营；，批、零兼营； 张某任董事长、公司的法定张某任董事长、公司的法定张某任董事长、公司的法定张某任董事长、公司的法定代表人，制定了公司章程；出资到位，验资机构出代表人，制定了公司章程；出资到位，验资机构出代表人，制定了公司章程；出资到位，验资机构出代表人，制定了公司章程；出资到位，验资机构出具了验资证明。张某到公司登记机关申请登记，具了验资证明。张某到公司登记机关申请登记，具了验资证明。张某到公司登记

168、机关申请登记，具了验资证明。张某到公司登记机关申请登记， 但但但但公司登记机关经审查做出了不予登记的决定。张某公司登记机关经审查做出了不予登记的决定。张某公司登记机关经审查做出了不予登记的决定。张某公司登记机关经审查做出了不予登记的决定。张某不服，向当地人民法院提起了行政诉讼。不服，向当地人民法院提起了行政诉讼。不服，向当地人民法院提起了行政诉讼。不服，向当地人民法院提起了行政诉讼。 法院经审理认为，张某与其妻分别出资，法院经审理认为，张某与其妻分别出资，法院经审理认为，张某与其妻分别出资，法院经审理认为，张某与其妻分别出资，表面上符合法定条件，但根据表面上符合法定条件，但根据表面上符合法定条

169、件，但根据表面上符合法定条件，但根据民法通则民法通则民法通则民法通则及及及及婚姻法婚姻法婚姻法婚姻法的规定，夫妻在婚姻关系存续的规定，夫妻在婚姻关系存续的规定，夫妻在婚姻关系存续的规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产归夫妻共同所有，所以本案期间所得的财产归夫妻共同所有，所以本案期间所得的财产归夫妻共同所有，所以本案期间所得的财产归夫妻共同所有，所以本案的投资主体实质上是单一的，的投资主体实质上是单一的，的投资主体实质上是单一的，的投资主体实质上是单一的， 不符合不符合不符合不符合公公公公司法司法司法司法关于有限责任公司股东人数的最低限关于有限责任公司股东人数的最低限关于有限责任公司股东人数的

170、最低限关于有限责任公司股东人数的最低限额的规定。法院判决维持公司登记机关的决额的规定。法院判决维持公司登记机关的决额的规定。法院判决维持公司登记机关的决额的规定。法院判决维持公司登记机关的决定。定。定。定。 该案例判决的理由是夫妻婚姻存续期间该案例判决的理由是夫妻婚姻存续期间该案例判决的理由是夫妻婚姻存续期间该案例判决的理由是夫妻婚姻存续期间所得财产归夫妻共有，因此二人投资实质上所得财产归夫妻共有，因此二人投资实质上所得财产归夫妻共有，因此二人投资实质上所得财产归夫妻共有，因此二人投资实质上是一人公司，是一人公司，是一人公司，是一人公司，世界主要国家关于一人公司法律制度的立法现世界主要国家关于

171、一人公司法律制度的立法现世界主要国家关于一人公司法律制度的立法现世界主要国家关于一人公司法律制度的立法现状状状状 就目前世界各国的一人公司立法来说就目前世界各国的一人公司立法来说就目前世界各国的一人公司立法来说就目前世界各国的一人公司立法来说, , , ,有代有代有代有代表性的主要有四种表性的主要有四种表性的主要有四种表性的主要有四种: : : : 1 1 1 1、允许设立一人有限责任公司和一人股份、允许设立一人有限责任公司和一人股份、允许设立一人有限责任公司和一人股份、允许设立一人有限责任公司和一人股份有限责任公司有限责任公司有限责任公司有限责任公司, , , ,规定最为宽泛。规定最为宽泛。

172、规定最为宽泛。规定最为宽泛。 如列支敦士登、加拿大、荷兰、德国等。如列支敦士登、加拿大、荷兰、德国等。如列支敦士登、加拿大、荷兰、德国等。如列支敦士登、加拿大、荷兰、德国等。 2 2 2 2、只允许设立一人有限责任公司、只允许设立一人有限责任公司、只允许设立一人有限责任公司、只允许设立一人有限责任公司 如法国、丹麦、比利时等如法国、丹麦、比利时等如法国、丹麦、比利时等如法国、丹麦、比利时等; ; ; ; 3 3 3 3、禁止设立一人公司、禁止设立一人公司、禁止设立一人公司、禁止设立一人公司, , , ,但公司设立后只剩下但公司设立后只剩下但公司设立后只剩下但公司设立后只剩下一个股东时一个股东时

173、一个股东时一个股东时, , , ,并不要求公司解散并不要求公司解散并不要求公司解散并不要求公司解散, , , ,该股东也该股东也该股东也该股东也不因此而负无限责任。不因此而负无限责任。不因此而负无限责任。不因此而负无限责任。 如奥地利、瑞士等如奥地利、瑞士等如奥地利、瑞士等如奥地利、瑞士等; ; ; ;4 4 4 4、不准许设立一人公司、不准许设立一人公司、不准许设立一人公司、不准许设立一人公司, , , ,若公司的股票全部若公司的股票全部若公司的股票全部若公司的股票全部归于一人之手时归于一人之手时归于一人之手时归于一人之手时, , , ,公司必须立即解散或要公司必须立即解散或要公司必须立即解

174、散或要公司必须立即解散或要求股东承担连带责任。求股东承担连带责任。求股东承担连带责任。求股东承担连带责任。 如英国、希腊、意大利、西班牙等。如英国、希腊、意大利、西班牙等。如英国、希腊、意大利、西班牙等。如英国、希腊、意大利、西班牙等。我国旧公司法存在的弊端我国旧公司法存在的弊端1.1.1.1.国有投资者和外国投资者国有投资者和外国投资者国有投资者和外国投资者国有投资者和外国投资者享有特权享有特权享有特权享有特权, , , ,充分享有一充分享有一充分享有一充分享有一人公司的好处人公司的好处人公司的好处人公司的好处, , , ,其他投资者被歧视其他投资者被歧视其他投资者被歧视其他投资者被歧视,

175、, , ,禁止设立一人禁止设立一人禁止设立一人禁止设立一人公司公司公司公司, , , ,有违公平竟争精神。有违公平竟争精神。有违公平竟争精神。有违公平竟争精神。2.2.2.2.只规定设立公司的最低法定人数而又未将低于只规定设立公司的最低法定人数而又未将低于只规定设立公司的最低法定人数而又未将低于只规定设立公司的最低法定人数而又未将低于法定人数的状况作为公司解散的法定理由。法定人数的状况作为公司解散的法定理由。法定人数的状况作为公司解散的法定理由。法定人数的状况作为公司解散的法定理由。3.3.3.3.一人股东自任董事、经理并实际控制公司一人股东自任董事、经理并实际控制公司一人股东自任董事、经理并

176、实际控制公司一人股东自任董事、经理并实际控制公司, , , ,股东股东股东股东之间的相互制衡和内部三大机构制衡不复存在之间的相互制衡和内部三大机构制衡不复存在之间的相互制衡和内部三大机构制衡不复存在之间的相互制衡和内部三大机构制衡不复存在, , , ,导致权利滥用导致权利滥用导致权利滥用导致权利滥用, , , ,使公司债权人和相对人承担了过使公司债权人和相对人承担了过使公司债权人和相对人承担了过使公司债权人和相对人承担了过大的风险，有违权利义务相一致的原则。大的风险，有违权利义务相一致的原则。大的风险，有违权利义务相一致的原则。大的风险，有违权利义务相一致的原则。4.4.4.4.投资者采用挂名

177、方式组建实质意义上一人公投资者采用挂名方式组建实质意义上一人公投资者采用挂名方式组建实质意义上一人公投资者采用挂名方式组建实质意义上一人公司司司司, , , ,极易滋生不必要的纠纷。极易滋生不必要的纠纷。极易滋生不必要的纠纷。极易滋生不必要的纠纷。5.5.5.5.由于公司法没有明确承认一人公司的合法地由于公司法没有明确承认一人公司的合法地由于公司法没有明确承认一人公司的合法地由于公司法没有明确承认一人公司的合法地位位位位, , , ,自然就没有相关规范和完善一人公司的规自然就没有相关规范和完善一人公司的规自然就没有相关规范和完善一人公司的规自然就没有相关规范和完善一人公司的规定定定定, , ,

178、 ,既有碍于国有企业改革的深入既有碍于国有企业改革的深入既有碍于国有企业改革的深入既有碍于国有企业改革的深入, , , ,又不利于又不利于又不利于又不利于非国有经济特别是私营经济的发展。非国有经济特别是私营经济的发展。非国有经济特别是私营经济的发展。非国有经济特别是私营经济的发展。新公司法对一人公司的规定新公司法对一人公司的规定1、一人公司的类型、一人公司的类型新新公司法公司法仅允许设立一人有限仅允许设立一人有限责任公司。责任公司。2 2、投资主体范围、投资主体范围、投资主体范围、投资主体范围 指只有一个指只有一个指只有一个指只有一个自然人自然人自然人自然人股东或者股东或者股东或者股东或者一个

179、法人一个法人一个法人一个法人股东的有限责任公司。股东的有限责任公司。股东的有限责任公司。股东的有限责任公司。将将将将非法人组织非法人组织非法人组织非法人组织排除在设立一人有限责排除在设立一人有限责排除在设立一人有限责排除在设立一人有限责任公司的主体之外任公司的主体之外任公司的主体之外任公司的主体之外. .3、股东资格、股东资格 一个自然人只能投资设立一个自然人只能投资设立一个一个一人有限责任公司。该一人有限责一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。责任公司。4 4、注册资本、注册资本 最低限额为人民币最低限额为人民币十万元十万元。股。

180、股东应当东应当一次足额缴纳一次足额缴纳公司章程规定公司章程规定的出资额。的出资额。 一人有限责任公司的股东不能一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责产的，应当对公司债务承担连带责任。任。一人有限责任公司在资本制度方面有下列哪项特别一人有限责任公司在资本制度方面有下列哪项特别一人有限责任公司在资本制度方面有下列哪项特别一人有限责任公司在资本制度方面有下列哪项特别限制（限制（限制（限制（ ） A A A A注册资本最低限额为人民币三万元注册资本最低限额为人民币三万元注册资本最低限额为人民币三万元注册资本最低限额为人民币三

181、万元 B B B B一个法人只能投资设立一个一人有限责任公司一个法人只能投资设立一个一人有限责任公司一个法人只能投资设立一个一人有限责任公司一个法人只能投资设立一个一人有限责任公司 C C C C所有一人有限责任公司均能投资设立新的一人所有一人有限责任公司均能投资设立新的一人所有一人有限责任公司均能投资设立新的一人所有一人有限责任公司均能投资设立新的一人有限责任公司有限责任公司有限责任公司有限责任公司 D D D D股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额5 5、一人公司的组

182、织结构、一人公司的组织结构 新新公司法公司法第第 62 62 条明确规定：条明确规定：“一人有限责任公司一人有限责任公司不设股东会不设股东会，股东作出，股东作出本法第本法第 38 38 条第条第 1 1 款所列规定时，应当款所列规定时，应当采用书面形式，并由股东签字后签字置备采用书面形式，并由股东签字后签字置备于公司。于公司。” 在我国一人有限责任公司中由于股东在我国一人有限责任公司中由于股东只有唯一一人，所以不采用传统的公司治只有唯一一人，所以不采用传统的公司治理结构，在一人公司中不设股东会。理结构，在一人公司中不设股东会。（五）国有独资公司（五）国有独资公司涵义涵义 国有独资公司，是指国有

183、独资公司，是指国家单独出资国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府政府国有资产监督管理机构国有资产监督管理机构履行出资人职履行出资人职责的有限责任公司。责的有限责任公司。出资人出资人 公司法公司法 明确规定了出资人为明确规定了出资人为“国家国家”，出资责任人为，出资责任人为“各级政府国有各级政府国有资产监督管理机构资产监督管理机构” ，即，即各级国有资产各级国有资产监督管理委员会监督管理委员会。 组织机构组织机构组织机构组织机构 1、国有独资公司、国有独资公司、国有独资公司、国有独资公司不设股东会不设股东会不设股东会不设股东会，由国有资产监，由

184、国有资产监，由国有资产监，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。督管理机构行使股东会职权。督管理机构行使股东会职权。督管理机构行使股东会职权。 国有独资公司国有独资公司国有独资公司国有独资公司章程章程章程章程由国有资产监督管理机构由国有资产监督管理机构由国有资产监督管理机构由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制订报国有资产监督管理制定，或者由董事会制订报国有资产监督管理制定，或者由董事会制订报国有资产监督管理制定，或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准。机构批准。机构批准。机构批准。 国有资产监督管理机构可以授权公司董事会国有资产监督管理机构可以授权公司董事会国有资产监督管理机构可以授

185、权公司董事会国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项。行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项。行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项。行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项。 例外：例外： 公司的合并、分立、解散、增加或公司的合并、分立、解散、增加或者减少注册资本和发行公司债券，者减少注册资本和发行公司债券，必须必须由国有资产监督管理机构决定；其中，由国有资产监督管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报机构审核后，报本

186、级人民政府批准。本级人民政府批准。 2 2 2 2、董事会及董事会成员、董事会及董事会成员、董事会及董事会成员、董事会及董事会成员 国有独资公司设立董事会，董事会成员由国有独资公司设立董事会，董事会成员由国有独资公司设立董事会，董事会成员由国有独资公司设立董事会，董事会成员由国有资产监督管理机构委派，但国有资产监督管理机构委派，但国有资产监督管理机构委派，但国有资产监督管理机构委派，但必须有公司职必须有公司职必须有公司职必须有公司职工代表工代表工代表工代表，职工代表由公司职工代表大会选举产，职工代表由公司职工代表大会选举产，职工代表由公司职工代表大会选举产，职工代表由公司职工代表大会选举产生。

187、生。生。生。 董事长、副董事长、董事、高级管理人员董事长、副董事长、董事、高级管理人员董事长、副董事长、董事、高级管理人员董事长、副董事长、董事、高级管理人员未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。织兼职。织兼职。织兼职。 3 3 3 3、监事会、监事会、监事会、监事会 成员成员成员成员不得少于五人不得少于五人

188、不得少于五人不得少于五人，其中职工代表的比例不，其中职工代表的比例不，其中职工代表的比例不，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。 监事会成员由国有资产监督管理机构委派；监事会成员由国有资产监督管理机构委派；监事会成员由国有资产监督管理机构委派；监事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，监事会成员中的职工代表由公司职工代但是，监事会成员中的职工代表由公司职工代但是，监事会成员中的职工代表由公司职工代但是，监事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生

189、。监事会主席由国有资产监督表大会选举产生。监事会主席由国有资产监督表大会选举产生。监事会主席由国有资产监督表大会选举产生。监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定。管理机构从监事会成员中指定。管理机构从监事会成员中指定。管理机构从监事会成员中指定。 1 1 1 1、下列有关国有独资公司的说法，错误的是：、下列有关国有独资公司的说法，错误的是：、下列有关国有独资公司的说法，错误的是：、下列有关国有独资公司的说法，错误的是： A A A A董事及高级管理人员未经国有资产监督管理机董事及高级管理人员未经国有资产监督管理机董事及高级管理人员未经国有资产监督管理机董事及高级管理人员未经国有资产

190、监督管理机构同意，不得在其他经济组织兼职构同意，不得在其他经济组织兼职构同意，不得在其他经济组织兼职构同意，不得在其他经济组织兼职 B B B B国有独资公司不设股东会国有独资公司不设股东会国有独资公司不设股东会国有独资公司不设股东会 C C C C董事会成员中应当有公司职工代表董事会成员中应当有公司职工代表董事会成员中应当有公司职工代表董事会成员中应当有公司职工代表 D D D D监事会成员不得少于三人监事会成员不得少于三人监事会成员不得少于三人监事会成员不得少于三人 2 2、国有独资公司董事会的成员人数为（、国有独资公司董事会的成员人数为（ ） A A3 39 9人人 B B3 31313

191、人人； C C2 21313人人 D D3 31919人。人。（六）有限责任公司的股权转让（六）有限责任公司的股权转让（六）有限责任公司的股权转让（六）有限责任公司的股权转让 股东之间股东之间股东之间股东之间 可以相互转让其全部或者部分股权。可以相互转让其全部或者部分股权。可以相互转让其全部或者部分股权。可以相互转让其全部或者部分股权。 股东向股东以外的人转让股权股东向股东以外的人转让股权股东向股东以外的人转让股权股东向股东以外的人转让股权 1 1 1 1、应当经其他股东、应当经其他股东、应当经其他股东、应当经其他股东过半数过半数过半数过半数同意。同意。同意。同意。 2 2 2 2、股东应就其

192、股权转让事项、股东应就其股权转让事项、股东应就其股权转让事项、股东应就其股权转让事项书面通知书面通知书面通知书面通知其他股东其他股东其他股东其他股东征求同意。征求同意。征求同意。征求同意。 3 3 3 3、其他股东自接到书面通知之日起满、其他股东自接到书面通知之日起满、其他股东自接到书面通知之日起满、其他股东自接到书面通知之日起满三十日三十日三十日三十日未未未未答复的，视为同意转让。答复的，视为同意转让。答复的，视为同意转让。答复的，视为同意转让。 4 4 4 4、其他股东半数以上不同意转让的，、其他股东半数以上不同意转让的，、其他股东半数以上不同意转让的，、其他股东半数以上不同意转让的，不同

193、意的不同意的不同意的不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。意转让。意转让。意转让。 经股东同意转让的股权，在经股东同意转让的股权，在同等条件同等条件下下，其他股东有，其他股东有优先购买权优先购买权。 案例分析案例分析 A A A A 、 B B B B 、 C C C C 三家国有企业于三家国有企业于三家国有企业于三家国有企业于 2002 2002 2002 2002 年年年年 8 8 8 8 月月月月末拟共同出资组建甲有限责任公司时，三方约定末拟共

194、同出资组建甲有限责任公司时，三方约定末拟共同出资组建甲有限责任公司时，三方约定末拟共同出资组建甲有限责任公司时，三方约定 A A A A 以厂房、设备出资；以厂房、设备出资；以厂房、设备出资；以厂房、设备出资； B B B B 以其商标权出资，但不以其商标权出资，但不以其商标权出资，但不以其商标权出资，但不办理商标权过户登记；办理商标权过户登记；办理商标权过户登记；办理商标权过户登记； C C C C 以现金出资；公司董事以现金出资；公司董事以现金出资；公司董事以现金出资；公司董事会由会由会由会由 5 5 5 5 名董事组成，分别由三方指派。后经依法名董事组成，分别由三方指派。后经依法名董事组

195、成，分别由三方指派。后经依法名董事组成，分别由三方指派。后经依法调整该约定甲公司于调整该约定甲公司于调整该约定甲公司于调整该约定甲公司于 2002 2002 2002 2002 年年年年 10 10 10 10 月正式成立。月正式成立。月正式成立。月正式成立。 2004 2004 2004 2004 年年年年 5 5 5 5 月月月月 C C C C 股东将其持有的股东将其持有的股东将其持有的股东将其持有的 25% 25% 25% 25% 的股权转的股权转的股权转的股权转让给乙公司，但该转让未经让给乙公司，但该转让未经让给乙公司，但该转让未经让给乙公司，但该转让未经 A A A A 、 B B

196、 B B 两位股东同两位股东同两位股东同两位股东同意。意。意。意。根据以上内容分析回答下列问题：根据以上内容分析回答下列问题：根据以上内容分析回答下列问题：根据以上内容分析回答下列问题： （1 1 1 1）甲公司成立前）甲公司成立前）甲公司成立前）甲公司成立前 ABC ABC ABC ABC 三方的约定有无不合三方的约定有无不合三方的约定有无不合三方的约定有无不合法之处？如有，请指出，并说明理由。法之处？如有，请指出，并说明理由。法之处？如有，请指出，并说明理由。法之处？如有，请指出，并说明理由。 （2 2 2 2） C C C C 股东转让股权是否有效？说明理由。股东转让股权是否有效？说明理

197、由。股东转让股权是否有效？说明理由。股东转让股权是否有效？说明理由。（1 1）有不合法之处：）有不合法之处： 第一，第一，B B B B 以其商标权出资，但不办理商标权以其商标权出资，但不办理商标权以其商标权出资，但不办理商标权以其商标权出资，但不办理商标权过户登记不合法，须办理财产所有权转移手续。过户登记不合法，须办理财产所有权转移手续。过户登记不合法，须办理财产所有权转移手续。过户登记不合法，须办理财产所有权转移手续。 第二，公司董事会由第二，公司董事会由第二，公司董事会由第二，公司董事会由 5 5 5 5 名董事组成，分别名董事组成，分别名董事组成，分别名董事组成，分别由三方指派不合法，

198、应有职工代表，有职工代由三方指派不合法，应有职工代表，有职工代由三方指派不合法，应有职工代表，有职工代由三方指派不合法，应有职工代表，有职工代表大会选举产生，其他由股东会选举和更换。表大会选举产生，其他由股东会选举和更换。表大会选举产生，其他由股东会选举和更换。表大会选举产生，其他由股东会选举和更换。（2 2 2 2）C C C C股东转让股权无效。向公司股东以外的人股东转让股权无效。向公司股东以外的人股东转让股权无效。向公司股东以外的人股东转让股权无效。向公司股东以外的人转让出资，应当经其他股东转让出资，应当经其他股东转让出资，应当经其他股东转让出资，应当经其他股东过半数过半数过半数过半数同

199、意同意同意同意三、三、 股份有限公司股份有限公司（一）（一）股份有限公司的股份有限公司的概念及特征概念及特征概念概念 公司资产分为公司资产分为等额等额股份，股东以其所股份，股东以其所持股份持股份对公司承担责任，公司以其对公司承担责任，公司以其全部资全部资产产对公司的债务承担责任的法人。对公司的债务承担责任的法人。特征特征 资合性公司资合性公司 公司资产分为等额股份公司资产分为等额股份 开放性等开放性等案例案例 国有企业国有企业国有企业国有企业火炬化工厂火炬化工厂火炬化工厂火炬化工厂与另外一国有企业与另外一国有企业与另外一国有企业与另外一国有企业火火火火星化工原料厂星化工原料厂星化工原料厂星化工

200、原料厂决定共同发起股份有限公司。股决定共同发起股份有限公司。股决定共同发起股份有限公司。股决定共同发起股份有限公司。股份有限公司章程规定公司注册资本为人民币份有限公司章程规定公司注册资本为人民币份有限公司章程规定公司注册资本为人民币份有限公司章程规定公司注册资本为人民币5 5 5 5千千千千万元万元万元万元。火炬化工厂以厂房、机器设备和土地使。火炬化工厂以厂房、机器设备和土地使。火炬化工厂以厂房、机器设备和土地使。火炬化工厂以厂房、机器设备和土地使用权出资，评估作价用权出资，评估作价用权出资，评估作价用权出资，评估作价400400400400万元万元万元万元；火星化工原料厂；火星化工原料厂；火

201、星化工原料厂；火星化工原料厂以原料及厂房出资，经评估作价以原料及厂房出资，经评估作价以原料及厂房出资，经评估作价以原料及厂房出资，经评估作价200200200200万万万万元；公司元；公司元；公司元；公司将以将以将以将以募集方式募集方式募集方式募集方式设立，除了发起人按规定认购的设立，除了发起人按规定认购的设立，除了发起人按规定认购的设立，除了发起人按规定认购的股份以外，其余股份准备向社会公开募集。股份以外，其余股份准备向社会公开募集。股份以外，其余股份准备向社会公开募集。股份以外，其余股份准备向社会公开募集。 试分析：试分析： 1 1发起人发起人是否符合法定人数是否符合法定人数 ? ? 2

202、2公司公司注册资本注册资本是否符合法定最低限是否符合法定最低限额额 ? ? 3 3股份的公开募集股份的公开募集是否符合是否符合公司法公司法的规定的规定? ? （二）股份有限公司的设立（二）股份有限公司的设立设立方式设立方式设立方式设立方式 1 1 1 1、发起设立、发起设立、发起设立、发起设立 指由发起人认购公司应发行的指由发起人认购公司应发行的指由发起人认购公司应发行的指由发起人认购公司应发行的全部股份全部股份全部股份全部股份而而而而设立公司。设立公司。设立公司。设立公司。 2 2 2 2、募集设立、募集设立、募集设立、募集设立 指由发起人认购公司应发行股份的指由发起人认购公司应发行股份的指

203、由发起人认购公司应发行股份的指由发起人认购公司应发行股份的一部分一部分一部分一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司设立公司设立公司设立公司。 设立条件设立条件1 1、发起人符合法定人数；、发起人符合法定人数； 二人以上二百人以下二人以上二百人以下为发起人，其为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。住所。 2 2 2 2、发起人认购和募集的股本达到法定资本最低、发起人认购和募集的股本达到法定资本最低、发起人

204、认购和募集的股本达到法定资本最低、发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额；限额；限额；限额；注册资本的最低限额注册资本的最低限额注册资本的最低限额注册资本的最低限额人民币五百万元人民币五百万元人民币五百万元人民币五百万元。法律、行政法规对股份。法律、行政法规对股份。法律、行政法规对股份。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。从其规定。从其规定。从其规定。 （1 1）发起设立）发起设立 公司全体发起人的公司全体发起人的首次出资额不得低于首次出

205、资额不得低于注册资本的百分之二十注册资本的百分之二十，其余部分由发起，其余部分由发起人自公司成立之日起人自公司成立之日起两年内缴足两年内缴足；其中，；其中，投资公司可以在五年内缴足。在缴足前，投资公司可以在五年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。不得向他人募集股份。 （2 2）募集设立）募集设立发起人认购的股份不得少于公司股份发起人认购的股份不得少于公司股份总数的总数的百分之三十五百分之三十五，法律、行政法规，法律、行政法规另有规定的，从其规定。另有规定的，从其规定。 3 3 3 3、股份发行、筹办事项符合法律规定；、股份发行、筹办事项符合法律规定；、股份发行、筹办事项符合法律规定；、股份发

206、行、筹办事项符合法律规定；发起人向社会公开募集股份，必须公发起人向社会公开募集股份，必须公发起人向社会公开募集股份，必须公发起人向社会公开募集股份，必须公告告告告招股说明书招股说明书招股说明书招股说明书，并制作，并制作，并制作，并制作认股书认股书认股书认股书。认股书应。认股书应。认股书应。认股书应当由认股人填写认购股数、金额、住所，当由认股人填写认购股数、金额、住所，当由认股人填写认购股数、金额、住所，当由认股人填写认购股数、金额、住所，并签名、盖章。认股人按照所认购股数缴并签名、盖章。认股人按照所认购股数缴并签名、盖章。认股人按照所认购股数缴并签名、盖章。认股人按照所认购股数缴纳股款。纳股款

207、。纳股款。纳股款。 发起人向社会公开募集股份，应当由依发起人向社会公开募集股份，应当由依发起人向社会公开募集股份，应当由依发起人向社会公开募集股份，应当由依法设立的法设立的法设立的法设立的证券公司证券公司证券公司证券公司承销，签订承销协议。承销，签订承销协议。承销，签订承销协议。承销，签订承销协议。4 4、发起人制订公司章程，采用募集方、发起人制订公司章程，采用募集方 式设立的式设立的经创立大会经创立大会通过；通过； 股份有限公司章程股份有限公司章程股份有限公司章程股份有限公司章程 1 1 1 1、公司名称和住所；、公司名称和住所；、公司名称和住所；、公司名称和住所； 2 2 2 2、公司经营

208、范围；、公司经营范围；、公司经营范围；、公司经营范围； 3 3 3 3、公司设立方式；、公司设立方式；、公司设立方式；、公司设立方式； 4 4 4 4、公司股份总数、每股金额和注册资本；、公司股份总数、每股金额和注册资本；、公司股份总数、每股金额和注册资本；、公司股份总数、每股金额和注册资本； 5 5 5 5、发起人的姓名或者名称、认购的股份数、发起人的姓名或者名称、认购的股份数、发起人的姓名或者名称、认购的股份数、发起人的姓名或者名称、认购的股份数、 出资方式和出资时间；出资方式和出资时间；出资方式和出资时间；出资方式和出资时间； 6 6 6 6、董事会的组成、职权和议事规则；、董事会的组成

209、、职权和议事规则；、董事会的组成、职权和议事规则；、董事会的组成、职权和议事规则； 7 7 7 7、公司法定定代表人；、公司法定定代表人；、公司法定定代表人；、公司法定定代表人； 8 8 8 8、监事会的组成、职权和议事规则；、监事会的组成、职权和议事规则；、监事会的组成、职权和议事规则；、监事会的组成、职权和议事规则； 9 9 9 9、公司利润分配办法；、公司利润分配办法；、公司利润分配办法；、公司利润分配办法； 10101010、公司的解散事由与清算办法；、公司的解散事由与清算办法；、公司的解散事由与清算办法；、公司的解散事由与清算办法； 11111111、公司的通知和公告办法；、公司的通

210、知和公告办法；、公司的通知和公告办法；、公司的通知和公告办法； 12121212、股东大会会议认为需要规定的其他事项。、股东大会会议认为需要规定的其他事项。、股东大会会议认为需要规定的其他事项。、股东大会会议认为需要规定的其他事项。发起人应当自股款缴足之日起发起人应当自股款缴足之日起发起人应当自股款缴足之日起发起人应当自股款缴足之日起三十日内三十日内三十日内三十日内主持主持主持主持召开公司创立大会。创立大会由召开公司创立大会。创立大会由召开公司创立大会。创立大会由召开公司创立大会。创立大会由发起人、认股发起人、认股发起人、认股发起人、认股人人人人组成。组成。组成。组成。发行的股份超过招股说明书

211、规定的截止期发行的股份超过招股说明书规定的截止期发行的股份超过招股说明书规定的截止期发行的股份超过招股说明书规定的截止期限尚未募足的，或者发行股份的股款缴足后，限尚未募足的，或者发行股份的股款缴足后，限尚未募足的，或者发行股份的股款缴足后，限尚未募足的，或者发行股份的股款缴足后，发起人在三十日内未召开创立大会的，认股人发起人在三十日内未召开创立大会的，认股人发起人在三十日内未召开创立大会的，认股人发起人在三十日内未召开创立大会的，认股人可以可以可以可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息，按照所缴股款并加算银行同期存款利息，按照所缴股款并加算银行同期存款利息，按照所缴股款并加算银行同期存款利息，

212、要求发起人返还要求发起人返还要求发起人返还要求发起人返还。5 5、有公司名称，建立符合股份有限公司要求、有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构；的组织机构；必须在公司名称中标明必须在公司名称中标明股份有限公司股份有限公司或或者者股份公司股份公司字样。字样。 6 6、有公司住所。、有公司住所。 答案分析答案分析 1 1 1 1发起人符合法定人数发起人符合法定人数发起人符合法定人数发起人符合法定人数。设立股份有限公司应当。设立股份有限公司应当。设立股份有限公司应当。设立股份有限公司应当有有有有2 2 2 2人以上人以上人以上人以上200200200200人以下为发起人。人以下为发起人。人以

213、下为发起人。人以下为发起人。 2 2 2 2股份有限公司注册资本的法定最低限额为人民股份有限公司注册资本的法定最低限额为人民股份有限公司注册资本的法定最低限额为人民股份有限公司注册资本的法定最低限额为人民币币币币500500500500万元。该拟设立股份有限公司万元。该拟设立股份有限公司万元。该拟设立股份有限公司万元。该拟设立股份有限公司5 5 5 5千万元注册资千万元注册资千万元注册资千万元注册资本符合规定。本符合规定。本符合规定。本符合规定。 3 3 3 3 公司法公司法公司法公司法规定以募集方式设立公司的规定以募集方式设立公司的规定以募集方式设立公司的规定以募集方式设立公司的, , ,

214、,发起发起发起发起人认购的股份人认购的股份人认购的股份人认购的股份不得少于公司股份总数的不得少于公司股份总数的不得少于公司股份总数的不得少于公司股份总数的35%35%35%35%，两个，两个，两个，两个发起人的出资所占公司股份总数的比例未达到这一发起人的出资所占公司股份总数的比例未达到这一发起人的出资所占公司股份总数的比例未达到这一发起人的出资所占公司股份总数的比例未达到这一要求，因此不符合要求，因此不符合要求，因此不符合要求，因此不符合公司法公司法公司法公司法规定规定规定规定。 公告公告公告公告（二）（二）（二）（二） 股份公司的设立程序股份公司的设立程序股份公司的设立程序股份公司的设立程序

215、1 1 1 1、发起设立、发起设立、发起设立、发起设立签订发起人协议签订发起人协议签订发起人协议签订发起人协议制定章程制定章程制定章程制定章程申请名称预先核准申请名称预先核准申请名称预先核准申请名称预先核准发起人认购股份并验资发起人认购股份并验资发起人认购股份并验资发起人认购股份并验资申请登记申请登记申请登记申请登记领取执照领取执照领取执照领取执照公告公告2 2、募集设立、募集设立签订发起人协议签订发起人协议制定章程制定章程申请名称预先核准申请名称预先核准发起人认购股份并验资发起人认购股份并验资申请登记申请登记领取执照领取执照公开募集股份公开募集股份定向募集股份定向募集股份（三）组织机构（三）

216、组织机构1 1、股东大会、股东大会年会年会 股东大会应当每年召开一次年会。股东大会应当每年召开一次年会。临时股东大会临时股东大会 有法定情形之一的，应当在有法定情形之一的，应当在两个月两个月 内内召开召开临时股东大会临时股东大会临时股东大会临时股东大会 有下列情形之一的，应当在有下列情形之一的，应当在有下列情形之一的，应当在有下列情形之一的，应当在两个月内两个月内两个月内两个月内召开：召开：召开：召开：（1 1 1 1）董事人数不足法律规定人数或者公司章程所定）董事人数不足法律规定人数或者公司章程所定）董事人数不足法律规定人数或者公司章程所定）董事人数不足法律规定人数或者公司章程所定人数的人数

217、的人数的人数的三分之二三分之二三分之二三分之二时；时；时；时；（2 2 2 2）公司未弥补的亏损达实收股本总额）公司未弥补的亏损达实收股本总额）公司未弥补的亏损达实收股本总额）公司未弥补的亏损达实收股本总额三分之一时三分之一时三分之一时三分之一时；（3 3 3 3）单独或者合计持有公司）单独或者合计持有公司）单独或者合计持有公司）单独或者合计持有公司百分之十百分之十百分之十百分之十以上股份的股以上股份的股以上股份的股以上股份的股东请求时；东请求时；东请求时；东请求时；（4 4 4 4）董事会董事会董事会董事会认为必要时；认为必要时；认为必要时；认为必要时；（5 5 5 5）监事会监事会监事会监

218、事会提议召开时；提议召开时；提议召开时；提议召开时；（6 6 6 6）公司章程规定的其他情形。）公司章程规定的其他情形。）公司章程规定的其他情形。）公司章程规定的其他情形。 会议通知会议通知 召开股东大会会议，应当将会议召开的时召开股东大会会议，应当将会议召开的时召开股东大会会议，应当将会议召开的时召开股东大会会议，应当将会议召开的时间、地点和审议的事项于会议召开间、地点和审议的事项于会议召开间、地点和审议的事项于会议召开间、地点和审议的事项于会议召开二十日前二十日前二十日前二十日前通通通通知各股东；临时股东大会应当于会议召开知各股东；临时股东大会应当于会议召开知各股东；临时股东大会应当于会议

219、召开知各股东；临时股东大会应当于会议召开十五十五十五十五日前日前日前日前通知各股东；发行无记名股票的，应当于通知各股东；发行无记名股票的，应当于通知各股东；发行无记名股票的，应当于通知各股东；发行无记名股票的，应当于会议召开会议召开会议召开会议召开三十日前三十日前三十日前三十日前公告会议召开的时间、地点公告会议召开的时间、地点公告会议召开的时间、地点公告会议召开的时间、地点和审议事项。和审议事项。和审议事项。和审议事项。 议事规则：议事规则：议事规则：议事规则： 股东所持每一股份有一表决权。股东所持每一股份有一表决权。股东所持每一股份有一表决权。股东所持每一股份有一表决权。 股东大会作出决议，

220、必须经出席会议的股东股东大会作出决议，必须经出席会议的股东股东大会作出决议，必须经出席会议的股东股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权所持表决权所持表决权所持表决权过半数过半数过半数过半数通过。通过。通过。通过。 股东大会作出股东大会作出股东大会作出股东大会作出修改公司章程、增加或者减少修改公司章程、增加或者减少修改公司章程、增加或者减少修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式或者变更公司形式或者变更公司形式或者变更公司形式

221、的决议，必须经出席会议的的决议，必须经出席会议的的决议，必须经出席会议的的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的股东所持表决权的股东所持表决权的股东所持表决权的三分之二三分之二三分之二三分之二以上通过。以上通过。以上通过。以上通过。 临时股东大会案例临时股东大会案例 某市侨兴股份有限公司因经营管理不善造成某市侨兴股份有限公司因经营管理不善造成某市侨兴股份有限公司因经营管理不善造成某市侨兴股份有限公司因经营管理不善造成亏损，公司未弥补的亏损达股本的亏损，公司未弥补的亏损达股本的亏损，公司未弥补的亏损达股本的亏损，公司未弥补的亏损达股本的 1/4 1/4 1/4 1/4 ，公司董，公司董，公司董，

222、公司董事长李某决定在事长李某决定在事长李某决定在事长李某决定在 1998 1998 1998 1998 年年年年 4 4 4 4 月月月月 6 6 6 6 日召开临时股日召开临时股日召开临时股日召开临时股东大会，讨论如何解决公司面临的困境。董事长东大会，讨论如何解决公司面临的困境。董事长东大会，讨论如何解决公司面临的困境。董事长东大会，讨论如何解决公司面临的困境。董事长李某在李某在李某在李某在 1998 1998 1998 1998 年年年年 4 4 4 4 月月月月 1 1 1 1 日发出召开日发出召开日发出召开日发出召开 1998 1998 1998 1998 年临年临年临年临时股东大会会

223、议的通知，其内容如下：时股东大会会议的通知，其内容如下：时股东大会会议的通知，其内容如下：时股东大会会议的通知，其内容如下：为讨论解为讨论解为讨论解为讨论解决本公司面临的亏损问题决本公司面临的亏损问题决本公司面临的亏损问题决本公司面临的亏损问题，凡持有股份，凡持有股份，凡持有股份，凡持有股份 10 10 10 10 万股万股万股万股（含（含（含（含 10 10 10 10 万股）以上的股东直接参加股东大会会万股）以上的股东直接参加股东大会会万股）以上的股东直接参加股东大会会万股）以上的股东直接参加股东大会会议，小股东不必参加股东大会。股东大会如期召议，小股东不必参加股东大会。股东大会如期召议，

224、小股东不必参加股东大会。股东大会如期召议，小股东不必参加股东大会。股东大会如期召开，会议议程为两项：开，会议议程为两项：开，会议议程为两项：开，会议议程为两项： （1 1）讨论解决公司经营所遇困难的措施。讨论解决公司经营所遇困难的措施。讨论解决公司经营所遇困难的措施。讨论解决公司经营所遇困难的措施。（2 2 2 2）改选公司监事二人。）改选公司监事二人。）改选公司监事二人。）改选公司监事二人。 出席会议的有出席会议的有出席会议的有出席会议的有 90 90 90 90 名股东。经大家讨论，名股东。经大家讨论，名股东。经大家讨论，名股东。经大家讨论，认为目前公司效益太差，无扭亏希望，于是表决认为目

225、前公司效益太差，无扭亏希望，于是表决认为目前公司效益太差，无扭亏希望，于是表决认为目前公司效益太差，无扭亏希望，于是表决解散公司。表决结果，解散公司。表决结果，解散公司。表决结果，解散公司。表决结果， 80 80 80 80 名股东，占出席大会名股东，占出席大会名股东，占出席大会名股东，占出席大会股东表决权股东表决权股东表决权股东表决权 3/5 3/5 3/5 3/5 ，同意解散公司，董事会决议解，同意解散公司，董事会决议解，同意解散公司，董事会决议解，同意解散公司，董事会决议解散公司。会后某小股东认为公司的上述行为侵犯散公司。会后某小股东认为公司的上述行为侵犯散公司。会后某小股东认为公司的上

226、述行为侵犯散公司。会后某小股东认为公司的上述行为侵犯了其合法权益，向人民法院提起诉讼。了其合法权益，向人民法院提起诉讼。了其合法权益，向人民法院提起诉讼。了其合法权益，向人民法院提起诉讼。 问题问题问题问题 1 1 1 1 本案中公司召开临时股东大会合法吗？程序本案中公司召开临时股东大会合法吗？程序本案中公司召开临时股东大会合法吗？程序本案中公司召开临时股东大会合法吗？程序有什么问题？有什么问题？有什么问题？有什么问题？2 2 2 2 临时股东大会的通知存在什么问题？临时股东大会的通知存在什么问题？临时股东大会的通知存在什么问题？临时股东大会的通知存在什么问题？3 3 3 3 临时股东大会的议

227、程合法吗？作出解散公司临时股东大会的议程合法吗？作出解散公司临时股东大会的议程合法吗？作出解散公司临时股东大会的议程合法吗？作出解散公司的决议有效吗？的决议有效吗？的决议有效吗？的决议有效吗？4 4 4 4 该小股东的什么权益受到了侵害？该小股东的什么权益受到了侵害？该小股东的什么权益受到了侵害？该小股东的什么权益受到了侵害？ 分析分析分析分析 1 1 1 1 我国我国我国我国公司法公司法公司法公司法规定，股东大会应当每年召开一次年规定，股东大会应当每年召开一次年规定，股东大会应当每年召开一次年规定，股东大会应当每年召开一次年会，有下列情形之一的，应当在会，有下列情形之一的，应当在会，有下列情

228、形之一的，应当在会，有下列情形之一的，应当在 2 2 2 2 个月个月个月个月内召开临时股东内召开临时股东内召开临时股东内召开临时股东大会：（大会：（大会：（大会：（ 1 1 1 1 ）董事人数不足本法规定的人数或公司章程）董事人数不足本法规定的人数或公司章程）董事人数不足本法规定的人数或公司章程）董事人数不足本法规定的人数或公司章程所定人数的所定人数的所定人数的所定人数的 2/3 2/3 2/3 2/3 时；（时；（时；（时；（ 2 2 2 2 ）公司未弥补的亏损达股本总公司未弥补的亏损达股本总公司未弥补的亏损达股本总公司未弥补的亏损达股本总额额额额 1/3 1/3 1/3 1/3 ；（ 3

229、 3 3 3 ）持有公司股份）持有公司股份）持有公司股份）持有公司股份 10% 10% 10% 10% 以上的股东请求时；以上的股东请求时；以上的股东请求时；以上的股东请求时；（ 4 4 4 4 ）董事会认为必要时；（）董事会认为必要时；（）董事会认为必要时；（）董事会认为必要时；（ 5 5 5 5 ）监事会提议召开时。）监事会提议召开时。）监事会提议召开时。）监事会提议召开时。 本案中，本案中，本案中，本案中，公司亏损占股本总额的公司亏损占股本总额的公司亏损占股本总额的公司亏损占股本总额的 1/41/41/41/4 ，未到法定未弥，未到法定未弥，未到法定未弥，未到法定未弥补亏损占股本总额补亏

230、损占股本总额补亏损占股本总额补亏损占股本总额 1/3 1/3 1/3 1/3 的下限。召开临时股东大会系董的下限。召开临时股东大会系董的下限。召开临时股东大会系董的下限。召开临时股东大会系董事长李某的决定而非董事会决议。在临时股东会的召开上事长李某的决定而非董事会决议。在临时股东会的召开上事长李某的决定而非董事会决议。在临时股东会的召开上事长李某的决定而非董事会决议。在临时股东会的召开上不符合法定条件。不符合法定条件。不符合法定条件。不符合法定条件。 2 2 2 2 股东大会会议由股东大会会议由股东大会会议由股东大会会议由董事会董事会董事会董事会依法负责召集，由依法负责召集，由依法负责召集，由

231、依法负责召集，由董事长主持。召开股东大会，应当将会议审议的董事长主持。召开股东大会，应当将会议审议的董事长主持。召开股东大会，应当将会议审议的董事长主持。召开股东大会，应当将会议审议的事项于会议召开事项于会议召开事项于会议召开事项于会议召开 30 30 30 30 日日日日以前通知各股东。以前通知各股东。以前通知各股东。以前通知各股东。 本案中，临时股东大会的通知发出时间不符本案中，临时股东大会的通知发出时间不符本案中，临时股东大会的通知发出时间不符本案中，临时股东大会的通知发出时间不符合法定条件，合法定条件，合法定条件，合法定条件，通知发出人应为董事会而非董事长通知发出人应为董事会而非董事长

232、通知发出人应为董事会而非董事长通知发出人应为董事会而非董事长李某李某李某李某。尤为严重的是，该通知违反了股东平等的。尤为严重的是，该通知违反了股东平等的。尤为严重的是，该通知违反了股东平等的。尤为严重的是，该通知违反了股东平等的原则，不允话小股东参加临时股东大会，严重损原则，不允话小股东参加临时股东大会，严重损原则，不允话小股东参加临时股东大会，严重损原则，不允话小股东参加临时股东大会，严重损害了小股东的合法权益。害了小股东的合法权益。害了小股东的合法权益。害了小股东的合法权益。公司法公司法公司法公司法规定，规定，规定，规定，临时股东大会不得对通知中未临时股东大会不得对通知中未临时股东大会不得

233、对通知中未临时股东大会不得对通知中未列明的事项作出决议列明的事项作出决议列明的事项作出决议列明的事项作出决议。本案中，通知中是讨论解。本案中，通知中是讨论解。本案中，通知中是讨论解。本案中，通知中是讨论解决公司目前亏损问题，而会议议程又增加了讨论决公司目前亏损问题，而会议议程又增加了讨论决公司目前亏损问题，而会议议程又增加了讨论决公司目前亏损问题，而会议议程又增加了讨论改选公司监事改选公司监事改选公司监事改选公司监事 2 2 2 2 人的任务，与通知规定不符。人的任务，与通知规定不符。人的任务，与通知规定不符。人的任务，与通知规定不符。 3 3 3 3 我国我国我国我国公司法公司法公司法公司法

234、规定，股东大会对公司合并、规定，股东大会对公司合并、规定，股东大会对公司合并、规定，股东大会对公司合并、分立或解散公司作出决议，必须经分立或解散公司作出决议，必须经分立或解散公司作出决议，必须经分立或解散公司作出决议，必须经出席会议的股出席会议的股出席会议的股出席会议的股东所持表决权的东所持表决权的东所持表决权的东所持表决权的 2/3 2/3 2/3 2/3 以上通过以上通过以上通过以上通过。计算表决权应依。计算表决权应依。计算表决权应依。计算表决权应依照持有股份，不应依人数。本案中解散公司决议照持有股份，不应依人数。本案中解散公司决议照持有股份，不应依人数。本案中解散公司决议照持有股份，不应

235、依人数。本案中解散公司决议未得到出席会议股东所持表决权未得到出席会议股东所持表决权未得到出席会议股东所持表决权未得到出席会议股东所持表决权 2/3 2/3 2/3 2/3 以上多数同以上多数同以上多数同以上多数同意，因而是无效的。此外，意，因而是无效的。此外，意，因而是无效的。此外，意，因而是无效的。此外，公司的解散应由股东公司的解散应由股东公司的解散应由股东公司的解散应由股东大会决议，而不能由董事会决议通过大会决议，而不能由董事会决议通过大会决议，而不能由董事会决议通过大会决议，而不能由董事会决议通过，本案的公，本案的公，本案的公，本案的公司解散由董事会决议，因而也是错误的。司解散由董事会决

236、议，因而也是错误的。司解散由董事会决议，因而也是错误的。司解散由董事会决议，因而也是错误的。4 4 4 4 该小股东被侵害的权益有该小股东被侵害的权益有该小股东被侵害的权益有该小股东被侵害的权益有股东的平等权和股股东的平等权和股股东的平等权和股股东的平等权和股东的知情权、股东参与公司管理的权利东的知情权、股东参与公司管理的权利东的知情权、股东参与公司管理的权利东的知情权、股东参与公司管理的权利等。等。等。等。 股东大会股东大会选举选举董事、监事，可以依照董事、监事，可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议，公司章程的规定或者股东大会的决议，实行实行累积投票制累积投票制。 累积投票制，是指股东大

237、会选举董累积投票制，是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。有的表决权可以集中使用。 例例: : 甲持有某公司甲持有某公司100100个股份，假设个股份，假设公司拟选董事公司拟选董事5 5人，共享有累积投票人，共享有累积投票为为500500。甲可将。甲可将500500投票权全部集中投投票权全部集中投票给某一董事，以增加中选的可能性。票给某一董事，以增加中选的可能性。2 2、董事会、董事会组成组成 成员为成员为五人至十九五人至十九人人; ; 董事会成员中董事会

238、成员中可以可以有公司职工代表。有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。主选举产生。职权职权会议召开会议召开会议召开会议召开定期：定期：定期：定期： 董事会每年度至少召开两次会议，每次会议应董事会每年度至少召开两次会议，每次会议应董事会每年度至少召开两次会议，每次会议应董事会每年度至少召开两次会议，每次会议应当于会议召开当于会议召开当于会议召开当于会议召开十日十日十日十日前通知全体董事和监事。前通知全体董事和监事。前通知全体董事和监事。前通知全体董事和监事。 临时：临时：临

239、时：临时： 代表十分之一以上表决权的股东、三分之一以代表十分之一以上表决权的股东、三分之一以代表十分之一以上表决权的股东、三分之一以代表十分之一以上表决权的股东、三分之一以上董事或者监事会，可以提议召开上董事或者监事会，可以提议召开上董事或者监事会，可以提议召开上董事或者监事会，可以提议召开董事会临时会董事会临时会董事会临时会董事会临时会议议议议。董事长应当自接到提议后十日内，召集和主。董事长应当自接到提议后十日内，召集和主。董事长应当自接到提议后十日内，召集和主。董事长应当自接到提议后十日内，召集和主持董事会会议。持董事会会议。持董事会会议。持董事会会议。 议事规则议事规则议事规则议事规则

240、董事会会议应有董事会会议应有董事会会议应有董事会会议应有过半数过半数过半数过半数的董事出席方可举行。的董事出席方可举行。的董事出席方可举行。的董事出席方可举行。董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。 董事会决议的表决，实行董事会决议的表决，实行董事会决议的表决，实行董事会决议的表决，实行一人一票一人一票一人一票一人一票。董事会会议，应由董事本人出席；董事因故董事会会议，应由董事本人出席；董事因故董事会会议，应由董事本人出席；董事因故董事会会议，应由董事本人出

241、席；董事因故不能出席，可以书面委托其他董事代为出席，委不能出席，可以书面委托其他董事代为出席，委不能出席，可以书面委托其他董事代为出席，委不能出席，可以书面委托其他董事代为出席，委托书中应载明授权范围。托书中应载明授权范围。托书中应载明授权范围。托书中应载明授权范围。 董事会应当对会议所议事项的决定作成会董事会应当对会议所议事项的决定作成会董事会应当对会议所议事项的决定作成会董事会应当对会议所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。名。名。名。董事应当对

242、董事会的决议承担责任董事应当对董事会的决议承担责任董事应当对董事会的决议承担责任董事应当对董事会的决议承担责任。董事。董事。董事。董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，参参参参与决议的董事与决议的董事与决议的董事与决议的董事对公司负赔偿责任。但经证明在对公司负赔偿责任。但经证明在对公司负赔偿责任。但经证明在对公司负赔偿责

243、任。但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。事可以免除责任。事可以免除责任。事可以免除责任。 3 3、经理、经理 股份有限公司设经理，由董事会股份有限公司设经理，由董事会决定聘任或者解聘决定聘任或者解聘 。 公司董事会可以决定由董事会成公司董事会可以决定由董事会成员兼任经理。员兼任经理。 4 4、监事会、监事会 成员不得少于三人成员不得少于三人; ; 监事会监事会应当应当包括股东代表和适当比包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例的公

244、司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式其他形式民主选举民主选举产生。产生。 董事、高级管理人员不得兼任监事董事、高级管理人员不得兼任监事 。 四、董事、监事、高级管理人员的资四、董事、监事、高级管理人员的资格和义务格和义务1 1、资格限制、资格限制、资格限制、资格限制（1 1）无民事行为能力无民事行为能力无民事行为能力无民事行为能力或者或者或者或者限制民事行为能力限制民事行为能力限制民事行为能力

245、限制民事行为能力；（2 2）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；满未逾五年；满未逾五年；满未逾五年；（3 3）担任破产清算

246、的公司、企业的董事或者厂长、）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；（4 4）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭）担任因违法被吊销营业执照、责

247、令关闭）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个的公司、企业的法定代表人，并负有个的公司、企业的法定代表人，并负有个的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业人责任的，自该公司、企业被吊销营业人责任的，自该公司、企业被吊销营业人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；执照之日起未逾三年；执照之日起未逾三年；执照之日起未逾三年；（5 5）个人所负数额较大的债务到期未清偿）个人所负数额较大的债务到期未清偿）个人所负数额较大的债务到期未清偿）个人所负数额较大的债务到期未清偿。 公司违反规定选举、委派董事、监事或者聘任公司违反规定选举、

248、委派董事、监事或者聘任公司违反规定选举、委派董事、监事或者聘任公司违反规定选举、委派董事、监事或者聘任 高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。 某股份有限公司向社会招聘经理，以下人员前来某股份有限公司向社会招聘经理，以下人员前来某股份有限公司向社会招聘经理，以下人员前来某股份有限公司向社会招聘经理，以下人员前来应聘，根据给定的情况什么人不具备担任经理的应聘，根据给定的情况什么人不具备担任经理的应聘，根据给定的情况什么人不具备担任经理的应聘，根据给定的情况什么人不具备

249、担任经理的资格？资格？资格？资格？ A A A A李某原为某厂长兼党委书记，两年前因对该厂李某原为某厂长兼党委书记，两年前因对该厂李某原为某厂长兼党委书记，两年前因对该厂李某原为某厂长兼党委书记，两年前因对该厂破产负有个人责任被免职，现赋闲在家破产负有个人责任被免职，现赋闲在家破产负有个人责任被免职，现赋闲在家破产负有个人责任被免职，现赋闲在家 B B B B张某为经济学博士，有较高的管理公司的能力，张某为经济学博士，有较高的管理公司的能力，张某为经济学博士，有较高的管理公司的能力，张某为经济学博士，有较高的管理公司的能力，但因住院医疗负债但因住院医疗负债但因住院医疗负债但因住院医疗负债181

250、81818万元，短期内清偿困难万元，短期内清偿困难万元，短期内清偿困难万元，短期内清偿困难 C C C C王某原为个体户，因偷税被判处刑罚，王某原为个体户，因偷税被判处刑罚，王某原为个体户，因偷税被判处刑罚，王某原为个体户，因偷税被判处刑罚，1 1 1 1年前年前年前年前已刑满释放已刑满释放已刑满释放已刑满释放 D D D D吴某原为某国家机关干部，现已退休在家吴某原为某国家机关干部，现已退休在家吴某原为某国家机关干部，现已退休在家吴某原为某国家机关干部，现已退休在家2 2、义务、义务 A A、董事、监事、高级管理人员、董事、监事、高级管理人员 应当遵守法律、行政法规和公应当遵守法律、行政法规

251、和公司章程，对公司负有司章程，对公司负有忠实义务和勤勉忠实义务和勤勉义务义务。不得利用职权收受贿赂或者其。不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。他非法收入，不得侵占公司的财产。B B B B、董事、高级管理人员不得有下列行为：、董事、高级管理人员不得有下列行为：、董事、高级管理人员不得有下列行为：、董事、高级管理人员不得有下列行为：（1 1 1 1）挪用公司资金；）挪用公司资金；）挪用公司资金；）挪用公司资金；（2 2 2 2）将公司资金以其个人名义或者以其他个）将公司资金以其个人名义或者以其他个）将公司资金以其个人名义或者以其他个）将公司资金以其个人名义或者以其他个 人名

252、义开立账户存储；人名义开立账户存储；人名义开立账户存储；人名义开立账户存储；（3 3 3 3）违反公司章程的规定，未经股东会、股）违反公司章程的规定，未经股东会、股）违反公司章程的规定，未经股东会、股）违反公司章程的规定，未经股东会、股 东大会或者董事会同意，将公司资金借东大会或者董事会同意，将公司资金借东大会或者董事会同意，将公司资金借东大会或者董事会同意，将公司资金借 贷给他人或者以公司财产为他人提供担贷给他人或者以公司财产为他人提供担贷给他人或者以公司财产为他人提供担贷给他人或者以公司财产为他人提供担 保；保；保；保；（4 4 4 4）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东）违反公司章程

253、的规定或者未经股东会、股东）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东 大会同意，与本公司订立合同或者进行交大会同意，与本公司订立合同或者进行交大会同意，与本公司订立合同或者进行交大会同意，与本公司订立合同或者进行交 易；易；易；易；（5 5 5 5）未经股东会或者股东大会同意，利用职）未经股东会或者股东大会同意，利用职）未经股东会或者股东大会同意，利用职）未经股东会或者股东大会同意，利用职 务便利为自己或者他人谋取属于公司的务便利为自己或者他人谋取属于公司的务便利为自己或者他人谋取属于公司的务便利为自己或者他人谋取属于公司的 商业机会，自营或者为他人经营与

254、所任商业机会，自营或者为他人经营与所任商业机会，自营或者为他人经营与所任商业机会，自营或者为他人经营与所任 职公司同类的业务；职公司同类的业务；职公司同类的业务；职公司同类的业务；（6 6 6 6）接受他人与公司交易的佣金归为己有；）接受他人与公司交易的佣金归为己有；）接受他人与公司交易的佣金归为己有；）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（7 7 7 7）擅自披露公司秘密；）擅自披露公司秘密；）擅自披露公司秘密；）擅自披露公司秘密；（8 8 8 8）违反对公司忠实义务的其他行为。）违反对公司忠实义务的其他行为。）违反对公司忠实义务的其他行为。）违反对公司忠实义务的其他行为。 董事、高级管理人员

255、违反规定所得的收入应董事、高级管理人员违反规定所得的收入应董事、高级管理人员违反规定所得的收入应董事、高级管理人员违反规定所得的收入应当归公司所有。当归公司所有。当归公司所有。当归公司所有。某有限责任公司中的董事甲有轿车一辆，打算卖某有限责任公司中的董事甲有轿车一辆，打算卖某有限责任公司中的董事甲有轿车一辆，打算卖某有限责任公司中的董事甲有轿车一辆，打算卖给本公司。该公司章程未对董事、经理与本公司给本公司。该公司章程未对董事、经理与本公司给本公司。该公司章程未对董事、经理与本公司给本公司。该公司章程未对董事、经理与本公司进行交易加以规定。甲将轿车卖给公司的行为（进行交易加以规定。甲将轿车卖给公

256、司的行为（进行交易加以规定。甲将轿车卖给公司的行为（进行交易加以规定。甲将轿车卖给公司的行为（ ） A A A A经董事会同意即可进行经董事会同意即可进行经董事会同意即可进行经董事会同意即可进行 B B B B经股东会同意方可进行经股东会同意方可进行经股东会同意方可进行经股东会同意方可进行 C C C C只要价格合理即可进行只要价格合理即可进行只要价格合理即可进行只要价格合理即可进行 D D D D应当绝对禁止应当绝对禁止应当绝对禁止应当绝对禁止 根据公司法，董事、经理实施的下列行为中，哪些导致其根据公司法，董事、经理实施的下列行为中，哪些导致其根据公司法，董事、经理实施的下列行为中，哪些导致

257、其根据公司法，董事、经理实施的下列行为中，哪些导致其因该行为的所得收入归公司所有？因该行为的所得收入归公司所有？因该行为的所得收入归公司所有？因该行为的所得收入归公司所有？ A A A A董事长甲向社会散布虚假信息，引起该公司的股票价董事长甲向社会散布虚假信息，引起该公司的股票价董事长甲向社会散布虚假信息，引起该公司的股票价董事长甲向社会散布虚假信息，引起该公司的股票价格上涨，然后将自己持有的该公司的股票抛出以获利格上涨，然后将自己持有的该公司的股票抛出以获利格上涨，然后将自己持有的该公司的股票抛出以获利格上涨，然后将自己持有的该公司的股票抛出以获利 B B B B总经理乙将公司的一笔暂时不用

258、的资金用于个人炒股，总经理乙将公司的一笔暂时不用的资金用于个人炒股，总经理乙将公司的一笔暂时不用的资金用于个人炒股，总经理乙将公司的一笔暂时不用的资金用于个人炒股，获利后将这笔资金归还获利后将这笔资金归还获利后将这笔资金归还获利后将这笔资金归还 C C C C副董事长丙以公司的一处房产为某个体户的贷款提供副董事长丙以公司的一处房产为某个体户的贷款提供副董事长丙以公司的一处房产为某个体户的贷款提供副董事长丙以公司的一处房产为某个体户的贷款提供担保，获得一笔酬金担保，获得一笔酬金担保，获得一笔酬金担保，获得一笔酬金 D D D D副总经理丁得知某种货物价格将会上涨，将公司库存副总经理丁得知某种货物

259、价格将会上涨，将公司库存副总经理丁得知某种货物价格将会上涨，将公司库存副总经理丁得知某种货物价格将会上涨，将公司库存中的这种货物卖给自己的亲戚，以后又替他将这笔货物卖中的这种货物卖给自己的亲戚，以后又替他将这笔货物卖中的这种货物卖给自己的亲戚，以后又替他将这笔货物卖中的这种货物卖给自己的亲戚，以后又替他将这笔货物卖掉，从中分得一部分利润掉，从中分得一部分利润掉，从中分得一部分利润掉，从中分得一部分利润 刘某系甲有限公司的董事兼总经理，该公司主要经营计算刘某系甲有限公司的董事兼总经理，该公司主要经营计算刘某系甲有限公司的董事兼总经理，该公司主要经营计算刘某系甲有限公司的董事兼总经理，该公司主要经

260、营计算机销售业务。任职期间刘某代理乙公司从国外进口一批计机销售业务。任职期间刘某代理乙公司从国外进口一批计机销售业务。任职期间刘某代理乙公司从国外进口一批计机销售业务。任职期间刘某代理乙公司从国外进口一批计算机并将其销售给丙公司，甲公司得知后提出异议。本案算机并将其销售给丙公司，甲公司得知后提出异议。本案算机并将其销售给丙公司，甲公司得知后提出异议。本案算机并将其销售给丙公司，甲公司得知后提出异议。本案应如何认定并处理？应如何认定并处理？应如何认定并处理？应如何认定并处理？ A A A A刘某的行为与甲公司无关，甲公司无权提出异议刘某的行为与甲公司无关，甲公司无权提出异议刘某的行为与甲公司无关

261、，甲公司无权提出异议刘某的行为与甲公司无关，甲公司无权提出异议 B B B B刘某违反竞业禁止义务，其代理乙公司与丙公司签订刘某违反竞业禁止义务，其代理乙公司与丙公司签订刘某违反竞业禁止义务，其代理乙公司与丙公司签订刘某违反竞业禁止义务，其代理乙公司与丙公司签订的销售合同无效，所进口的计算机应由甲公司优先购买的销售合同无效，所进口的计算机应由甲公司优先购买的销售合同无效，所进口的计算机应由甲公司优先购买的销售合同无效，所进口的计算机应由甲公司优先购买 C C C C刘某违反竞业禁止义务，但这并不影响销售合同的效刘某违反竞业禁止义务，但这并不影响销售合同的效刘某违反竞业禁止义务，但这并不影响销售

262、合同的效刘某违反竞业禁止义务，但这并不影响销售合同的效力，由这笔买卖所得的收益应当归甲公司所有力，由这笔买卖所得的收益应当归甲公司所有力，由这笔买卖所得的收益应当归甲公司所有力，由这笔买卖所得的收益应当归甲公司所有 D D D D刘某违反竞业禁止义务，但这不影响销售合同的效力，刘某违反竞业禁止义务，但这不影响销售合同的效力，刘某违反竞业禁止义务，但这不影响销售合同的效力，刘某违反竞业禁止义务，但这不影响销售合同的效力，也不影响他由这一买卖所得的收益，仅存在被罢免的可能也不影响他由这一买卖所得的收益，仅存在被罢免的可能也不影响他由这一买卖所得的收益，仅存在被罢免的可能也不影响他由这一买卖所得的收

263、益，仅存在被罢免的可能性性性性五、公司财务、会计五、公司财务、会计 有限责任公司有限责任公司有限责任公司有限责任公司 应当依照公司章程规定的期限将财务会应当依照公司章程规定的期限将财务会应当依照公司章程规定的期限将财务会应当依照公司章程规定的期限将财务会计报告计报告计报告计报告送交各股东送交各股东送交各股东送交各股东。股份有限公司股份有限公司股份有限公司股份有限公司 财务会计报告应当在召开股东大会年会财务会计报告应当在召开股东大会年会财务会计报告应当在召开股东大会年会财务会计报告应当在召开股东大会年会的二十日前置备于本公司，的二十日前置备于本公司，的二十日前置备于本公司，的二十日前置备于本公司

264、，供股东查阅供股东查阅供股东查阅供股东查阅；公；公；公；公开发行股票的股份有限公司必须开发行股票的股份有限公司必须开发行股票的股份有限公司必须开发行股票的股份有限公司必须公告公告公告公告其财务其财务其财务其财务会计报告。会计报告。会计报告。会计报告。 公积金公积金公积金公积金1 1 1 1、法定公积金、法定公积金、法定公积金、法定公积金 公司分配当年税后利润时，应当提取利润的公司分配当年税后利润时，应当提取利润的公司分配当年税后利润时，应当提取利润的公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十百分之十百分之十百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积列入公司法定公积金。公司法定公积列入公司法定

265、公积金。公司法定公积列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。可以不再提取。可以不再提取。可以不再提取。2 2 2 2、任意公积金、任意公积金、任意公积金、任意公积金 公司从税后利润中提取法定公积金后，经股公司从税后利润中提取法定公积金后，经股公司从税后利润中提取法定公积金后，经股公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中东会或者股东大会决议，还可以

266、从税后利润中东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。提取任意公积金。提取任意公积金。提取任意公积金。 公司的公积金用于弥补公司的亏损、公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。资本。 六、公司合并、分立、增资、减资六、公司合并、分立、增资、减资（一）公司合并（一）公司合并 公司合并可以采取公司合并可以采取吸收合并吸收合并或者或者新设新设合并合并：一个公司吸收其他公司为吸收合并，一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。被吸收的公司解散。 两个以上公司合并设立一个新的公司为两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合

267、并，合并各方解散。新设合并，合并各方解散。 公司合并，应当由合并各方公司合并，应当由合并各方公司合并，应当由合并各方公司合并，应当由合并各方签订合并协议签订合并协议签订合并协议签订合并协议，并并并并编制资产负债表及财产清单编制资产负债表及财产清单编制资产负债表及财产清单编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出。公司应当自作出。公司应当自作出。公司应当自作出合并决议之日起合并决议之日起合并决议之日起合并决议之日起十日内通知债权人十日内通知债权人十日内通知债权人十日内通知债权人，并于三十日，并于三十日，并于三十日，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三内在报纸上公告。债权人自接到通知

268、书之日起三内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以内，可以内，可以内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。要求公司清偿债务或者提供相应的担保。要求公司清偿债务或者提供相应的担保。要求公司清偿债务或者提供相应的担保。 公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。合并后存续的公司或者新设的公司承继。 （二）

269、公司分立（二）公司分立 公司分立，应当编制资产负债表及财产清公司分立，应当编制资产负债表及财产清公司分立，应当编制资产负债表及财产清公司分立，应当编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出分立决议之日起单。公司应当自作出分立决议之日起单。公司应当自作出分立决议之日起单。公司应当自作出分立决议之日起十日内通十日内通十日内通十日内通知债权人知债权人知债权人知债权人，并于三十日内在报纸上公告。，并于三十日内在报纸上公告。，并于三十日内在报纸上公告。，并于三十日内在报纸上公告。 公司分立前的债务由分立后的公司承担连公司分立前的债务由分立后的公司承担连公司分立前的债务由分立后的公司承担连公司分立前的债务由

270、分立后的公司承担连带责任。带责任。带责任。带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务但是，公司在分立前与债权人就债务但是，公司在分立前与债权人就债务但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。清偿达成的书面协议另有约定的除外。清偿达成的书面协议另有约定的除外。清偿达成的书面协议另有约定的除外。 某市宏发机械公司（以下简称宏发公司）于某市宏发机械公司（以下简称宏发公司）于某市宏发机械公司（以下简称宏发公司）于某市宏发机械公司（以下简称宏发公司）于2001200120012001年经上级主管部门批准，分立为年经上级主管部门批准，分立为年经上级主管部门批准，分立为年经上级主管部门

271、批准，分立为东方机器设东方机器设东方机器设东方机器设备公司备公司备公司备公司（以下简称东方公司）和（以下简称东方公司）和（以下简称东方公司）和（以下简称东方公司）和大河构件厂大河构件厂大河构件厂大河构件厂（以（以（以（以下简称大河厂）。宏发公司分立时，其财产做了下简称大河厂）。宏发公司分立时，其财产做了下简称大河厂）。宏发公司分立时，其财产做了下简称大河厂）。宏发公司分立时，其财产做了相应的分割，编制了资产负债表及财产清单。东相应的分割，编制了资产负债表及财产清单。东相应的分割，编制了资产负债表及财产清单。东相应的分割，编制了资产负债表及财产清单。东方公司与大河厂就宏发公司分立前的债务达成协方

272、公司与大河厂就宏发公司分立前的债务达成协方公司与大河厂就宏发公司分立前的债务达成协方公司与大河厂就宏发公司分立前的债务达成协议，议，议，议，全额由东方公司承担全额由东方公司承担全额由东方公司承担全额由东方公司承担。公司于。公司于。公司于。公司于2001200120012001年年年年5 5 5 5月月月月5 5 5 5日日日日做出分立决议后，做出分立决议后，做出分立决议后，做出分立决议后，5 5 5 5月月月月15151515日前通知了债权人，并在日前通知了债权人，并在日前通知了债权人，并在日前通知了债权人，并在5 5 5 5月月月月5 5 5 5日日日日至至至至6 6 6 6月月月月5 5

273、5 5日连续在报纸上就分立事宜公告了日连续在报纸上就分立事宜公告了日连续在报纸上就分立事宜公告了日连续在报纸上就分立事宜公告了三次三次三次三次。 宏发公司的宏发公司的宏发公司的宏发公司的某甲债权人某甲债权人某甲债权人某甲债权人接到通知书后，于接到通知书后，于接到通知书后，于接到通知书后，于5 5 5 5月月月月20202020日向宏发公司提出了清偿债务的要求；日向宏发公司提出了清偿债务的要求；日向宏发公司提出了清偿债务的要求；日向宏发公司提出了清偿债务的要求；某乙债某乙债某乙债某乙债权人权人权人权人接到通知书后，于接到通知书后，于接到通知书后，于接到通知书后，于5 5 5 5月月月月30303

274、030日向宏发公司提出了日向宏发公司提出了日向宏发公司提出了日向宏发公司提出了提供相应债务担保的请求。宏发公司对某甲债务提供相应债务担保的请求。宏发公司对某甲债务提供相应债务担保的请求。宏发公司对某甲债务提供相应债务担保的请求。宏发公司对某甲债务人清偿了债务，并对某乙债权人的要求做出了承人清偿了债务，并对某乙债权人的要求做出了承人清偿了债务，并对某乙债权人的要求做出了承人清偿了债务，并对某乙债权人的要求做出了承诺。诺。诺。诺。2001200120012001年年年年6 6 6 6月月月月1 1 1 1日，公司正式分立。宏发公司的日，公司正式分立。宏发公司的日，公司正式分立。宏发公司的日，公司正

275、式分立。宏发公司的在外地的在外地的在外地的在外地的债权人某丙未接到分立通知书，债权人某丙未接到分立通知书，债权人某丙未接到分立通知书，债权人某丙未接到分立通知书，于于于于2001200120012001年年年年8 8 8 8月月月月2 2 2 2日才知晓宏发公司已分立，于是分别向东日才知晓宏发公司已分立，于是分别向东日才知晓宏发公司已分立，于是分别向东日才知晓宏发公司已分立，于是分别向东方公司和大河厂主张债权，但东方公司和大河厂方公司和大河厂主张债权，但东方公司和大河厂方公司和大河厂主张债权，但东方公司和大河厂方公司和大河厂主张债权，但东方公司和大河厂均以公司早已分立为由拒绝了某丙的要求。某丙

276、均以公司早已分立为由拒绝了某丙的要求。某丙均以公司早已分立为由拒绝了某丙的要求。某丙均以公司早已分立为由拒绝了某丙的要求。某丙遂诉诸法院。遂诉诸法院。遂诉诸法院。遂诉诸法院。试分析：试分析：（1 1）公司分立时，应如何通知已知的债权人）公司分立时，应如何通知已知的债权人及其他债权人？及其他债权人？（2 2）某甲与某乙债权人的要求是否符合公司）某甲与某乙债权人的要求是否符合公司法的规定？法的规定？（3 3）某丙的债权主张是否有法律依据？）某丙的债权主张是否有法律依据？（1 1 1 1）公司分立，应当编制资产负债表及财产清）公司分立，应当编制资产负债表及财产清）公司分立，应当编制资产负债表及财产清

277、）公司分立，应当编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出分立决议之日起单。公司应当自作出分立决议之日起单。公司应当自作出分立决议之日起单。公司应当自作出分立决议之日起十日内十日内十日内十日内通通通通知债权人，并于知债权人，并于知债权人，并于知债权人，并于三十日内三十日内三十日内三十日内在报纸上公告。在报纸上公告。在报纸上公告。在报纸上公告。 （2 2 2 2）某甲与某乙债权人的要求符合公司法的规）某甲与某乙债权人的要求符合公司法的规）某甲与某乙债权人的要求符合公司法的规）某甲与某乙债权人的要求符合公司法的规定。定。定。定。（3 3 3 3）某丙的债权主张有法律依据。公司分立前）某丙的债权主张有

278、法律依据。公司分立前）某丙的债权主张有法律依据。公司分立前）某丙的债权主张有法律依据。公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。协议另有约定的除外。协议另有约定的除外。协议另有约定的除外。 （三）公司减资（三）公司减资 公司需要减少注册资本时，必须编制资产负公司需要减少注册资本时，必须编制资

279、产负公司需要减少注册资本时，必须编制资产负公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。债表及财产清单。债表及财产清单。债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日起十公司应当自作出减少注册资本决议之日起十公司应当自作出减少注册资本决议之日起十公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内日内日内日内通知债权人通知债权人通知债权人通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。，并于三十日内在报纸上公告。，并于三十日内在报纸上公告。，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起债权人自接到通知书之日起债权人自接到通知书之日起债权人自接到通知书之日起三十日内三十日内三十日内三十日内，未接到

280、通，未接到通，未接到通，未接到通知书的自知书的自知书的自知书的自公告之日公告之日公告之日公告之日起起起起四十五日内四十五日内四十五日内四十五日内，有权要求公司有权要求公司有权要求公司有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。清偿债务或者提供相应的担保。清偿债务或者提供相应的担保。清偿债务或者提供相应的担保。 公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。额。额。额。 （四）公司增资（四）公司增资 有限责任公司增加注册资本时，股东认缴新有限责任公司增加注册资本时，股东认缴新有限责任

281、公司增加注册资本时，股东认缴新有限责任公司增加注册资本时，股东认缴新增资本的出资，依照设立有限责任公司缴纳出资增资本的出资，依照设立有限责任公司缴纳出资增资本的出资，依照设立有限责任公司缴纳出资增资本的出资，依照设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行。的有关规定执行。的有关规定执行。的有关规定执行。 股份有限公司为增加注册资本发行新股时，股份有限公司为增加注册资本发行新股时，股份有限公司为增加注册资本发行新股时，股份有限公司为增加注册资本发行新股时，股东认购新股，依照设立股份有限公司缴纳股款股东认购新股，依照设立股份有限公司缴纳股款股东认购新股，依照设立股份有限公司缴纳股款股东认购新股，依照设

282、立股份有限公司缴纳股款的有关规定执行。的有关规定执行。的有关规定执行。的有关规定执行。 七、公司解散和清算七、公司解散和清算 公司解散公司解散 公司因下列原因解散：公司因下列原因解散：（1 1）公司章程规定的营业期限届满或者公）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；司章程规定的其他解散事由出现；（2 2）股东会或者股东大会决议解散；）股东会或者股东大会决议解散；（3 3）因公司合并或者分立需要解散；）因公司合并或者分立需要解散；（4 4）依法被吊销营业执照、责令关闭或者）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；被撤销；（5 5）人民法院依照规定予以解散：）人民法院依照规

283、定予以解散： 公司经营管理发生严重困难，继续存续公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司径不能解决的，持有公司全部股东表决权全部股东表决权百分之十以上的股东百分之十以上的股东，可以请求，可以请求人民法院人民法院解散公司。解散公司。公司清算公司清算 有限责任公司的清算组由有限责任公司的清算组由有限责任公司的清算组由有限责任公司的清算组由股东股东股东股东组成，股份有组成，股份有组成，股份有组成，股份有限公司的清算组由限公司的清算组由限公司的清算组由限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员董事或者股东大会确定的

284、人员董事或者股东大会确定的人员董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以以以以申请人民法院指定有关人员申请人民法院指定有关人员申请人民法院指定有关人员申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清组成清算组进行清组成清算组进行清组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。组进行清算。组进行清算。组进

285、行清算。 清算组在清算期间行使下列职权：清算组在清算期间行使下列职权：清算组在清算期间行使下列职权：清算组在清算期间行使下列职权：（1 1 1 1）清理公司财产，分别）清理公司财产，分别）清理公司财产，分别）清理公司财产，分别编制编制编制编制资产负债表和财产资产负债表和财产资产负债表和财产资产负债表和财产清单；清单；清单；清单；（2 2 2 2）通知、公告通知、公告通知、公告通知、公告债权人；债权人；债权人；债权人；（3 3 3 3）处理与清算有关的公司）处理与清算有关的公司）处理与清算有关的公司）处理与清算有关的公司未了结未了结未了结未了结的业务；的业务；的业务；的业务；（4 4 4 4）清

286、缴所欠税款以及清算过程中产生的）清缴所欠税款以及清算过程中产生的）清缴所欠税款以及清算过程中产生的）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款税款税款税款；（5 5 5 5）清理清理清理清理债权、债务；债权、债务；债权、债务；债权、债务；（6 6 6 6）处理公司清偿债务后的剩余财产；）处理公司清偿债务后的剩余财产；）处理公司清偿债务后的剩余财产；）处理公司清偿债务后的剩余财产；（7 7 7 7）代表公司参与民事诉讼活动。）代表公司参与民事诉讼活动。）代表公司参与民事诉讼活动。）代表公司参与民事诉讼活动。 A A A A城某有限责任公司因章程规定的营业期限届满城某有限责任公司因章程规定的营业期限届满

287、城某有限责任公司因章程规定的营业期限届满城某有限责任公司因章程规定的营业期限届满而解散，成立了清算组。清算组在清算期间实施而解散，成立了清算组。清算组在清算期间实施而解散，成立了清算组。清算组在清算期间实施而解散，成立了清算组。清算组在清算期间实施的下列行为哪些是错的？的下列行为哪些是错的？的下列行为哪些是错的？的下列行为哪些是错的？ A A A A为抵偿对甲公司的债务而承揽了甲公司的一为抵偿对甲公司的债务而承揽了甲公司的一为抵偿对甲公司的债务而承揽了甲公司的一为抵偿对甲公司的债务而承揽了甲公司的一项工程项工程项工程项工程 B B B B以清算组为原告起诉一债务人以清算组为原告起诉一债务人以清

288、算组为原告起诉一债务人以清算组为原告起诉一债务人 C C C C留足偿债资金后将公司财产按比例分配给各留足偿债资金后将公司财产按比例分配给各留足偿债资金后将公司财产按比例分配给各留足偿债资金后将公司财产按比例分配给各股东股东股东股东 D D D D从公司财产中优先支付清算费用从公司财产中优先支付清算费用从公司财产中优先支付清算费用从公司财产中优先支付清算费用 清算组在清理公司财产、编制资产负债清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，并表和财产清单后，应当制定清算方案，并报股东会、股东大会或者人民法院确认。报股东会、股东大会或者人民法院确认。 一、一、一、一、2006

289、200620062006年，某煤炭年，某煤炭年，某煤炭年，某煤炭( ( ( (集团集团集团集团) ) ) )有限公司有限公司有限公司有限公司(A)(A)(A)(A)、某手工艺品、某手工艺品、某手工艺品、某手工艺品进出口有限公司进出口有限公司进出口有限公司进出口有限公司(B)(B)(B)(B)、某百汇商厦、某百汇商厦、某百汇商厦、某百汇商厦(C)(C)(C)(C)、长鸿食品进出口有、长鸿食品进出口有、长鸿食品进出口有、长鸿食品进出口有限公司限公司限公司限公司(D)(D)(D)(D)、六月雪冷冻机械有限公司、六月雪冷冻机械有限公司、六月雪冷冻机械有限公司、六月雪冷冻机械有限公司(E)(E)(E)(

290、E)、永利建筑材料、永利建筑材料、永利建筑材料、永利建筑材料有限公司有限公司有限公司有限公司(F)(F)(F)(F)等等等等6 6 6 6家公司拟募集设立一股份有限公司。其中，家公司拟募集设立一股份有限公司。其中，家公司拟募集设立一股份有限公司。其中，家公司拟募集设立一股份有限公司。其中，A A A A、B B B B是中国公司，是中国公司，是中国公司，是中国公司，C C C C、D D D D是中外合资公司，是中外合资公司，是中外合资公司，是中外合资公司，E E E E、F F F F是外国公司。是外国公司。是外国公司。是外国公司。 公司总资本额为公司总资本额为公司总资本额为公司总资本额为1

291、200120012001200万。发起人认购万。发起人认购万。发起人认购万。发起人认购500500500500万，其余向社会公万，其余向社会公万，其余向社会公万，其余向社会公开募集。发起人成立了筹委会，向宏远有限公司开募集。发起人成立了筹委会，向宏远有限公司开募集。发起人成立了筹委会，向宏远有限公司开募集。发起人成立了筹委会，向宏远有限公司(G)(G)(G)(G)租赁了租赁了租赁了租赁了办公楼，并委托其购买办公家具。起草了章程、招股说明办公楼，并委托其购买办公家具。起草了章程、招股说明办公楼，并委托其购买办公家具。起草了章程、招股说明办公楼，并委托其购买办公家具。起草了章程、招股说明书。但创立

292、大会却决议公司不成立。书。但创立大会却决议公司不成立。书。但创立大会却决议公司不成立。书。但创立大会却决议公司不成立。 问题：问题：问题：问题： 1.1.1.1.认购与募集资金是否合法？认购与募集资金是否合法？认购与募集资金是否合法？认购与募集资金是否合法？ 2.2.2.2.六家发起人的身份是否合法？六家发起人的身份是否合法？六家发起人的身份是否合法？六家发起人的身份是否合法？ 3.3.3.3.因租赁办公楼、购买办公家具欠因租赁办公楼、购买办公家具欠因租赁办公楼、购买办公家具欠因租赁办公楼、购买办公家具欠G G G G公司的公司的公司的公司的150150150150万，已经万，已经万，已经万，

293、已经募集到的募集到的募集到的募集到的700700700700万元，公司设立费用万元，公司设立费用万元，公司设立费用万元，公司设立费用1.41.41.41.4万，银行借款万，银行借款万，银行借款万，银行借款5 5 5 5万元，万元，万元，万元，如何处理？如何处理？如何处理？如何处理？ 二、二、二、二、 蒋某与刘某均为中国公民，双方经过协蒋某与刘某均为中国公民，双方经过协蒋某与刘某均为中国公民，双方经过协蒋某与刘某均为中国公民，双方经过协商，在商，在商，在商，在 2006 2006 2006 2006 年年年年 1 1 1 1 月月月月 2 2 2 2 日提出一套公司设立方日提出一套公司设立方日提

294、出一套公司设立方日提出一套公司设立方案：由二人出资成立案：由二人出资成立案：由二人出资成立案：由二人出资成立北京北京北京北京新天商贸有限责任公司新天商贸有限责任公司新天商贸有限责任公司新天商贸有限责任公司（以下简称（以下简称（以下简称（以下简称“ “新天公司新天公司新天公司新天公司” ”），从事家用小电器销），从事家用小电器销），从事家用小电器销），从事家用小电器销售；鉴于新天公司规模较小，售；鉴于新天公司规模较小，售；鉴于新天公司规模较小，售；鉴于新天公司规模较小，只设一名执行董事，只设一名执行董事，只设一名执行董事，只设一名执行董事，由刘某担任，同时刘某兼任该公司监事由刘某担任，同时刘某兼

295、任该公司监事由刘某担任，同时刘某兼任该公司监事由刘某担任，同时刘某兼任该公司监事； 2006 2006 2006 2006 年年年年 1 1 1 1 月月月月 14 14 14 14 日新天公司聘请蒋某的舅父张某担任日新天公司聘请蒋某的舅父张某担任日新天公司聘请蒋某的舅父张某担任日新天公司聘请蒋某的舅父张某担任公司经理。（公司经理。（公司经理。（公司经理。（张某此前曾任张某此前曾任张某此前曾任张某此前曾任 A A A A 公司董事长，由于公司董事长，由于公司董事长，由于公司董事长，由于张某玩忽职守、经营不善，导致张某玩忽职守、经营不善，导致张某玩忽职守、经营不善，导致张某玩忽职守、经营不善，导

296、致 A A A A 公司于公司于公司于公司于 2004 2004 2004 2004 年年年年 10 10 10 10 月月月月 20 20 20 20 日被人民法院宣布破产日被人民法院宣布破产日被人民法院宣布破产日被人民法院宣布破产，破产清算，破产清算，破产清算，破产清算于于于于 2005 2005 2005 2005 年年年年 3 3 3 3 月月月月 8 8 8 8 日完结。）该设立方案经过日完结。）该设立方案经过日完结。）该设立方案经过日完结。）该设立方案经过修改后，于修改后，于修改后，于修改后，于 2006 2006 2006 2006 年年年年 2 2 2 2 月月月月 1 1 1

297、 1 日登记成立了新天日登记成立了新天日登记成立了新天日登记成立了新天公司。公司。公司。公司。 新天公司原设立方案有哪些地方不符合新天公司原设立方案有哪些地方不符合公司法公司法的规定？为什么？的规定？为什么？ 三、某一咨询服务有限责任公司是由张某出资三、某一咨询服务有限责任公司是由张某出资三、某一咨询服务有限责任公司是由张某出资三、某一咨询服务有限责任公司是由张某出资 20202020万万万万元人民币和李某出资元人民币和李某出资元人民币和李某出资元人民币和李某出资10101010万元人民币依法设立的，万元人民币依法设立的，万元人民币依法设立的，万元人民币依法设立的，张某任公司董事长和总经理。经

298、营满一个会计年张某任公司董事长和总经理。经营满一个会计年张某任公司董事长和总经理。经营满一个会计年张某任公司董事长和总经理。经营满一个会计年度后，在交纳所得税后盈利度后，在交纳所得税后盈利度后，在交纳所得税后盈利度后，在交纳所得税后盈利9 9 9 9万元人民币，张某便万元人民币，张某便万元人民币，张某便万元人民币，张某便命令会计支付给自己命令会计支付给自己命令会计支付给自己命令会计支付给自己8 8 8 8万元人民币、支付给李某万元人民币、支付给李某万元人民币、支付给李某万元人民币、支付给李某4 4 4 4万元，会计照办。万元，会计照办。万元，会计照办。万元，会计照办。 问：该分配行为在哪些方面

299、不符合我国问：该分配行为在哪些方面不符合我国问：该分配行为在哪些方面不符合我国问：该分配行为在哪些方面不符合我国公司公司公司公司法法法法的规定？为什么？应该如何处理？的规定？为什么？应该如何处理？的规定？为什么？应该如何处理？的规定？为什么？应该如何处理？第二部分第二部分市场行为规制法市场行为规制法第三章第三章 反不正当竞争法反不正当竞争法主要内容：主要内容：一、反不正当竞争法的一、反不正当竞争法的概述概述二、反不正当竞争法禁止的行为二、反不正当竞争法禁止的行为种类种类三、三、法律责任法律责任一、一、反不正当竞争法的概述反不正当竞争法的概述反不正当竞争法反不正当竞争法概念概念 反不正当竞争法是

300、指调整在反不正当竞争法是指调整在制止不正当竞制止不正当竞争行为争行为过程中发生的经济关系的法律规范的过程中发生的经济关系的法律规范的总称。总称。我国立法我国立法 19931993年，将反不正当竞争行为与垄断行为年，将反不正当竞争行为与垄断行为合二为一。合二为一。 1993年年9月月2日日,八届人大常委会八届人大常委会通过通过,1993年年12月月1日日施行施行.反不正当竞争法目的反不正当竞争法目的 制止不正当竞争行为，鼓励和保护制止不正当竞争行为，鼓励和保护公平公平竞争竞争；保护；保护经营者和消费者经营者和消费者的合法权益；保的合法权益；保障社会主义市场经济健康发展。障社会主义市场经济健康发展

301、。 不正当竞争行为概念与特征不正当竞争行为概念与特征不正当竞争行为概念与特征不正当竞争行为概念与特征 指指指指经营者经营者经营者经营者违反反不正当竞争法规定违反反不正当竞争法规定违反反不正当竞争法规定违反反不正当竞争法规定, , , ,损害损害损害损害其他其他其他其他经营者经营者经营者经营者的合法权益的合法权益的合法权益的合法权益, , , ,扰乱社会经济秩序的行为扰乱社会经济秩序的行为扰乱社会经济秩序的行为扰乱社会经济秩序的行为. . . . 特征特征特征特征: : : : 1 1 1 1、主体要件、主体要件、主体要件、主体要件经营者经营者经营者经营者 ； 2 2 2 2、具有违法性；、具有

302、违法性；、具有违法性；、具有违法性； 3 3 3 3、损害其他经营者的合法权益；、损害其他经营者的合法权益；、损害其他经营者的合法权益；、损害其他经营者的合法权益； 4 4 4 4、扰乱了社会经济秩序。、扰乱了社会经济秩序。、扰乱了社会经济秩序。、扰乱了社会经济秩序。二、反不正当竞争法禁止的行为二、反不正当竞争法禁止的行为（一）（一）市场混淆行为市场混淆行为（二）（二）商业贿赂行为商业贿赂行为（三）（三）虚假宣传行为虚假宣传行为（四）（四）侵犯商业秘密的行为侵犯商业秘密的行为（五）（五）有奖销售中的不正当竞争的行为有奖销售中的不正当竞争的行为（六）（六）毁誉行为毁誉行为（七）（七）低价倾销的行

303、为低价倾销的行为（八）（八）附条件交易的行为附条件交易的行为（九）（九）串标行为串标行为（一）采用欺骗性标志从事市场交易的行为（一）采用欺骗性标志从事市场交易的行为（一）采用欺骗性标志从事市场交易的行为（一）采用欺骗性标志从事市场交易的行为 经营者对其所销售的商品和提供的服务采用假冒或经营者对其所销售的商品和提供的服务采用假冒或经营者对其所销售的商品和提供的服务采用假冒或经营者对其所销售的商品和提供的服务采用假冒或模仿之类不正当手段，导致或足以导致消费购买者误模仿之类不正当手段，导致或足以导致消费购买者误模仿之类不正当手段，导致或足以导致消费购买者误模仿之类不正当手段，导致或足以导致消费购买者

304、误认的行为。认的行为。认的行为。认的行为。 1 1 1 1、假冒他人的注册商标假冒他人的注册商标假冒他人的注册商标假冒他人的注册商标 2 2 2 2、侵犯知名商品特有权侵犯知名商品特有权侵犯知名商品特有权侵犯知名商品特有权3 3 3 3、名称混同名称混同名称混同名称混同 4 4 4 4、虚假表示虚假表示虚假表示虚假表示1 1 1 1、假冒他人的注册商标、假冒他人的注册商标、假冒他人的注册商标、假冒他人的注册商标 未经商标注册人的许可，任何人不得在同未经商标注册人的许可，任何人不得在同未经商标注册人的许可，任何人不得在同未经商标注册人的许可，任何人不得在同一商品、同一种服务或类似商品、类似服务上

305、使一商品、同一种服务或类似商品、类似服务上使一商品、同一种服务或类似商品、类似服务上使一商品、同一种服务或类似商品、类似服务上使用与其用与其用与其用与其注册商标相同或相近似的注册商标相同或相近似的注册商标相同或相近似的注册商标相同或相近似的商标商标商标商标2 2、侵犯知名商品特有权侵犯知名商品特有权擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品为是该知名商品A A、为、为知名商品知名商

306、品所所特有特有的的名称、包装、名称、包装、装潢装潢B B、擅自做相同或者近似的使用，引起购买者误、擅自做相同或者近似的使用，引起购买者误认认 甲酒厂生产的甲酒厂生产的甲酒厂生产的甲酒厂生产的“ “太岁康太岁康太岁康太岁康” ”高粱酒，在本省市场高粱酒，在本省市场高粱酒，在本省市场高粱酒，在本省市场上颇有名气。以后，乙酒厂推出上颇有名气。以后，乙酒厂推出上颇有名气。以后，乙酒厂推出上颇有名气。以后，乙酒厂推出“ “状元乐状元乐状元乐状元乐” ”高粱酒，高粱酒，高粱酒，高粱酒，其酒形态和瓶贴标签的图样、色彩与其酒形态和瓶贴标签的图样、色彩与其酒形态和瓶贴标签的图样、色彩与其酒形态和瓶贴标签的图样、

307、色彩与“ “太岁康太岁康太岁康太岁康” ”几几几几近一致，但使用的注册商标、商品名称以及厂名厂近一致，但使用的注册商标、商品名称以及厂名厂近一致，但使用的注册商标、商品名称以及厂名厂近一致，但使用的注册商标、商品名称以及厂名厂址均不同。对此，下列表述中哪一个是正确的？址均不同。对此，下列表述中哪一个是正确的？址均不同。对此，下列表述中哪一个是正确的？址均不同。对此，下列表述中哪一个是正确的？A A A A因注册商标、商品名称以及厂名厂址均不相同，乙厂对因注册商标、商品名称以及厂名厂址均不相同，乙厂对因注册商标、商品名称以及厂名厂址均不相同，乙厂对因注册商标、商品名称以及厂名厂址均不相同，乙厂对

308、甲厂不构成侵权甲厂不构成侵权甲厂不构成侵权甲厂不构成侵权B B B B“ “太岁康太岁康太岁康太岁康” ”商标仅属省内知名，其标签又未获得专利，商标仅属省内知名，其标签又未获得专利，商标仅属省内知名，其标签又未获得专利，商标仅属省内知名，其标签又未获得专利，甲厂不能起诉乙厂侵权甲厂不能起诉乙厂侵权甲厂不能起诉乙厂侵权甲厂不能起诉乙厂侵权C C C C两商品装潢外观近似，足以造成购买者发生误认，故乙两商品装潢外观近似，足以造成购买者发生误认，故乙两商品装潢外观近似，足以造成购买者发生误认，故乙两商品装潢外观近似，足以造成购买者发生误认，故乙厂的行为构成不正当竞争厂的行为构成不正当竞争厂的行为构成

309、不正当竞争厂的行为构成不正当竞争D D D D两种商品装潢虽外观近似，但常喝两种商品装潢虽外观近似，但常喝两种商品装潢虽外观近似，但常喝两种商品装潢虽外观近似，但常喝 太岁康太岁康太岁康太岁康 的人仔细辨的人仔细辨的人仔细辨的人仔细辨认可以加以区别，故乙厂的行为不受法律禁止认可以加以区别，故乙厂的行为不受法律禁止认可以加以区别，故乙厂的行为不受法律禁止认可以加以区别，故乙厂的行为不受法律禁止. . . .3 3、名称混同、名称混同 擅自擅自使用他人的企业名称或姓名，使用他人的企业名称或姓名，引人误以为引人误以为是是他人的产品。他人的产品。案例：案例：案例：案例： 徐州市徐州市徐州市徐州市“ “

310、香吧佬香吧佬香吧佬香吧佬” ”熟食店于熟食店于熟食店于熟食店于2003200320032003年年年年3 3 3 3月月月月20202020日依日依日依日依法成立，主要经营范围为熟食加工与零售，法成立，主要经营范围为熟食加工与零售，法成立，主要经营范围为熟食加工与零售，法成立，主要经营范围为熟食加工与零售，“ “香香香香吧佬吧佬吧佬吧佬” ”熟食在徐州地区享有一定的知名度。被告熟食在徐州地区享有一定的知名度。被告熟食在徐州地区享有一定的知名度。被告熟食在徐州地区享有一定的知名度。被告王某也是生产熟食加工与零售的个体工商户，为王某也是生产熟食加工与零售的个体工商户，为王某也是生产熟食加工与零售的

311、个体工商户，为王某也是生产熟食加工与零售的个体工商户，为了迅速地打开市场，未经原告许可，自了迅速地打开市场，未经原告许可，自了迅速地打开市场，未经原告许可，自了迅速地打开市场，未经原告许可，自2005200520052005年年年年8 8 8 8月月月月起擅自在招牌上突出使用起擅自在招牌上突出使用起擅自在招牌上突出使用起擅自在招牌上突出使用“ “香吧佬香吧佬香吧佬香吧佬” ”熟食店名称，熟食店名称，熟食店名称，熟食店名称，其行为足以引起消费者的误认和混淆，亦损害了其行为足以引起消费者的误认和混淆，亦损害了其行为足以引起消费者的误认和混淆，亦损害了其行为足以引起消费者的误认和混淆，亦损害了原告的

312、竞争利益。诉至法院请求判令被告王某立原告的竞争利益。诉至法院请求判令被告王某立原告的竞争利益。诉至法院请求判令被告王某立原告的竞争利益。诉至法院请求判令被告王某立即停止使用即停止使用即停止使用即停止使用“ “香吧佬香吧佬香吧佬香吧佬” ”熟食店名称的侵权行为，熟食店名称的侵权行为，熟食店名称的侵权行为，熟食店名称的侵权行为，赔偿经济损失赔偿经济损失赔偿经济损失赔偿经济损失2 2 2 2万元。万元。万元。万元。 4 4、虚假表示、虚假表示 在商品上伪造或者冒用认证标志、名在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示

313、。量作引人误解的虚假表示。绿色农产品绿色农产品有机产品有机产品伪造或者冒用认证标志的违法行为：伪造或者冒用认证标志的违法行为：伪造或者冒用认证标志的违法行为：伪造或者冒用认证标志的违法行为： （一）（一）（一）（一）未推行未推行未推行未推行产品质量认证制度的商品，经营者在产品质量认证制度的商品，经营者在产品质量认证制度的商品，经营者在产品质量认证制度的商品，经营者在商品上或其包装上伪造认证标志；商品上或其包装上伪造认证标志；商品上或其包装上伪造认证标志；商品上或其包装上伪造认证标志； （二）经营者（二）经营者（二）经营者（二）经营者未未未未向产品质量认证机构向产品质量认证机构向产品质量认证机构

314、向产品质量认证机构申请申请申请申请认证而擅认证而擅认证而擅认证而擅自使用认证标志；自使用认证标志；自使用认证标志；自使用认证标志； （三）经营者虽向产品质量认证机构申请认证，但（三）经营者虽向产品质量认证机构申请认证，但（三）经营者虽向产品质量认证机构申请认证，但（三）经营者虽向产品质量认证机构申请认证，但经认证经认证经认证经认证不合格不合格不合格不合格却擅自使用认证标志；却擅自使用认证标志；却擅自使用认证标志；却擅自使用认证标志； （四）（四）（四）（四）其他其他其他其他伪造或者冒用认证标志的违法行为伪造或者冒用认证标志的违法行为伪造或者冒用认证标志的违法行为伪造或者冒用认证标志的违法行为(

315、 ( ( (二二二二) ) ) )商业贿赂商业贿赂商业贿赂商业贿赂行为行为行为行为 概念概念概念概念 指经营者在商品的购买或销售活动中，为了指经营者在商品的购买或销售活动中，为了指经营者在商品的购买或销售活动中，为了指经营者在商品的购买或销售活动中，为了获得交易机会和市场竞争优势，通过秘密给付财获得交易机会和市场竞争优势，通过秘密给付财获得交易机会和市场竞争优势，通过秘密给付财获得交易机会和市场竞争优势，通过秘密给付财物或者其他利益等不正当手段收买客户及其工作物或者其他利益等不正当手段收买客户及其工作物或者其他利益等不正当手段收买客户及其工作物或者其他利益等不正当手段收买客户及其工作人员、政府

316、有关工作人员以及其他能够影响该交人员、政府有关工作人员以及其他能够影响该交人员、政府有关工作人员以及其他能够影响该交人员、政府有关工作人员以及其他能够影响该交易的人员的行为。易的人员的行为。易的人员的行为。易的人员的行为。特征：特征：（1 1）行为人采用）行为人采用财物财物或者或者其他手段其他手段实施了贿实施了贿赂赂 形式多样化形式多样化 （2 2）贿赂的目的是为了销售或者购买商品）贿赂的目的是为了销售或者购买商品 （3 3）行贿人是经营者）行贿人是经营者 （4 4）具有隐蔽性、违法性）具有隐蔽性、违法性 A A A A单位经过介绍人单位经过介绍人单位经过介绍人单位经过介绍人B B B B向向

317、向向C C C C服装厂订购工作服服装厂订购工作服服装厂订购工作服服装厂订购工作服500500500500套，双方在合同中订明，套，双方在合同中订明，套，双方在合同中订明，套，双方在合同中订明，C C C C服装厂给服装厂给服装厂给服装厂给A A A A单位单位单位单位10%10%10%10%的折的折的折的折扣优惠。扣优惠。扣优惠。扣优惠。A A A A单位依照合同通过银行转帐支付了单位依照合同通过银行转帐支付了单位依照合同通过银行转帐支付了单位依照合同通过银行转帐支付了450450450450套的货款。套的货款。套的货款。套的货款。C C C C服装厂提款后一个月交货给服装厂提款后一个月交货

318、给服装厂提款后一个月交货给服装厂提款后一个月交货给A A A A单位。单位。单位。单位。同时服装厂为了酬谢介绍人同时服装厂为了酬谢介绍人同时服装厂为了酬谢介绍人同时服装厂为了酬谢介绍人B B B B，支付介绍费，支付介绍费，支付介绍费，支付介绍费1000100010001000元。元。元。元。 试分析：试分析：试分析：试分析： （1 1 1 1）C C C C服装厂与服装厂与服装厂与服装厂与A A A A单位的交易行为中有无不合法的单位的交易行为中有无不合法的单位的交易行为中有无不合法的单位的交易行为中有无不合法的？为什么？为什么？为什么？为什么？ （2 2 2 2）介绍人）介绍人）介绍人）介

319、绍人B B B B收取服装厂的收取服装厂的收取服装厂的收取服装厂的1000100010001000元是否合法？元是否合法？元是否合法？元是否合法？ （1 1 1 1）C C C C服装厂与服装厂与服装厂与服装厂与A A A A单位之间的交易行为是单位之间的交易行为是单位之间的交易行为是单位之间的交易行为是合法合法合法合法的。我国的。我国的。我国的。我国反不正当竞争法反不正当竞争法反不正当竞争法反不正当竞争法规定的商业贿赂的表现形式主要是规定的商业贿赂的表现形式主要是规定的商业贿赂的表现形式主要是规定的商业贿赂的表现形式主要是回扣回扣回扣回扣。回扣是指在商业购销中，卖方从明确标价应支付。回扣是指

320、在商业购销中，卖方从明确标价应支付。回扣是指在商业购销中，卖方从明确标价应支付。回扣是指在商业购销中，卖方从明确标价应支付价款外，价款外，价款外，价款外，暗中暗中暗中暗中向买方退还钱财及其他报偿以争取交易机向买方退还钱财及其他报偿以争取交易机向买方退还钱财及其他报偿以争取交易机向买方退还钱财及其他报偿以争取交易机会和交易条件的行为。回扣的特征之一是从会和交易条件的行为。回扣的特征之一是从会和交易条件的行为。回扣的特征之一是从会和交易条件的行为。回扣的特征之一是从帐外秘密给帐外秘密给帐外秘密给帐外秘密给付付付付。由此看。由此看。由此看。由此看C C C C服装厂与服装厂与服装厂与服装厂与A A

321、A A单位之间没有秘密给付。单位之间没有秘密给付。单位之间没有秘密给付。单位之间没有秘密给付。A A A A单位和单位和单位和单位和C C C C服装厂所签合同中的确服装厂所签合同中的确服装厂所签合同中的确服装厂所签合同中的确10%10%10%10%的优惠是的优惠是的优惠是的优惠是折扣折扣折扣折扣，折扣折扣折扣折扣是经营是经营是经营是经营者在市场交易中，以明示的方式减扣或送让给对方一部者在市场交易中，以明示的方式减扣或送让给对方一部者在市场交易中，以明示的方式减扣或送让给对方一部者在市场交易中，以明示的方式减扣或送让给对方一部分款额，促成交易的一种促销手段，不属于商业贿赂，分款额，促成交易的一

322、种促销手段，不属于商业贿赂，分款额，促成交易的一种促销手段，不属于商业贿赂，分款额，促成交易的一种促销手段，不属于商业贿赂，是一种合法行为。是一种合法行为。是一种合法行为。是一种合法行为。 （2 2）介绍人）介绍人B B所取的是介绍人劳务报酬也所取的是介绍人劳务报酬也称称佣金佣金。佣金也是经营者以明示的方式给。佣金也是经营者以明示的方式给付，并明示如帐的。所以介绍人付，并明示如帐的。所以介绍人B B收取收取10001000元佣金是合法的。元佣金是合法的。1 1 1 1、 宁波市电力局局长姜肖川受贿案宁波市电力局局长姜肖川受贿案宁波市电力局局长姜肖川受贿案宁波市电力局局长姜肖川受贿案 姜肖川在担

323、任宁波市电姜肖川在担任宁波市电姜肖川在担任宁波市电姜肖川在担任宁波市电力局局长期间，利用职务之便，为他人在宁波市电力局变电力局局长期间，利用职务之便，为他人在宁波市电力局变电力局局长期间，利用职务之便，为他人在宁波市电力局变电力局局长期间，利用职务之便，为他人在宁波市电力局变电工程招投标等方面谋取利益，先后收受贿赂共计人民币工程招投标等方面谋取利益，先后收受贿赂共计人民币工程招投标等方面谋取利益，先后收受贿赂共计人民币工程招投标等方面谋取利益，先后收受贿赂共计人民币453.5453.5453.5453.5万元、美金万元、美金万元、美金万元、美金12000120001200012000元，被判处

324、有期徒刑元，被判处有期徒刑元，被判处有期徒刑元，被判处有期徒刑15151515年。年。年。年。2 2 2 2、 宁波大学基建处原副处长王为民受贿案宁波大学基建处原副处长王为民受贿案宁波大学基建处原副处长王为民受贿案宁波大学基建处原副处长王为民受贿案 王为民在担任宁王为民在担任宁王为民在担任宁王为民在担任宁波大学基建处副处长期间，为承建宁波大学文科楼、研究生波大学基建处副处长期间，为承建宁波大学文科楼、研究生波大学基建处副处长期间，为承建宁波大学文科楼、研究生波大学基建处副处长期间，为承建宁波大学文科楼、研究生教育楼等工程的建筑公司提供帮助，收受他人钱财共计人民教育楼等工程的建筑公司提供帮助，收

325、受他人钱财共计人民教育楼等工程的建筑公司提供帮助，收受他人钱财共计人民教育楼等工程的建筑公司提供帮助，收受他人钱财共计人民币币币币20.4520.4520.4520.45万元，被判有期徒刑万元，被判有期徒刑万元，被判有期徒刑万元，被判有期徒刑8 8 8 8年。年。年。年。3 3 3 3、 浙江科技学院院长助理汪文建受贿案浙江科技学院院长助理汪文建受贿案浙江科技学院院长助理汪文建受贿案浙江科技学院院长助理汪文建受贿案 汪文建在担任浙江汪文建在担任浙江汪文建在担任浙江汪文建在担任浙江科技学院院长助理期间，多次收受承建学校工程的某建筑公科技学院院长助理期间，多次收受承建学校工程的某建筑公科技学院院长

326、助理期间，多次收受承建学校工程的某建筑公科技学院院长助理期间，多次收受承建学校工程的某建筑公司项目负责人的贿赂，共计人民币司项目负责人的贿赂，共计人民币司项目负责人的贿赂，共计人民币司项目负责人的贿赂，共计人民币17.3117.3117.3117.31万元，被判有期徒刑万元，被判有期徒刑万元，被判有期徒刑万元，被判有期徒刑10101010年年年年6 6 6 6个月。个月。个月。个月。（三）虚假宣传行为（三）虚假宣传行为 概念概念指经营者利用广告或者其他方法，对商指经营者利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引

327、人误解的虚假宣传。有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。兰州律师状告兰州律师状告兰州律师状告兰州律师状告“ “阿里巴巴阿里巴巴阿里巴巴阿里巴巴” ”虚假宣传案虚假宣传案虚假宣传案虚假宣传案（2006200620062006）阿里巴巴阿里巴巴雅虎网站雅虎网站“ “用户无需登录任何网站，用户无需登录任何网站，用户无需登录任何网站，用户无需登录任何网站，无需知道企业的具体名称，无需知道企业的具体名称，无需知道企业的具体名称，无需知道企业的具体名称，只要在地址栏中输入相关只要在地址栏中输入相关只要在地址栏中输入相关只要在地址栏中输入相关产品、服务或行业，就能产品、服务或行业，就能产品、服务或行业，就能

328、产品、服务或行业，就能弹出企业网站，独占行业弹出企业网站，独占行业弹出企业网站，独占行业弹出企业网站，独占行业王牌位置。王牌位置。王牌位置。王牌位置。” ”贺文龙贺文龙兰州九天信息兰州九天信息技术有限公司技术有限公司2828个名称的阿里巴巴网个名称的阿里巴巴网络实名王牌使用权络实名王牌使用权2006200620062006年将年将年将年将阿里巴巴、雅虎和阿里巴巴、雅虎和阿里巴巴、雅虎和阿里巴巴、雅虎和3721372137213721公公公公司司司司3 3 3 3家网站及九天公司家网站及九天公司家网站及九天公司家网站及九天公司告上法庭告上法庭告上法庭告上法庭（四）侵犯（四）侵犯商业秘密商业秘密的

329、行为的行为商业秘密是指不为公众所知悉，能为权利人商业秘密是指不为公众所知悉，能为权利人商业秘密是指不为公众所知悉，能为权利人商业秘密是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。措施的技术信息和经营信息。措施的技术信息和经营信息。措施的技术信息和经营信息。2 2 2 2、范围、范围、范围、范围技术信息、经营信息技术信息、经营信息技术信息、经营信息技术信息、经营信息1 1、商业秘密认定标准：、商业秘密认定标准：（1 1

330、1 1）秘密性：不为）秘密性：不为）秘密性：不为）秘密性：不为公众所知悉公众所知悉公众所知悉公众所知悉（2 2 2 2）实用性：权利人带来实在或潜在经济利益）实用性：权利人带来实在或潜在经济利益）实用性：权利人带来实在或潜在经济利益）实用性：权利人带来实在或潜在经济利益（3 3 3 3）保密性：权利人采取）保密性：权利人采取）保密性：权利人采取）保密性：权利人采取保密措施保密措施保密措施保密措施3 3 3 3、经营者侵犯商业秘密的方法、经营者侵犯商业秘密的方法、经营者侵犯商业秘密的方法、经营者侵犯商业秘密的方法 （1 1 1 1）以）以）以）以盗窃、利诱、胁迫盗窃、利诱、胁迫盗窃、利诱、胁迫盗

331、窃、利诱、胁迫或者或者或者或者其他不正当手段其他不正当手段其他不正当手段其他不正当手段获获获获取权利人的商业秘密；取权利人的商业秘密；取权利人的商业秘密；取权利人的商业秘密； （2 2 2 2）披露、使用披露、使用披露、使用披露、使用或者或者或者或者允许他人使用允许他人使用允许他人使用允许他人使用以前项手段获以前项手段获以前项手段获以前项手段获取权利人的商业秘密；取权利人的商业秘密；取权利人的商业秘密；取权利人的商业秘密； （3 3 3 3）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的

332、要求的要求的要求的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握，披露、使用或者允许他人使用其所掌握，披露、使用或者允许他人使用其所掌握，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。第三人明知或者应知前款所列违法的商业秘密。第三人明知或者应知前款所列违法的商业秘密。第三人明知或者应知前款所列违法的商业秘密。第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。为侵犯商业秘密。为侵犯商业秘密。为侵犯商业秘密。 1996199619961996

333、年年年年3 3 3 3月，华信公司决定将其研制的月，华信公司决定将其研制的月，华信公司决定将其研制的月，华信公司决定将其研制的TY-10TY-10TY-10TY-10空气压缩空气压缩空气压缩空气压缩机（简称机（简称机（简称机（简称TY-10TY-10TY-10TY-10机机机机 ）投入市场。为此，该公司在）投入市场。为此，该公司在）投入市场。为此，该公司在）投入市场。为此，该公司在申请并申请并申请并申请并取得专利取得专利取得专利取得专利后，积极开展市场营销，获得一批定单，同时，后，积极开展市场营销，获得一批定单，同时，后，积极开展市场营销，获得一批定单，同时，后，积极开展市场营销，获得一批定单

334、，同时，公司对公司对公司对公司对TY-10TY-10TY-10TY-10机的机的机的机的设计图纸和工艺参数设计图纸和工艺参数设计图纸和工艺参数设计图纸和工艺参数采取了严格的保密采取了严格的保密采取了严格的保密采取了严格的保密措施。同年措施。同年措施。同年措施。同年12121212月，华信公司与红桥机械厂签订合同，约定月，华信公司与红桥机械厂签订合同，约定月，华信公司与红桥机械厂签订合同，约定月，华信公司与红桥机械厂签订合同，约定由红桥厂按照华信公司提供的图纸和工艺参数生产由红桥厂按照华信公司提供的图纸和工艺参数生产由红桥厂按照华信公司提供的图纸和工艺参数生产由红桥厂按照华信公司提供的图纸和工艺

335、参数生产TY-10TY-10TY-10TY-10机，并对华信公司提供的所有技术信息负有保密义务。机，并对华信公司提供的所有技术信息负有保密义务。机，并对华信公司提供的所有技术信息负有保密义务。机，并对华信公司提供的所有技术信息负有保密义务。1997199719971997年年年年8 8 8 8月，方圆公司向华信公司购买了一套月，方圆公司向华信公司购买了一套月，方圆公司向华信公司购买了一套月，方圆公司向华信公司购买了一套TY-10TY-10TY-10TY-10机，随机，随机，随机，随后，方圆公司聘请技术人员，运用后，方圆公司聘请技术人员，运用后，方圆公司聘请技术人员，运用后，方圆公司聘请技术人员

336、，运用 反向工程反向工程反向工程反向工程 的方法，对的方法，对的方法，对的方法，对TY-10TY-10TY-10TY-10机进行解析、实测，按所得数据绘制了图纸。机进行解析、实测，按所得数据绘制了图纸。机进行解析、实测，按所得数据绘制了图纸。机进行解析、实测，按所得数据绘制了图纸。1998199819981998年年年年5 5 5 5月，方圆公司使用华信公司的月，方圆公司使用华信公司的月，方圆公司使用华信公司的月，方圆公司使用华信公司的TY-10TY-10TY-10TY-10机产品说明书原文，机产品说明书原文，机产品说明书原文，机产品说明书原文，印制印制印制印制DL-88DL-88DL-88D

337、L-88型空气压缩机型空气压缩机型空气压缩机型空气压缩机 产品说明书并用于推销。同年产品说明书并用于推销。同年产品说明书并用于推销。同年产品说明书并用于推销。同年11111111月，方圆公司与红桥厂签订了承揽合同。月，方圆公司与红桥厂签订了承揽合同。月，方圆公司与红桥厂签订了承揽合同。月，方圆公司与红桥厂签订了承揽合同。1999199919991999年年年年4 4 4 4月，月，月，月，华信公司得知红桥厂为方圆公司制造与华信公司得知红桥厂为方圆公司制造与华信公司得知红桥厂为方圆公司制造与华信公司得知红桥厂为方圆公司制造与TY-10TY-10TY-10TY-10 机相同产品的事实后，以机相同产

338、品的事实后，以机相同产品的事实后，以机相同产品的事实后，以方圆公司和红桥厂方圆公司和红桥厂方圆公司和红桥厂方圆公司和红桥厂为被告，向人为被告，向人为被告，向人为被告，向人民法院提起了诉讼。证据证明：红桥厂为方圆公司制造的民法院提起了诉讼。证据证明：红桥厂为方圆公司制造的民法院提起了诉讼。证据证明：红桥厂为方圆公司制造的民法院提起了诉讼。证据证明：红桥厂为方圆公司制造的产品与华信公司的产品与华信公司的产品与华信公司的产品与华信公司的TY-10TY-10TY-10TY-10机完全相同。方圆公司自行绘制机完全相同。方圆公司自行绘制机完全相同。方圆公司自行绘制机完全相同。方圆公司自行绘制的图纸存在严重

339、技术缺陷。生产线上使用的有方圆公司签的图纸存在严重技术缺陷。生产线上使用的有方圆公司签的图纸存在严重技术缺陷。生产线上使用的有方圆公司签的图纸存在严重技术缺陷。生产线上使用的有方圆公司签章的图纸中，一部分是华信公司向红桥厂提供的图纸的复章的图纸中，一部分是华信公司向红桥厂提供的图纸的复章的图纸中，一部分是华信公司向红桥厂提供的图纸的复章的图纸中，一部分是华信公司向红桥厂提供的图纸的复印件。在部分图纸上，加注了以印件。在部分图纸上，加注了以印件。在部分图纸上，加注了以印件。在部分图纸上，加注了以 反向工程反向工程反向工程反向工程 方法所无法取方法所无法取方法所无法取方法所无法取得的工艺参数。得的

340、工艺参数。得的工艺参数。得的工艺参数。 请根据上述事实，回答以下问题：请根据上述事实，回答以下问题：请根据上述事实，回答以下问题：请根据上述事实，回答以下问题：1 1 1 1华信公司的哪些合法权益受到了侵犯？华信公司的哪些合法权益受到了侵犯？华信公司的哪些合法权益受到了侵犯？华信公司的哪些合法权益受到了侵犯？2 2 2 2本案中的哪些行为侵犯了华信公司的合法权益？本案中的哪些行为侵犯了华信公司的合法权益？本案中的哪些行为侵犯了华信公司的合法权益？本案中的哪些行为侵犯了华信公司的合法权益？ “反向工程反向工程”，是指通过技术手段对从，是指通过技术手段对从公开渠道取得的产品进行拆卸、测绘、分公开渠

341、道取得的产品进行拆卸、测绘、分析等而获得该产品的有关技术信息。析等而获得该产品的有关技术信息。 当事人以不正当手段知悉了他人的商业当事人以不正当手段知悉了他人的商业秘密之后，又以反向工程为由主张获取行秘密之后，又以反向工程为由主张获取行为合法的，不予支持。为合法的，不予支持。 1 1 1 1、华信公司的下列合法权益受到了侵犯：、华信公司的下列合法权益受到了侵犯：、华信公司的下列合法权益受到了侵犯：、华信公司的下列合法权益受到了侵犯：1 1 1 1）华信公司对其）华信公司对其）华信公司对其）华信公司对其TY-10TY-10TY-10TY-10机所享有的机所享有的机所享有的机所享有的专利权专利权专

342、利权专利权；2 2 2 2）华信公司采取了保密措施的设计图纸和工艺参）华信公司采取了保密措施的设计图纸和工艺参）华信公司采取了保密措施的设计图纸和工艺参）华信公司采取了保密措施的设计图纸和工艺参数属于该公司的数属于该公司的数属于该公司的数属于该公司的商业秘密商业秘密商业秘密商业秘密，该商业秘密受到了侵，该商业秘密受到了侵，该商业秘密受到了侵，该商业秘密受到了侵犯；犯；犯；犯；3 3 3 3）华信公司对其产品说明书享有的）华信公司对其产品说明书享有的）华信公司对其产品说明书享有的）华信公司对其产品说明书享有的著作权著作权著作权著作权受到了受到了受到了受到了侵犯；侵犯；侵犯；侵犯； 2 2 2 2

343、、本案中下列行为侵犯了华信公司的合法权益：、本案中下列行为侵犯了华信公司的合法权益：、本案中下列行为侵犯了华信公司的合法权益：、本案中下列行为侵犯了华信公司的合法权益：1 1 1 1）红桥厂）红桥厂）红桥厂）红桥厂违反合同约定的保密义务违反合同约定的保密义务违反合同约定的保密义务违反合同约定的保密义务，泄露华信公，泄露华信公，泄露华信公，泄露华信公司向红桥厂提供的设计图纸和工艺参数，侵犯了司向红桥厂提供的设计图纸和工艺参数，侵犯了司向红桥厂提供的设计图纸和工艺参数，侵犯了司向红桥厂提供的设计图纸和工艺参数，侵犯了华信公司的商业秘密；华信公司的商业秘密；华信公司的商业秘密；华信公司的商业秘密；2

344、 2 2 2）方圆公司）方圆公司）方圆公司）方圆公司明知明知明知明知红桥厂泄露华信公司商业秘密的红桥厂泄露华信公司商业秘密的红桥厂泄露华信公司商业秘密的红桥厂泄露华信公司商业秘密的行为，而获取并使用该商业秘密，侵犯了华信公行为，而获取并使用该商业秘密，侵犯了华信公行为，而获取并使用该商业秘密，侵犯了华信公行为，而获取并使用该商业秘密，侵犯了华信公司的商业秘密；司的商业秘密；司的商业秘密；司的商业秘密； 3 3 3 3）方圆公司委托红桥厂生产与）方圆公司委托红桥厂生产与）方圆公司委托红桥厂生产与）方圆公司委托红桥厂生产与TY-10TY-10TY-10TY-10机相同的产品，机相同的产品，机相同的

345、产品，机相同的产品，侵犯了华信公司的专利权。侵犯了华信公司的专利权。侵犯了华信公司的专利权。侵犯了华信公司的专利权。4 4 4 4）方圆公司使用华信公司）方圆公司使用华信公司）方圆公司使用华信公司）方圆公司使用华信公司TY-10TY-10TY-10TY-10机的产品说明书机的产品说明书机的产品说明书机的产品说明书原文印制原文印制原文印制原文印制DL-88DL-88DL-88DL-88型空气压缩机型空气压缩机型空气压缩机型空气压缩机 的产品说明书侵犯的产品说明书侵犯的产品说明书侵犯的产品说明书侵犯了华信公司对该说明书的著作权。了华信公司对该说明书的著作权。了华信公司对该说明书的著作权。了华信公司

346、对该说明书的著作权。（五）有奖销售中的不正当竞争的行为（五）有奖销售中的不正当竞争的行为经营者以提供奖品或奖金的手段促进销售的行为。经营者以提供奖品或奖金的手段促进销售的行为。经营者以提供奖品或奖金的手段促进销售的行为。经营者以提供奖品或奖金的手段促进销售的行为。1、有奖销售的种类：有奖销售的种类：附赠式附赠式有奖销售有奖销售 抽奖式抽奖式有奖销售有奖销售偶然性中奖偶然性中奖2 2、禁止性规定：、禁止性规定：（1 1）采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺）采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺）采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺）采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售；

347、骗方式进行有奖销售；骗方式进行有奖销售；骗方式进行有奖销售；（2 2）利用有奖销售的手段推销质次价高的商品；）利用有奖销售的手段推销质次价高的商品；）利用有奖销售的手段推销质次价高的商品；）利用有奖销售的手段推销质次价高的商品；（3 3）抽奖式的有奖销售，最高奖的金额超过五千）抽奖式的有奖销售，最高奖的金额超过五千）抽奖式的有奖销售，最高奖的金额超过五千）抽奖式的有奖销售，最高奖的金额超过五千元。元。元。元。 某商厦开展有奖销售活动，其公告中称：某商厦开展有奖销售活动，其公告中称：某商厦开展有奖销售活动，其公告中称：某商厦开展有奖销售活动，其公告中称：本次活动分两次抽奖：第一次一等奖本次活动分

348、两次抽奖：第一次一等奖本次活动分两次抽奖：第一次一等奖本次活动分两次抽奖：第一次一等奖8 8 8 8名，各名，各名，各名，各奖彩电一台（价值奖彩电一台（价值奖彩电一台（价值奖彩电一台（价值4500450045004500元）；第二次一等奖元）；第二次一等奖元）；第二次一等奖元）；第二次一等奖3 3 3 3名，各奖录音机一台（价值名，各奖录音机一台（价值名，各奖录音机一台（价值名，各奖录音机一台（价值2300230023002300元）；第一元）；第一元）；第一元）；第一次获奖者还可参加第二次抽奖。对此事的以次获奖者还可参加第二次抽奖。对此事的以次获奖者还可参加第二次抽奖。对此事的以次获奖者还可

349、参加第二次抽奖。对此事的以下判断中，何者为正确？下判断中，何者为正确？下判断中，何者为正确？下判断中，何者为正确？A A A A开奖不允许分两次进行，该商厦构成不正当有奖开奖不允许分两次进行，该商厦构成不正当有奖开奖不允许分两次进行，该商厦构成不正当有奖开奖不允许分两次进行，该商厦构成不正当有奖销售销售销售销售B B B B可以两次开奖，但最高奖的总值不得超过可以两次开奖，但最高奖的总值不得超过可以两次开奖，但最高奖的总值不得超过可以两次开奖，但最高奖的总值不得超过5000500050005000元，元，元，元，该商厦构成不正当有奖销售该商厦构成不正当有奖销售该商厦构成不正当有奖销售该商厦构成

350、不正当有奖销售C C C C可以两次开奖，因每次的最高奖励额未超过可以两次开奖，因每次的最高奖励额未超过可以两次开奖，因每次的最高奖励额未超过可以两次开奖，因每次的最高奖励额未超过5000500050005000元，属正当的有奖销售元，属正当的有奖销售元，属正当的有奖销售元，属正当的有奖销售D D D D是不是正当有奖销售，应取决于最后抽奖结果是是不是正当有奖销售，应取决于最后抽奖结果是是不是正当有奖销售，应取决于最后抽奖结果是是不是正当有奖销售，应取决于最后抽奖结果是否出现一人连续两次中一等奖否出现一人连续两次中一等奖否出现一人连续两次中一等奖否出现一人连续两次中一等奖（六）降价排挤竞争对手

351、的行为（六）降价排挤竞争对手的行为（六）降价排挤竞争对手的行为（六）降价排挤竞争对手的行为 经营者以排挤对手为目的，以经营者以排挤对手为目的，以经营者以排挤对手为目的，以经营者以排挤对手为目的，以低于成本低于成本低于成本低于成本的价的价的价的价格销售商品。格销售商品。格销售商品。格销售商品。 1999199919991999年年年年8 8 8 8月，月，月，月，甲纸厂甲纸厂甲纸厂甲纸厂推出推出推出推出“ “玫瑰玫瑰玫瑰玫瑰” ”牌餐巾纸，牌餐巾纸，牌餐巾纸，牌餐巾纸，每箱价格为每箱价格为每箱价格为每箱价格为30303030元元元元。该品牌投放市场以后，以其低。该品牌投放市场以后，以其低。该品牌

352、投放市场以后，以其低。该品牌投放市场以后，以其低廉的价格，良好的质量赢得广大消费者的青睐。廉的价格，良好的质量赢得广大消费者的青睐。廉的价格，良好的质量赢得广大消费者的青睐。廉的价格，良好的质量赢得广大消费者的青睐。与此同时，与此同时，与此同时，与此同时，乙纸厂乙纸厂乙纸厂乙纸厂的的的的“ “沙龙沙龙沙龙沙龙” ”牌餐巾纸在市场上牌餐巾纸在市场上牌餐巾纸在市场上牌餐巾纸在市场上却无人问津。乙纸厂面对严峻的市场形式，作出却无人问津。乙纸厂面对严峻的市场形式，作出却无人问津。乙纸厂面对严峻的市场形式，作出却无人问津。乙纸厂面对严峻的市场形式，作出战略调整，以每箱战略调整，以每箱战略调整，以每箱战略

353、调整，以每箱28282828元元元元的价格投放市场。因乙纸的价格投放市场。因乙纸的价格投放市场。因乙纸的价格投放市场。因乙纸厂的产品质量也不错，很快就赢得了一定的市场厂的产品质量也不错，很快就赢得了一定的市场厂的产品质量也不错，很快就赢得了一定的市场厂的产品质量也不错，很快就赢得了一定的市场份额。份额。份额。份额。2000200020002000年年年年3 3 3 3月，月，月，月，甲纸厂甲纸厂甲纸厂甲纸厂将产品价格降为将产品价格降为将产品价格降为将产品价格降为25252525元元元元每每每每箱。于是，双方打起了价格大战。箱。于是，双方打起了价格大战。箱。于是，双方打起了价格大战。箱。于是，双

354、方打起了价格大战。2000200020002000年年年年7 7 7 7月，月，月，月，乙乙乙乙纸厂纸厂纸厂纸厂为了彻底击垮对手，做出了大胆决定，以低为了彻底击垮对手，做出了大胆决定，以低为了彻底击垮对手，做出了大胆决定，以低为了彻底击垮对手，做出了大胆决定，以低于成本价的每箱于成本价的每箱于成本价的每箱于成本价的每箱18181818元元元元的价格投放市场，并同时的价格投放市场，并同时的价格投放市场，并同时的价格投放市场，并同时优化纸质。优化纸质。优化纸质。优化纸质。2001200120012001年年年年2 2 2 2月，乙纸厂凭借其雄厚的实力月，乙纸厂凭借其雄厚的实力月，乙纸厂凭借其雄厚的

355、实力月，乙纸厂凭借其雄厚的实力终于将对手击垮。终于将对手击垮。终于将对手击垮。终于将对手击垮。2001200120012001年年年年2 2 2 2月月月月19191919日，甲纸厂因产品日，甲纸厂因产品日，甲纸厂因产品日，甲纸厂因产品滞销，资金困难而停产。滞销，资金困难而停产。滞销，资金困难而停产。滞销，资金困难而停产。2001200120012001年年年年3 3 3 3月月月月15151515日，甲纸厂日，甲纸厂日，甲纸厂日，甲纸厂向人民法院提起诉讼，状告乙纸厂的不正当竞争向人民法院提起诉讼，状告乙纸厂的不正当竞争向人民法院提起诉讼，状告乙纸厂的不正当竞争向人民法院提起诉讼，状告乙纸厂的

356、不正当竞争行为，并要求赔偿损失。行为，并要求赔偿损失。行为，并要求赔偿损失。行为，并要求赔偿损失。构成要件构成要件构成要件构成要件 1 1 1 1、经营者（卖方）、经营者（卖方）、经营者（卖方）、经营者（卖方） 2 2 2 2、目的在于排挤竞争对手、目的在于排挤竞争对手、目的在于排挤竞争对手、目的在于排挤竞争对手 A A A A、行为人、行为人、行为人、行为人低于成本销售低于成本销售低于成本销售低于成本销售是否有是否有是否有是否有正当的理由正当的理由正当的理由正当的理由 B B B B、行为人实施亏本销售是否、行为人实施亏本销售是否、行为人实施亏本销售是否、行为人实施亏本销售是否持续很长的时间

357、持续很长的时间持续很长的时间持续很长的时间 C C C C、行为人是否有、行为人是否有、行为人是否有、行为人是否有较强的经济实力较强的经济实力较强的经济实力较强的经济实力 3 3 3 3、行为人进行了以低成本价格销售商品的行为、行为人进行了以低成本价格销售商品的行为、行为人进行了以低成本价格销售商品的行为、行为人进行了以低成本价格销售商品的行为 4 4 4 4、侵犯社会正常的竞争秩序、侵犯社会正常的竞争秩序、侵犯社会正常的竞争秩序、侵犯社会正常的竞争秩序有下列情形之一的，不属于不正当竞争行为：有下列情形之一的，不属于不正当竞争行为：有下列情形之一的，不属于不正当竞争行为：有下列情形之一的，不属

358、于不正当竞争行为：（1 1 1 1）销售鲜活商品；）销售鲜活商品；）销售鲜活商品；）销售鲜活商品；（2 2 2 2）处理有效期限即将到期的商品或者其他积压）处理有效期限即将到期的商品或者其他积压）处理有效期限即将到期的商品或者其他积压）处理有效期限即将到期的商品或者其他积压的商品；的商品；的商品；的商品；（3 3 3 3）季节性降价；）季节性降价；）季节性降价；）季节性降价；（4 4 4 4）因清偿债务、转产、歇业降价销售商品。）因清偿债务、转产、歇业降价销售商品。）因清偿债务、转产、歇业降价销售商品。）因清偿债务、转产、歇业降价销售商品。 下列情况属于不正当竞争行为的是（下列情况属于不正当竞

359、争行为的是（下列情况属于不正当竞争行为的是（下列情况属于不正当竞争行为的是（ ） A A A A以低于成本的价格销售保质期将过的食品以低于成本的价格销售保质期将过的食品以低于成本的价格销售保质期将过的食品以低于成本的价格销售保质期将过的食品 B B B B商店因搬迁而亏本销售商店因搬迁而亏本销售商店因搬迁而亏本销售商店因搬迁而亏本销售 C C C C在九月份以低于成本的价格销售女裙时装在九月份以低于成本的价格销售女裙时装在九月份以低于成本的价格销售女裙时装在九月份以低于成本的价格销售女裙时装 D D D D商店搞抽奖式有奖销售，最高奖为桑塔纳轿车商店搞抽奖式有奖销售，最高奖为桑塔纳轿车商店搞抽

360、奖式有奖销售，最高奖为桑塔纳轿车商店搞抽奖式有奖销售，最高奖为桑塔纳轿车一辆一辆一辆一辆（七）商业诽谤行为（七）商业诽谤行为（七）商业诽谤行为（七）商业诽谤行为 经营者故意实施捏造、散布虚伪事实的行为经营者故意实施捏造、散布虚伪事实的行为经营者故意实施捏造、散布虚伪事实的行为经营者故意实施捏造、散布虚伪事实的行为, , , ,损害竞争对手的损害竞争对手的损害竞争对手的损害竞争对手的商业信誉商业信誉商业信誉商业信誉与与与与商品声誉商品声誉商品声誉商品声誉。巨人高科技集团公司巨人高科技集团公司杭州娃哈哈集团公司杭州娃哈哈集团公司 产品：“巨人吃饭香” “据说娃哈哈有激素，造成小孩早熟，产生许多现代

361、儿童病” 产品：娃哈哈儿童营养液宣传册毁誉 某电器销售公司甲与某电视机厂乙因货某电器销售公司甲与某电视机厂乙因货款纠纷而产生隔阂，甲不再经销乙的产品。款纠纷而产生隔阂，甲不再经销乙的产品。当客户询问甲的营业人员是否有乙厂的电当客户询问甲的营业人员是否有乙厂的电视机时，营业人员故意说道：视机时，营业人员故意说道： 乙厂的电视乙厂的电视机质量不好，价格又贵，所以我们不再卖机质量不好，价格又贵，所以我们不再卖他们的产品了他们的产品了 。下列有关该事例的哪一表。下列有关该事例的哪一表述是正确的？述是正确的？ A A甲侵犯了乙的名誉权甲侵犯了乙的名誉权B B甲的行为属于诋毁乙的商业信誉的不正甲的行为属于

362、诋毁乙的商业信誉的不正当竞争行为当竞争行为C C甲的行为因未通过宣传媒介诋毁乙的商甲的行为因未通过宣传媒介诋毁乙的商业信誉，故不构成诋毁商业信誉业信誉，故不构成诋毁商业信誉D D甲侵犯了乙的荣誉权甲侵犯了乙的荣誉权 （八）附条件交易的行为（八）附条件交易的行为（八）附条件交易的行为（八）附条件交易的行为 经营者销售商品，违背购买者的意愿经营者销售商品，违背购买者的意愿经营者销售商品，违背购买者的意愿经营者销售商品，违背购买者的意愿搭售搭售搭售搭售商商商商品或者品或者品或者品或者附加其他不合理的条件附加其他不合理的条件附加其他不合理的条件附加其他不合理的条件。 1 1、表现形式、表现形式 （1

363、1）违法搭售商品）违法搭售商品 （2 2）在销售商品时附加不合理条件）在销售商品时附加不合理条件2 2、特征：、特征： （1 1）行为主体是经营者）行为主体是经营者 （2 2）行为人实施行为时，利用的必须是经）行为人实施行为时，利用的必须是经济上的优势济上的优势 （3 3）行为违背了交易相对人的意愿）行为违背了交易相对人的意愿 （4 4）行为人所附条件不合理）行为人所附条件不合理（九）串标行为（九）串标行为投标者之间投标者之间串通投标，抬高标价或者压低标串通投标，抬高标价或者压低标价。价。投标者和招标者投标者和招标者相互勾结，以排挤竞争对相互勾结，以排挤竞争对手的公平竞争的行为。手的公平竞争的

364、行为。 表现形式：表现形式： 1 1、投标者串通投标投标者串通投标，抬高标价或者压低标价，抬高标价或者压低标价 2 2、投标者和招标者相互勾结，以排挤竞争对投标者和招标者相互勾结，以排挤竞争对手的公平竞争手的公平竞争三、法律责任三、法律责任一、一、一、一、执法机关执法机关执法机关执法机关（1 1 1 1）县级以上县级以上县级以上县级以上人民政府人民政府人民政府人民政府工商行政管理工商行政管理工商行政管理工商行政管理部门部门部门部门（2 2 2 2）法律、行政法规规定的其他监督检查部门）法律、行政法规规定的其他监督检查部门）法律、行政法规规定的其他监督检查部门）法律、行政法规规定的其他监督检查部

365、门（3 3 3 3）政府及所属部门政府及所属部门政府及所属部门政府及所属部门的强制经营行为由的强制经营行为由的强制经营行为由的强制经营行为由上级机关上级机关上级机关上级机关责令其改正责令其改正责令其改正责令其改正 （4 4 4 4）人民法院）人民法院）人民法院）人民法院二、责任形式二、责任形式二、责任形式二、责任形式 民事责任、行政责任、刑事责任民事责任、行政责任、刑事责任民事责任、行政责任、刑事责任民事责任、行政责任、刑事责任民事责任民事责任民事责任民事责任 经营者违反法律规定，给被侵害的经营者经营者违反法律规定，给被侵害的经营者经营者违反法律规定，给被侵害的经营者经营者违反法律规定，给被侵

366、害的经营者造成损害的，应当承担造成损害的，应当承担造成损害的，应当承担造成损害的，应当承担损害赔偿责任损害赔偿责任损害赔偿责任损害赔偿责任，被侵害，被侵害，被侵害，被侵害的经营者的损失难以计算的，赔偿额为侵权期的经营者的损失难以计算的，赔偿额为侵权期的经营者的损失难以计算的，赔偿额为侵权期的经营者的损失难以计算的，赔偿额为侵权期间间间间因侵权所获得的利润因侵权所获得的利润因侵权所获得的利润因侵权所获得的利润；并应当承担被侵害的；并应当承担被侵害的；并应当承担被侵害的；并应当承担被侵害的经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正经营者因调查该经营者侵害其合法

367、权益的不正经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的当竞争行为所支付的当竞争行为所支付的当竞争行为所支付的合理费用合理费用合理费用合理费用。行政责任行政责任责令停止违法行为责令停止违法行为没收违法所得没收违法所得罚款罚款吊销营业执照吊销营业执照刑事责任刑事责任销售伪劣商品、商业贿赂等构成犯罪的，销售伪劣商品、商业贿赂等构成犯罪的，承担承担刑事责任。刑事责任。第四章第四章 反垄断法反垄断法一、反垄断法的概述一、反垄断法的概述（一）（一）反垄断法的概念反垄断法的概念（二）（二）反垄断法的立法概况反垄断法的立法概况及目的及目的（一）反垄断法的概念（一）反垄断法的概念调整调整调整调整国

368、家国家国家国家在在在在反对垄断反对垄断反对垄断反对垄断保护竞争保护竞争保护竞争保护竞争活动中产生的各活动中产生的各活动中产生的各活动中产生的各种社会关系的法律规范的总称。种社会关系的法律规范的总称。种社会关系的法律规范的总称。种社会关系的法律规范的总称。竞争法规范对象：（竞争法规范对象：（竞争法规范对象：（竞争法规范对象：（1 1 1 1）垄断行为）垄断行为）垄断行为）垄断行为 （2 2 2 2）限制竞争行为）限制竞争行为）限制竞争行为）限制竞争行为 （3 3 3 3）不正当竞争行为）不正当竞争行为）不正当竞争行为）不正当竞争行为（二）反垄断法的立法概况与目的（二）反垄断法的立法概况与目的立法

369、概况：立法概况：立法概况：立法概况： 1 1 1 1、国外、国外、国外、国外: : : : 美国美国美国美国:1890:1890:1890:1890谢尔曼法谢尔曼法谢尔曼法谢尔曼法；1914191419141914克莱顿法克莱顿法克莱顿法克莱顿法 德国：德国：德国：德国：1957195719571957年年年年反限制竞争法反限制竞争法反限制竞争法反限制竞争法 2 2 2 2、我国、我国、我国、我国: : : : 20 20 20 20多年立法过程；多年立法过程；多年立法过程；多年立法过程；2007200720072007年年年年8 8 8 8月月月月30303030日第十届全日第十届全日第十届

370、全日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十九次会议通过国人民代表大会常务委员会第二十九次会议通过国人民代表大会常务委员会第二十九次会议通过国人民代表大会常务委员会第二十九次会议通过, , , , 2008200820082008年年年年8 8 8 8月月月月1 1 1 1日实施日实施日实施日实施. . . .立法目的：立法目的： 为了预防和制止垄断行为，保护市场为了预防和制止垄断行为，保护市场公平竞争，提高经济运行效率，维护消费公平竞争，提高经济运行效率，维护消费者利益和社会公共利益。者利益和社会公共利益。 二、反垄断法规制的对象二、反垄断法规制的对象垄断行为包括：垄断行为包括： （一）经营者

371、（一）经营者达成垄断协议达成垄断协议；（二）经营者（二）经营者滥用市场支配地位滥用市场支配地位；（三）具有或者可能具有排除、限制竞争效果的（三）具有或者可能具有排除、限制竞争效果的经营者集中经营者集中。（一）（一）垄断协议垄断协议1 1、概念、概念 是指排除、限制竞争的是指排除、限制竞争的协议协议、决定决定或者其他或者其他协协同行为同行为。 方便面案方便面案20072007年年8 8月月1616日，国家发改委经过调查认定：方便日，国家发改委经过调查认定：方便面中国分会面中国分会( (中国食品科学技术学会中国食品科学技术学会) )多次组织、策划、多次组织、策划、协调企业商议方便面涨价幅度、步骤、

372、时间；印刷会议协调企业商议方便面涨价幅度、步骤、时间；印刷会议纪要在纪要在中国面制品中国面制品杂志刊发，向全行业传递龙头企杂志刊发，向全行业传递龙头企业上调价格的信息；通过媒体发布方便面涨价信息，致业上调价格的信息；通过媒体发布方便面涨价信息，致使部分地区不明真相的群众排队抢购。上述行为，严重使部分地区不明真相的群众排队抢购。上述行为，严重扰乱了市场价格秩序，阻碍了经营者之间的正当竞争。扰乱了市场价格秩序，阻碍了经营者之间的正当竞争。责令方便面中国分会立即改正错误；公开向社会作出正责令方便面中国分会立即改正错误；公开向社会作出正面说明，消除不良影响；宣布撤销三次会议纪要中有关面说明，消除不良影

373、响；宣布撤销三次会议纪要中有关集体涨价的内容。集体涨价的内容。 8 8月月2020日，民政部对中国食品科学技术学会作出停日，民政部对中国食品科学技术学会作出停止活动两个月的行政处罚。止活动两个月的行政处罚。 2 2、类型、类型禁止禁止禁止禁止具有竞争关系的经营者具有竞争关系的经营者具有竞争关系的经营者具有竞争关系的经营者达成下列垄断协议达成下列垄断协议达成下列垄断协议达成下列垄断协议 （1 1 1 1）固定或者变更商品价格；）固定或者变更商品价格；）固定或者变更商品价格；）固定或者变更商品价格；（2 2 2 2）限制商品的生产数量或者销售数量；）限制商品的生产数量或者销售数量；）限制商品的生产

374、数量或者销售数量；）限制商品的生产数量或者销售数量；（3 3 3 3）分割销售市场或者原材料采购市场；）分割销售市场或者原材料采购市场；）分割销售市场或者原材料采购市场；）分割销售市场或者原材料采购市场；（4 4 4 4）限制购买或者限制开发新技术、新产品；）限制购买或者限制开发新技术、新产品；）限制购买或者限制开发新技术、新产品；）限制购买或者限制开发新技术、新产品；（5 5 5 5）联合抵制交易；）联合抵制交易；）联合抵制交易；）联合抵制交易；（6 6 6 6）国务院反垄断执法机构认定的其他垄断协议。）国务院反垄断执法机构认定的其他垄断协议。）国务院反垄断执法机构认定的其他垄断协议。）国务

375、院反垄断执法机构认定的其他垄断协议。禁止禁止禁止禁止经营者与交易相对人经营者与交易相对人经营者与交易相对人经营者与交易相对人达成下列垄断协议：达成下列垄断协议：达成下列垄断协议：达成下列垄断协议：（1 1 1 1）固定向第三人转售商品的价格；）固定向第三人转售商品的价格；）固定向第三人转售商品的价格；）固定向第三人转售商品的价格；（2 2 2 2）限定向第三人转售商品的最低价格；）限定向第三人转售商品的最低价格；）限定向第三人转售商品的最低价格；）限定向第三人转售商品的最低价格；（3 3 3 3）国务院反垄断执法机构认定的其他垄断协议。）国务院反垄断执法机构认定的其他垄断协议。）国务院反垄断执

376、法机构认定的其他垄断协议。）国务院反垄断执法机构认定的其他垄断协议。经营者能够证明所达成的协议属于下列情形之一经营者能够证明所达成的协议属于下列情形之一经营者能够证明所达成的协议属于下列情形之一经营者能够证明所达成的协议属于下列情形之一的，不构成反垄断法中的垄断协议的，不构成反垄断法中的垄断协议的，不构成反垄断法中的垄断协议的，不构成反垄断法中的垄断协议（1 1）为改进技术、研究开发新产品的；）为改进技术、研究开发新产品的；）为改进技术、研究开发新产品的；）为改进技术、研究开发新产品的；（2 2）为提高产品质量、降低成本、增进效率，统）为提高产品质量、降低成本、增进效率，统）为提高产品质量、降

377、低成本、增进效率，统）为提高产品质量、降低成本、增进效率，统一产品规格、标准或者实行专业化分工的；一产品规格、标准或者实行专业化分工的；一产品规格、标准或者实行专业化分工的；一产品规格、标准或者实行专业化分工的；（3 3）为提高中小经营者经营效率，增强中小经营）为提高中小经营者经营效率，增强中小经营）为提高中小经营者经营效率，增强中小经营）为提高中小经营者经营效率，增强中小经营者竞争力的；者竞争力的；者竞争力的；者竞争力的；（4 4）为实现节约能源、保护环境、救灾救助等社）为实现节约能源、保护环境、救灾救助等社）为实现节约能源、保护环境、救灾救助等社）为实现节约能源、保护环境、救灾救助等社会公

378、共利益的；会公共利益的；会公共利益的；会公共利益的；（5 5）因经济不景气，为缓解销售量严重下降或者生）因经济不景气，为缓解销售量严重下降或者生）因经济不景气，为缓解销售量严重下降或者生）因经济不景气，为缓解销售量严重下降或者生产明显过剩的；产明显过剩的；产明显过剩的；产明显过剩的；（6 6）为保障对外贸易和对外经济合作中的正当利益）为保障对外贸易和对外经济合作中的正当利益）为保障对外贸易和对外经济合作中的正当利益）为保障对外贸易和对外经济合作中的正当利益的；的；的；的；（7 7）法律和国务院规定的其他情形。）法律和国务院规定的其他情形。）法律和国务院规定的其他情形。）法律和国务院规定的其他情

379、形。3 3 3 3、法律责任、法律责任、法律责任、法律责任 经营者经营者经营者经营者违反规定，达成并实施垄断协议的，违反规定，达成并实施垄断协议的，违反规定，达成并实施垄断协议的，违反规定，达成并实施垄断协议的，由反垄断执法机构由反垄断执法机构由反垄断执法机构由反垄断执法机构责令停止违法行为责令停止违法行为责令停止违法行为责令停止违法行为，没收违法没收违法没收违法没收违法所得所得所得所得，并处，并处，并处，并处上一年度销售额百分之一以上百分之上一年度销售额百分之一以上百分之上一年度销售额百分之一以上百分之上一年度销售额百分之一以上百分之十以下的罚款十以下的罚款十以下的罚款十以下的罚款；尚未实施

380、所达成的垄断协议的，；尚未实施所达成的垄断协议的，；尚未实施所达成的垄断协议的，；尚未实施所达成的垄断协议的，可以处可以处可以处可以处五十万元以下五十万元以下五十万元以下五十万元以下的罚款。的罚款。的罚款。的罚款。 行业协会行业协会行业协会行业协会违反本法规定，组织本行业的经营违反本法规定，组织本行业的经营违反本法规定，组织本行业的经营违反本法规定，组织本行业的经营者达成垄断协议的，反垄断执法机构可以处者达成垄断协议的，反垄断执法机构可以处者达成垄断协议的，反垄断执法机构可以处者达成垄断协议的，反垄断执法机构可以处五十五十五十五十万元以下万元以下万元以下万元以下的罚款；情节严重的，社会团体登记

381、管的罚款；情节严重的，社会团体登记管的罚款；情节严重的，社会团体登记管的罚款；情节严重的，社会团体登记管理机关可以理机关可以理机关可以理机关可以依法撤销登记依法撤销登记依法撤销登记依法撤销登记。（二）（二）滥用市场支配地位滥用市场支配地位1 1 1 1、市场支配地位的认定、市场支配地位的认定、市场支配地位的认定、市场支配地位的认定概念概念概念概念 是指经营者在相关市场内具有能够是指经营者在相关市场内具有能够是指经营者在相关市场内具有能够是指经营者在相关市场内具有能够控制商控制商控制商控制商品价格、数量或者其他交易条件品价格、数量或者其他交易条件品价格、数量或者其他交易条件品价格、数量或者其他交

382、易条件，或者能够，或者能够，或者能够，或者能够阻阻阻阻碍、影响其他经营者进入相关市场碍、影响其他经营者进入相关市场碍、影响其他经营者进入相关市场碍、影响其他经营者进入相关市场能力的市场能力的市场能力的市场能力的市场地位。地位。地位。地位。 美国政府诉微软垄断案美国政府诉微软垄断案 微软公司是世界上最大的软件公司，占世界软件微软公司是世界上最大的软件公司，占世界软件微软公司是世界上最大的软件公司，占世界软件微软公司是世界上最大的软件公司，占世界软件市场的市场的市场的市场的80%80%80%80%以上。以上。以上。以上。 微软的行为在一定程度上是反竞争的，不仅分微软的行为在一定程度上是反竞争的，不

383、仅分微软的行为在一定程度上是反竞争的，不仅分微软的行为在一定程度上是反竞争的，不仅分割了消费者的利益，更重要的是打击了竞争对手：割了消费者的利益，更重要的是打击了竞争对手：割了消费者的利益，更重要的是打击了竞争对手：割了消费者的利益，更重要的是打击了竞争对手： 一是微软占有巨大的稳定的市场份额；一是微软占有巨大的稳定的市场份额；一是微软占有巨大的稳定的市场份额；一是微软占有巨大的稳定的市场份额； 二是微软公司把浏览器捆绑在视窗作系统上，二是微软公司把浏览器捆绑在视窗作系统上，二是微软公司把浏览器捆绑在视窗作系统上，二是微软公司把浏览器捆绑在视窗作系统上，把软件系统固化到芯片上，从而阻止竞争对手

384、进把软件系统固化到芯片上，从而阻止竞争对手进把软件系统固化到芯片上，从而阻止竞争对手进把软件系统固化到芯片上，从而阻止竞争对手进入市场；入市场；入市场；入市场； 三是微软的作系统到目前为止还没有真正的竞三是微软的作系统到目前为止还没有真正的竞三是微软的作系统到目前为止还没有真正的竞三是微软的作系统到目前为止还没有真正的竞争对手。争对手。争对手。争对手。 1980198019801980年，微软公司被选择为年，微软公司被选择为年，微软公司被选择为年，微软公司被选择为IBMIBMIBMIBM公司的个人电脑设公司的个人电脑设公司的个人电脑设公司的个人电脑设计操作系统，逐渐占据了全球磁盘操作和视窗操作

385、计操作系统，逐渐占据了全球磁盘操作和视窗操作计操作系统，逐渐占据了全球磁盘操作和视窗操作计操作系统，逐渐占据了全球磁盘操作和视窗操作软件制造领域的软件制造领域的软件制造领域的软件制造领域的优势地位优势地位优势地位优势地位。1990199019901990年，微软公司与年，微软公司与年，微软公司与年，微软公司与IBMIBMIBMIBM公司发生争议，美国联邦公司发生争议，美国联邦公司发生争议，美国联邦公司发生争议，美国联邦贸易委员会就微软是否把贸易委员会就微软是否把贸易委员会就微软是否把贸易委员会就微软是否把MS-DOSMS-DOSMS-DOSMS-DOS与应用软件捆绑在与应用软件捆绑在与应用软件

386、捆绑在与应用软件捆绑在一起销售一起销售一起销售一起销售展开调查。展开调查。展开调查。展开调查。 1993199319931993年，联邦委员会两次调查受阻，司法部接管调年，联邦委员会两次调查受阻，司法部接管调年，联邦委员会两次调查受阻，司法部接管调年，联邦委员会两次调查受阻，司法部接管调查。查。查。查。 1994199419941994年年年年7 7 7 7月，司法部对微软第一次提起月，司法部对微软第一次提起月，司法部对微软第一次提起月，司法部对微软第一次提起反托拉斯反托拉斯反托拉斯反托拉斯诉诉诉诉讼，称其与讼，称其与讼，称其与讼，称其与OEMOEMOEMOEM签定了反竞争协议，阻止签定了反竞

387、争协议，阻止签定了反竞争协议，阻止签定了反竞争协议，阻止OEMOEMOEMOEM使用微使用微使用微使用微软竞争对手的操作系统。后达成和解协议。软竞争对手的操作系统。后达成和解协议。软竞争对手的操作系统。后达成和解协议。软竞争对手的操作系统。后达成和解协议。1996199619961996年年年年9 9 9 9月，司法部反托拉斯司着手对月，司法部反托拉斯司着手对月，司法部反托拉斯司着手对月，司法部反托拉斯司着手对Windows95Windows95Windows95Windows95整合软件整合软件整合软件整合软件IEIEIEIE浏览器的销售方式进行调查。浏览器的销售方式进行调查。浏览器的销售方

388、式进行调查。浏览器的销售方式进行调查。 1997199719971997年年年年10101010月，美司法部向哥伦比亚联邦法院提出月，美司法部向哥伦比亚联邦法院提出月，美司法部向哥伦比亚联邦法院提出月，美司法部向哥伦比亚联邦法院提出申请。申请。申请。申请。12121212月，月，月，月，杰克逊法官杰克逊法官杰克逊法官杰克逊法官做出初审判决，驳回司做出初审判决，驳回司做出初审判决，驳回司做出初审判决，驳回司法部的请求。但要求微软公司暂时停止捆绑销售法部的请求。但要求微软公司暂时停止捆绑销售法部的请求。但要求微软公司暂时停止捆绑销售法部的请求。但要求微软公司暂时停止捆绑销售计划。计划。计划。计划。

389、1998199819981998年年年年5 5 5 5月，美国司法部部长和月，美国司法部部长和月，美国司法部部长和月，美国司法部部长和20202020个州的总检察官个州的总检察官个州的总检察官个州的总检察官时微软提出反垄断诉讼。时微软提出反垄断诉讼。时微软提出反垄断诉讼。时微软提出反垄断诉讼。 1999199919991999年年年年11111111月，杰克逊法官做月，杰克逊法官做月，杰克逊法官做月，杰克逊法官做“ “事实认定书事实认定书事实认定书事实认定书” ”，认，认，认，认为微软非法排挤竞争对手。为微软非法排挤竞争对手。为微软非法排挤竞争对手。为微软非法排挤竞争对手。 2000 2000

390、 2000 2000年年年年4 4 4 4月月月月3 3 3 3日，日，日，日，微软被判违反微软被判违反微软被判违反微软被判违反谢尔曼法谢尔曼法谢尔曼法谢尔曼法。杰克。杰克。杰克。杰克逊法官做出裁决，要求微软必须逊法官做出裁决，要求微软必须逊法官做出裁决，要求微软必须逊法官做出裁决，要求微软必须拆分为两个公司拆分为两个公司拆分为两个公司拆分为两个公司。 2001200120012001年年年年6 6 6 6月，哥伦比亚特区联邦上诉法院月，哥伦比亚特区联邦上诉法院月，哥伦比亚特区联邦上诉法院月，哥伦比亚特区联邦上诉法院驳回驳回驳回驳回了杰了杰了杰了杰克逊分割微软的判决，但维持了微软是一家违法垄断

391、克逊分割微软的判决，但维持了微软是一家违法垄断克逊分割微软的判决，但维持了微软是一家违法垄断克逊分割微软的判决，但维持了微软是一家违法垄断公司的判决。公司的判决。公司的判决。公司的判决。11111111月上旬，月上旬，月上旬，月上旬，微软和美国司法部达成妥协微软和美国司法部达成妥协微软和美国司法部达成妥协微软和美国司法部达成妥协。 2002200220022002年年年年11111111月，科特琳宣布，同意和解协议的绝大部月，科特琳宣布，同意和解协议的绝大部月，科特琳宣布，同意和解协议的绝大部月，科特琳宣布，同意和解协议的绝大部分内容。分内容。分内容。分内容。 2003200320032003

392、年年年年10101010月，微软声称同意支付约月，微软声称同意支付约月，微软声称同意支付约月，微软声称同意支付约2 2 2 2亿美元亿美元亿美元亿美元作为和作为和作为和作为和解费用。解费用。解费用。解费用。 2004200420042004年年年年3 3 3 3月，欧盟裁定微软构成垄断月，欧盟裁定微软构成垄断月，欧盟裁定微软构成垄断月，欧盟裁定微软构成垄断销售捆绑销售捆绑销售捆绑销售捆绑播放器的操作系统。播放器的操作系统。播放器的操作系统。播放器的操作系统。 在世界作系统市场上还没有一个像样的能够在世界作系统市场上还没有一个像样的能够在世界作系统市场上还没有一个像样的能够在世界作系统市场上还没

393、有一个像样的能够与微软竞争的对手，微软的行为影响了美国软件与微软竞争的对手，微软的行为影响了美国软件与微软竞争的对手，微软的行为影响了美国软件与微软竞争的对手，微软的行为影响了美国软件业竞争和妨碍了国内大型软件商的发展和创新。业竞争和妨碍了国内大型软件商的发展和创新。业竞争和妨碍了国内大型软件商的发展和创新。业竞争和妨碍了国内大型软件商的发展和创新。如，利用在操作系统市场上的垄断力量打击竞争如，利用在操作系统市场上的垄断力量打击竞争如，利用在操作系统市场上的垄断力量打击竞争如，利用在操作系统市场上的垄断力量打击竞争对手；捆绑视窗作系统和浏览器的一些做法违反对手；捆绑视窗作系统和浏览器的一些做法

394、违反对手；捆绑视窗作系统和浏览器的一些做法违反对手；捆绑视窗作系统和浏览器的一些做法违反了反垄断法；微软与电脑制造商和软件开发商签了反垄断法；微软与电脑制造商和软件开发商签了反垄断法；微软与电脑制造商和软件开发商签了反垄断法；微软与电脑制造商和软件开发商签订一些排他性合同等。因此，虽然微软逃脱了拆订一些排他性合同等。因此，虽然微软逃脱了拆订一些排他性合同等。因此，虽然微软逃脱了拆订一些排他性合同等。因此，虽然微软逃脱了拆分的命运，却要面对反垄断的处罚。分的命运，却要面对反垄断的处罚。分的命运，却要面对反垄断的处罚。分的命运，却要面对反垄断的处罚。认定经营者具有市场支配地位，应当依据下列因素：认

395、定经营者具有市场支配地位，应当依据下列因素：认定经营者具有市场支配地位，应当依据下列因素：认定经营者具有市场支配地位，应当依据下列因素：（1 1 1 1）该经营者在相关市场的）该经营者在相关市场的）该经营者在相关市场的）该经营者在相关市场的市场份额市场份额市场份额市场份额，以及相，以及相，以及相，以及相关市场的关市场的关市场的关市场的竞争状况竞争状况竞争状况竞争状况；（2 2 2 2）该经营者控制）该经营者控制）该经营者控制）该经营者控制销售市场销售市场销售市场销售市场或者或者或者或者原材料采购市原材料采购市原材料采购市原材料采购市场场场场的能力；的能力；的能力；的能力；（3 3 3 3）该经

396、营者的）该经营者的）该经营者的）该经营者的财力和技术条件财力和技术条件财力和技术条件财力和技术条件；（4 4 4 4）其他经营者对该经营者在交易上的依赖程）其他经营者对该经营者在交易上的依赖程）其他经营者对该经营者在交易上的依赖程）其他经营者对该经营者在交易上的依赖程度；度；度；度；（5 5 5 5）其他经营者进入相关市场的难易程度；）其他经营者进入相关市场的难易程度；）其他经营者进入相关市场的难易程度；）其他经营者进入相关市场的难易程度；（6 6 6 6）与认定该经营者市场支配地位有关的其他）与认定该经营者市场支配地位有关的其他）与认定该经营者市场支配地位有关的其他）与认定该经营者市场支配地

397、位有关的其他因素。因素。因素。因素。有下列情形之一的，可以推定经营者具有市场支有下列情形之一的，可以推定经营者具有市场支有下列情形之一的，可以推定经营者具有市场支有下列情形之一的，可以推定经营者具有市场支配地位：配地位：配地位：配地位：（1 1 1 1）一个经营者一个经营者一个经营者一个经营者在相关市场的市场份额达到在相关市场的市场份额达到在相关市场的市场份额达到在相关市场的市场份额达到二二二二分之一分之一分之一分之一的；的；的；的；（2 2 2 2）两个经营者两个经营者两个经营者两个经营者在相关市场的市场份额合计达在相关市场的市场份额合计达在相关市场的市场份额合计达在相关市场的市场份额合计达

398、到到到到三分之二三分之二三分之二三分之二的；的；的；的；（3 3 3 3）三个经营者三个经营者三个经营者三个经营者在相关市场的市场份额合计达在相关市场的市场份额合计达在相关市场的市场份额合计达在相关市场的市场份额合计达到到到到四分之三四分之三四分之三四分之三的的的的. . . .2 2 2 2、滥用滥用滥用滥用支配地位行为的表现形式支配地位行为的表现形式支配地位行为的表现形式支配地位行为的表现形式（1 1 1 1）以）以）以）以不公平不公平不公平不公平的高价销售商品或者以不公平的低价购买商品；的高价销售商品或者以不公平的低价购买商品；的高价销售商品或者以不公平的低价购买商品；的高价销售商品或者

399、以不公平的低价购买商品；（2 2 2 2）没有正当理由，以）没有正当理由，以）没有正当理由，以）没有正当理由，以低于成本低于成本低于成本低于成本的价格销售商品的价格销售商品的价格销售商品的价格销售商品（3 3 3 3）没有正当理由，）没有正当理由，）没有正当理由，）没有正当理由，拒绝与交易相对人进行交易拒绝与交易相对人进行交易拒绝与交易相对人进行交易拒绝与交易相对人进行交易（4 4 4 4）没有正当理由，限定交易相对人）没有正当理由，限定交易相对人）没有正当理由，限定交易相对人）没有正当理由，限定交易相对人只能只能只能只能与其进行交易或者与其进行交易或者与其进行交易或者与其进行交易或者只能与其

400、指定的经营者进行交易；只能与其指定的经营者进行交易；只能与其指定的经营者进行交易；只能与其指定的经营者进行交易；（5 5 5 5）没有正当理由）没有正当理由）没有正当理由）没有正当理由搭售搭售搭售搭售商品，或者在交易时附加其他不合理商品，或者在交易时附加其他不合理商品，或者在交易时附加其他不合理商品，或者在交易时附加其他不合理的交易条件；的交易条件；的交易条件；的交易条件；（6 6 6 6）没有正当理由，对条件相同的交易相对人在交易价格等）没有正当理由，对条件相同的交易相对人在交易价格等）没有正当理由，对条件相同的交易相对人在交易价格等）没有正当理由，对条件相同的交易相对人在交易价格等交易条件

401、上实行交易条件上实行交易条件上实行交易条件上实行差别待遇差别待遇差别待遇差别待遇；（7 7 7 7）国务院反垄断执法机构认定的其他滥用市场支配地位的）国务院反垄断执法机构认定的其他滥用市场支配地位的）国务院反垄断执法机构认定的其他滥用市场支配地位的）国务院反垄断执法机构认定的其他滥用市场支配地位的行为。行为。行为。行为。3 3、法律责任、法律责任 经营者违反规定，滥用市场支配地位的，经营者违反规定，滥用市场支配地位的，由反垄断执法机构责令停止违法行为，没由反垄断执法机构责令停止违法行为，没收违法所得，并处上一年度销售额百分之收违法所得，并处上一年度销售额百分之一以上百分之十以下的罚款。一以上百

402、分之十以下的罚款。（三）（三）经营者集中经营者集中 1 1 1 1、概念、概念、概念、概念 经营者通过合并、收购、委托经营、联营或控经营者通过合并、收购、委托经营、联营或控经营者通过合并、收购、委托经营、联营或控经营者通过合并、收购、委托经营、联营或控制其他经营者业务或人事等方式，集合经营者经制其他经营者业务或人事等方式，集合经营者经制其他经营者业务或人事等方式，集合经营者经制其他经营者业务或人事等方式，集合经营者经济力，提高市场地位的行为。济力，提高市场地位的行为。济力，提高市场地位的行为。济力，提高市场地位的行为。 2 2 2 2、类型、类型、类型、类型 （第（第（第（第20202020条

403、）条）条）条） （1 1 1 1）经营者）经营者）经营者）经营者合并合并合并合并； （2 2 2 2）经营者通过）经营者通过）经营者通过）经营者通过取得股权取得股权取得股权取得股权或者或者或者或者资产资产资产资产的方式取得对的方式取得对的方式取得对的方式取得对其他经营者的其他经营者的其他经营者的其他经营者的控制权控制权控制权控制权； （3 3 3 3）经营者通过）经营者通过）经营者通过）经营者通过合同等方式合同等方式合同等方式合同等方式取得对其他经营者的取得对其他经营者的取得对其他经营者的取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响。控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响。控制

404、权或者能够对其他经营者施加决定性影响。控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响。美国两个不同结果的合并案美国两个不同结果的合并案 家具连锁店的合并案家具连锁店的合并案家具连锁店的合并案家具连锁店的合并案 1998199819981998年，美国两大办公家具连锁店（年，美国两大办公家具连锁店（年，美国两大办公家具连锁店（年，美国两大办公家具连锁店（STAPLESSTAPLESSTAPLESSTAPLES与与与与OFFICE DEPOTOFFICE DEPOTOFFICE DEPOTOFFICE DEPOT）合并。）合并。）合并。）合并。 联邦贸易委员会通过细致的观测，发现：同一城市联邦贸易委员会

405、通过细致的观测，发现：同一城市联邦贸易委员会通过细致的观测，发现：同一城市联邦贸易委员会通过细致的观测，发现：同一城市中，中，中，中，STAPLESSTAPLESSTAPLESSTAPLES的价格要比的价格要比的价格要比的价格要比OFFICE DEPOTOFFICE DEPOTOFFICE DEPOTOFFICE DEPOT的价格低，而在的价格低，而在的价格低，而在的价格低，而在没有没有没有没有OFFICE DEPOTOFFICE DEPOTOFFICE DEPOTOFFICE DEPOT的城市里，的城市里，的城市里，的城市里，STAPLESSTAPLESSTAPLESSTAPLES的价格要贵

406、一些。的价格要贵一些。的价格要贵一些。的价格要贵一些。 由此，得到一个充分的证据：两大办公家具连锁店由此，得到一个充分的证据：两大办公家具连锁店由此，得到一个充分的证据：两大办公家具连锁店由此，得到一个充分的证据：两大办公家具连锁店合并后，很可能提高价格。最后，法院没有批准这个合并后，很可能提高价格。最后，法院没有批准这个合并后，很可能提高价格。最后，法院没有批准这个合并后，很可能提高价格。最后，法院没有批准这个合并案。合并案。合并案。合并案。 波音与麦道的合并案波音与麦道的合并案波音与麦道的合并案波音与麦道的合并案 波音和麦道公司分别是美国航空制造业的老大和波音和麦道公司分别是美国航空制造业

407、的老大和波音和麦道公司分别是美国航空制造业的老大和波音和麦道公司分别是美国航空制造业的老大和老二，是世界航空制造业的第老二，是世界航空制造业的第老二，是世界航空制造业的第老二，是世界航空制造业的第1 1 1 1位和第位和第位和第位和第3 3 3 3位。位。位。位。 1996199619961996年底，波音公司用年底，波音公司用年底，波音公司用年底，波音公司用166166166166亿美元兼并了麦道公司。亿美元兼并了麦道公司。亿美元兼并了麦道公司。亿美元兼并了麦道公司。 在干线客机市场上，合并后的波音不仅成为全球在干线客机市场上，合并后的波音不仅成为全球在干线客机市场上，合并后的波音不仅成为全

408、球在干线客机市场上，合并后的波音不仅成为全球最大的制造商，而且是美国市场唯一的供应商，占美最大的制造商，而且是美国市场唯一的供应商，占美最大的制造商，而且是美国市场唯一的供应商，占美最大的制造商，而且是美国市场唯一的供应商，占美国国内市场的份额几乎达百分之百。国国内市场的份额几乎达百分之百。国国内市场的份额几乎达百分之百。国国内市场的份额几乎达百分之百。 美国政府没有阻止波音兼并麦道，反而促成了这美国政府没有阻止波音兼并麦道，反而促成了这美国政府没有阻止波音兼并麦道，反而促成了这美国政府没有阻止波音兼并麦道，反而促成了这一兼并活动。一兼并活动。一兼并活动。一兼并活动。 其主要原因是：其主要原因

409、是：其主要原因是：其主要原因是： 首先，民用干线飞机制造业是全球性寡占垄断行业，首先，民用干线飞机制造业是全球性寡占垄断行业，首先，民用干线飞机制造业是全球性寡占垄断行业，首先，民用干线飞机制造业是全球性寡占垄断行业，虽然波音公司在美国国内市场保持垄断，但在全球市场上虽然波音公司在美国国内市场保持垄断，但在全球市场上虽然波音公司在美国国内市场保持垄断，但在全球市场上虽然波音公司在美国国内市场保持垄断，但在全球市场上受到来自受到来自受到来自受到来自欧洲空中客车公司欧洲空中客车公司欧洲空中客车公司欧洲空中客车公司的越来越强劲的挑战。面对空的越来越强劲的挑战。面对空的越来越强劲的挑战。面对空的越来越

410、强劲的挑战。面对空中客车公司的激烈竞争，波音与麦道的合并有利于维护美中客车公司的激烈竞争，波音与麦道的合并有利于维护美中客车公司的激烈竞争，波音与麦道的合并有利于维护美中客车公司的激烈竞争，波音与麦道的合并有利于维护美国的航空工业大国地位；国的航空工业大国地位；国的航空工业大国地位；国的航空工业大国地位； 其次，尽管美国只有波音公司一家干线民用飞机制造其次，尽管美国只有波音公司一家干线民用飞机制造其次，尽管美国只有波音公司一家干线民用飞机制造其次，尽管美国只有波音公司一家干线民用飞机制造企业，但由于存在来自势均力敌的欧洲空中客车的竞争，企业，但由于存在来自势均力敌的欧洲空中客车的竞争，企业，但

411、由于存在来自势均力敌的欧洲空中客车的竞争，企业，但由于存在来自势均力敌的欧洲空中客车的竞争，波音公司不可能在开放的美国和世界市场上形成绝对垄断波音公司不可能在开放的美国和世界市场上形成绝对垄断波音公司不可能在开放的美国和世界市场上形成绝对垄断波音公司不可能在开放的美国和世界市场上形成绝对垄断地位。如果波音滥用市场地位提高价格，就相当于把市场地位。如果波音滥用市场地位提高价格，就相当于把市场地位。如果波音滥用市场地位提高价格，就相当于把市场地位。如果波音滥用市场地位提高价格，就相当于把市场拱手让给空中客车。拱手让给空中客车。拱手让给空中客车。拱手让给空中客车。 由此可见，美国政府在监管企业购并时

412、，不仅由此可见，美国政府在监管企业购并时，不仅由此可见，美国政府在监管企业购并时，不仅由此可见，美国政府在监管企业购并时，不仅仅根据仅根据仅根据仅根据国内市场占有率国内市场占有率国内市场占有率国内市场占有率来判断是否垄断，还要考虑来判断是否垄断，还要考虑来判断是否垄断，还要考虑来判断是否垄断，还要考虑在在在在整个市场范围内整个市场范围内整个市场范围内整个市场范围内是否能够形成垄断。对全球寡占是否能够形成垄断。对全球寡占是否能够形成垄断。对全球寡占是否能够形成垄断。对全球寡占垄断行业，需要分析垄断行业，需要分析垄断行业，需要分析垄断行业，需要分析全球市场的条件全球市场的条件全球市场的条件全球市场

413、的条件，而不局限于，而不局限于，而不局限于，而不局限于本国市场范围。同时，还要考虑国家整体产业竞争本国市场范围。同时，还要考虑国家整体产业竞争本国市场范围。同时，还要考虑国家整体产业竞争本国市场范围。同时，还要考虑国家整体产业竞争力。因此，在执行反垄断法时，美国政府还是以国力。因此，在执行反垄断法时，美国政府还是以国力。因此，在执行反垄断法时，美国政府还是以国力。因此，在执行反垄断法时，美国政府还是以国家利益为重，为了提高美国企业在全球的竞争力，家利益为重，为了提高美国企业在全球的竞争力，家利益为重，为了提高美国企业在全球的竞争力，家利益为重，为了提高美国企业在全球的竞争力，支持大型企业的重组

414、和并购。支持大型企业的重组和并购。支持大型企业的重组和并购。支持大型企业的重组和并购。 3 3 3 3、审查经营者集中，应当考虑下列因素、审查经营者集中，应当考虑下列因素、审查经营者集中，应当考虑下列因素、审查经营者集中，应当考虑下列因素（1 1 1 1）参与集中的经营者在相关市场的）参与集中的经营者在相关市场的）参与集中的经营者在相关市场的）参与集中的经营者在相关市场的市场份额市场份额市场份额市场份额及其及其及其及其对市场的控制力对市场的控制力对市场的控制力对市场的控制力；（2 2 2 2）相关市场的市场集中度；）相关市场的市场集中度；）相关市场的市场集中度；）相关市场的市场集中度；（3 3

415、 3 3）经营者集中对市场进入、技术进步的影响；）经营者集中对市场进入、技术进步的影响；）经营者集中对市场进入、技术进步的影响；）经营者集中对市场进入、技术进步的影响；（4 4 4 4）经营者集中对消费者和其他有关经营者的）经营者集中对消费者和其他有关经营者的）经营者集中对消费者和其他有关经营者的）经营者集中对消费者和其他有关经营者的影响；影响；影响；影响；（5 5 5 5）经营者集中对国民经济发展的影响；）经营者集中对国民经济发展的影响；）经营者集中对国民经济发展的影响；）经营者集中对国民经济发展的影响；（6 6 6 6）国务院反垄断执法机构认为应当考虑的影）国务院反垄断执法机构认为应当考虑

416、的影）国务院反垄断执法机构认为应当考虑的影）国务院反垄断执法机构认为应当考虑的影响市场竞争的其他因素。响市场竞争的其他因素。响市场竞争的其他因素。响市场竞争的其他因素。可口可乐收购汇源可口可乐收购汇源根据国务院最新的规定，如果外资企业并购香港根据国务院最新的规定，如果外资企业并购香港根据国务院最新的规定，如果外资企业并购香港根据国务院最新的规定，如果外资企业并购香港上市的内地企业，满足以下两个条件之一即达到上市的内地企业，满足以下两个条件之一即达到上市的内地企业，满足以下两个条件之一即达到上市的内地企业，满足以下两个条件之一即达到申请商务部反垄断审查的标准：申请商务部反垄断审查的标准：申请商务

417、部反垄断审查的标准：申请商务部反垄断审查的标准： （1 1 1 1）双方）双方）双方）双方2007200720072007年在全球范围内的营业额合计超年在全球范围内的营业额合计超年在全球范围内的营业额合计超年在全球范围内的营业额合计超过过过过100100100100亿元人民币，并且双方亿元人民币，并且双方亿元人民币，并且双方亿元人民币，并且双方2007200720072007年在中国境内的年在中国境内的年在中国境内的年在中国境内的营业额均超过营业额均超过营业额均超过营业额均超过4 4 4 4亿元人民币；亿元人民币；亿元人民币；亿元人民币； （2 2 2 2）双方）双方）双方）双方2007200

418、720072007年在中国境内的营业额合计超过年在中国境内的营业额合计超过年在中国境内的营业额合计超过年在中国境内的营业额合计超过20202020亿元人民币，并且双方亿元人民币，并且双方亿元人民币，并且双方亿元人民币，并且双方2007200720072007年在中国境内的营年在中国境内的营年在中国境内的营年在中国境内的营业额均超过业额均超过业额均超过业额均超过4 4 4 4亿元人民币。亿元人民币。亿元人民币。亿元人民币。 据媒体援引市场调研公司的数据，汇源据媒体援引市场调研公司的数据，汇源果汁在中国纯果汁市场占有果汁在中国纯果汁市场占有46%46%的市场份额，的市场份额，中浓度果汁也占到中浓度

419、果汁也占到39.8%39.8%的市场份额，是毫的市场份额，是毫无争议的行业龙头，可口可乐旗下的果汁无争议的行业龙头，可口可乐旗下的果汁子品牌也占有子品牌也占有25.3%25.3%，位居第二。两者若合，位居第二。两者若合并，将占市场份额并，将占市场份额70%70%以上，将对统一等其以上，将对统一等其他企业形成很大的竞争压力。他企业形成很大的竞争压力。 果汁饮料与纯净水、碳酸饮料等其他饮果汁饮料与纯净水、碳酸饮料等其他饮料不同，因为果汁涉及到上游的果农的利料不同，因为果汁涉及到上游的果农的利益，由于果树的生长有周期、农时、丰歉益，由于果树的生长有周期、农时、丰歉等诸多因素，目前都是卖方市场，渠道和

420、等诸多因素，目前都是卖方市场，渠道和加工企业对上游供应商（特别是分散的农加工企业对上游供应商（特别是分散的农业小生产者）有决定性影响力业小生产者）有决定性影响力 。 中国商务部中国商务部3 3月月1818日正式宣布，根据中国日正式宣布，根据中国反垄断法禁止可口可乐收购汇源。这是反反垄断法禁止可口可乐收购汇源。这是反垄断法自去年垄断法自去年8 8月月1 1日实施以来首个未获通日实施以来首个未获通过的案例。过的案例。 根据中国饮料工业协会提供的数据，可口可根据中国饮料工业协会提供的数据，可口可根据中国饮料工业协会提供的数据，可口可根据中国饮料工业协会提供的数据，可口可乐公司占全国碳酸饮料市场份额为

421、乐公司占全国碳酸饮料市场份额为乐公司占全国碳酸饮料市场份额为乐公司占全国碳酸饮料市场份额为60.60%60.60%60.60%60.60%。考虑。考虑。考虑。考虑到可口可乐公司在诸多方面的竞争优势，商务部到可口可乐公司在诸多方面的竞争优势，商务部到可口可乐公司在诸多方面的竞争优势，商务部到可口可乐公司在诸多方面的竞争优势，商务部认定，可口可乐公司在碳酸软饮料市场占有市场认定，可口可乐公司在碳酸软饮料市场占有市场认定，可口可乐公司在碳酸软饮料市场占有市场认定，可口可乐公司在碳酸软饮料市场占有市场支配地位。并购如果完成，可口可乐公司有能力支配地位。并购如果完成，可口可乐公司有能力支配地位。并购如果

422、完成，可口可乐公司有能力支配地位。并购如果完成，可口可乐公司有能力利用其在碳酸软饮料市场上的支配地位，将果汁利用其在碳酸软饮料市场上的支配地位，将果汁利用其在碳酸软饮料市场上的支配地位，将果汁利用其在碳酸软饮料市场上的支配地位，将果汁饮料与碳酸饮料搭售、捆绑销售，将其支配地位饮料与碳酸饮料搭售、捆绑销售，将其支配地位饮料与碳酸饮料搭售、捆绑销售，将其支配地位饮料与碳酸饮料搭售、捆绑销售，将其支配地位传导至果汁饮料市场，从而严重削弱其他果汁类传导至果汁饮料市场，从而严重削弱其他果汁类传导至果汁饮料市场，从而严重削弱其他果汁类传导至果汁饮料市场，从而严重削弱其他果汁类饮料生产商竞争力，对果汁饮料市

423、场竞争造成损饮料生产商竞争力，对果汁饮料市场竞争造成损饮料生产商竞争力，对果汁饮料市场竞争造成损饮料生产商竞争力，对果汁饮料市场竞争造成损害，最终使消费者被迫接受更高价格、更少种类害，最终使消费者被迫接受更高价格、更少种类害，最终使消费者被迫接受更高价格、更少种类害，最终使消费者被迫接受更高价格、更少种类的产品。的产品。的产品。的产品。 （四）滥用行政权力排除、限制竞争（四）滥用行政权力排除、限制竞争 行政机关和法律、法规授权的具有管理行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织滥用行政权力，限定公共事务职能的组织滥用行政权力，限定或者变相限定单位或者个人经营、购买、或者变相限定单位或

424、者个人经营、购买、使用其指定的经营者提供的商品。使用其指定的经营者提供的商品。 妨碍商品在地区之间的自由流通妨碍商品在地区之间的自由流通妨碍商品在地区之间的自由流通妨碍商品在地区之间的自由流通 （1 1 1 1）对外地商品设定歧视性收费项目、实行歧视性收费标）对外地商品设定歧视性收费项目、实行歧视性收费标）对外地商品设定歧视性收费项目、实行歧视性收费标）对外地商品设定歧视性收费项目、实行歧视性收费标准，或者规定歧视性价格；准，或者规定歧视性价格；准，或者规定歧视性价格；准，或者规定歧视性价格；（2 2 2 2）对外地商品规定与本地同类商品不同的技术要求、检）对外地商品规定与本地同类商品不同的技

425、术要求、检）对外地商品规定与本地同类商品不同的技术要求、检）对外地商品规定与本地同类商品不同的技术要求、检验标准，或者对外地商品采取重复检验、重复认证等歧视验标准，或者对外地商品采取重复检验、重复认证等歧视验标准，或者对外地商品采取重复检验、重复认证等歧视验标准，或者对外地商品采取重复检验、重复认证等歧视性技术措施，限制外地商品进入本地市场；性技术措施，限制外地商品进入本地市场；性技术措施，限制外地商品进入本地市场；性技术措施，限制外地商品进入本地市场；（3 3 3 3）采取专门针对外地商品的行政许可，限制外地商品进）采取专门针对外地商品的行政许可，限制外地商品进）采取专门针对外地商品的行政许

426、可，限制外地商品进）采取专门针对外地商品的行政许可，限制外地商品进入本地市场；入本地市场；入本地市场；入本地市场；（4 4 4 4）设置关卡或者采取其他手段，阻碍外地商品进入或者）设置关卡或者采取其他手段，阻碍外地商品进入或者）设置关卡或者采取其他手段，阻碍外地商品进入或者）设置关卡或者采取其他手段，阻碍外地商品进入或者本地商品运出；本地商品运出；本地商品运出；本地商品运出；（5 5 5 5）妨碍商品在地区之间自由流通的其他行为。）妨碍商品在地区之间自由流通的其他行为。）妨碍商品在地区之间自由流通的其他行为。）妨碍商品在地区之间自由流通的其他行为。 行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职

427、能的组行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织不得滥用行政权力，以设定歧视性资质要求、评审标准织不得滥用行政权力，以设定歧视性资质要求、评审标准织不得滥用行政权力，以设定歧视性资质要求、评审标准织不得滥用行政权力，以设定歧视性资质要求、评审标准或者不依法发布信息等方式，排斥或者限制外地经营者参或者不依法发布信息等方式，排斥或者限制外地经营者参或者不依法发布信息等方式，排斥或者限制外地经营者参或者不依法发布信息等方式，排斥或者限制外地经营者参加本地的招标投标活动。加本地的招标投标活动。

428、加本地的招标投标活动。加本地的招标投标活动。 行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织不得滥用行政权力，采取与本地经营者不平等待遇等组织不得滥用行政权力，采取与本地经营者不平等待遇等组织不得滥用行政权力，采取与本地经营者不平等待遇等组织不得滥用行政权力，采取与本地经营者不平等待遇等方式，排斥或者限制外地经营者在本地投资或者设立分支方式，排斥或者限制外地经营者在本地投资或者设立分支方式，排斥或者限制外地经营者在本地投资或者设立分支方式，排斥或

429、者限制外地经营者在本地投资或者设立分支机构。机构。机构。机构。 行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织不得滥用行政权力，强制经营者从事本法规定的垄断组织不得滥用行政权力，强制经营者从事本法规定的垄断组织不得滥用行政权力，强制经营者从事本法规定的垄断组织不得滥用行政权力，强制经营者从事本法规定的垄断行为。行为。行为。行为。 行政机关不得滥用行政权力，制定含有排除、限制竞争行政机关不得滥用行政权力，制定含有排除、限制竞争行政机关不得滥用行政权

430、力，制定含有排除、限制竞争行政机关不得滥用行政权力，制定含有排除、限制竞争内容的规定。内容的规定。内容的规定。内容的规定。行政机关和法律、法规授权的具有管理公行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织滥用行政权力，实施排共事务职能的组织滥用行政权力，实施排除、限制竞争行为的，由上级机关责令改除、限制竞争行为的，由上级机关责令改正；对直接负责的主管人员和其他直接责正；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。反垄断执法机构可任人员依法给予处分。反垄断执法机构可以向有关上级机关提出依法处理的建议。以向有关上级机关提出依法处理的建议。 第五章第五章 产品质量法产品质量法 1993

431、 1993年年2 2月月2222日第七届全国人民代表大会日第七届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议通过根据常务委员会第三十次会议通过根据20002000年年7 7月月8 8日第九届全国人民代表大会常务委日第九届全国人民代表大会常务委员会第十六次会议员会第十六次会议关于修改关于修改中华人民中华人民共和国产品质量法共和国产品质量法的决定的决定修正。修正。 产品质量法概述产品质量法概述 产品质量监督管理制度产品质量监督管理制度 经营者的经营者的产品质量义务产品质量义务 经营者的经营者的产品质量责任产品质量责任一、产品质量法定义一、产品质量法定义 调整在生产、流通和消费过程中因调整在生产、流通和消

432、费过程中因产品质产品质量量所发生的经济关系的法律规范的总称。所发生的经济关系的法律规范的总称。立法目的：立法目的： 为了加强对为了加强对产品质量的监督管理产品质量的监督管理，提高产，提高产品质量水平，明确品质量水平，明确产品质量责任产品质量责任，保护消费者，保护消费者的合法权益，维护社会经济秩序。的合法权益，维护社会经济秩序。第一节第一节 产品质量法概述产品质量法概述比项比项比项比项反不正当竞争法反不正当竞争法反不正当竞争法反不正当竞争法产品质量法产品质量法产品质量法产品质量法规制行规制行规制行规制行为为为为不正当竞争行为不正当竞争行为不正当竞争行为不正当竞争行为产品产品产品产品瑕疵瑕疵瑕疵瑕

433、疵产品缺陷产品缺陷产品缺陷产品缺陷立法保立法保立法保立法保护侧重护侧重护侧重护侧重点点点点其他经营者合法经其他经营者合法经其他经营者合法经其他经营者合法经营权营权营权营权产品质量责任产品质量责任产品质量责任产品质量责任保障保障保障保障维护整个国家市场运行秩序，从生产、维护整个国家市场运行秩序，从生产、维护整个国家市场运行秩序，从生产、维护整个国家市场运行秩序，从生产、流通、消费各环节立法构成严密的市场规制流通、消费各环节立法构成严密的市场规制流通、消费各环节立法构成严密的市场规制流通、消费各环节立法构成严密的市场规制法律体系法律体系法律体系法律体系二、调整对象二、调整对象二、调整对象二、调整对

434、象1 1 1 1、产品质量、产品质量、产品质量、产品质量监督管理监督管理监督管理监督管理关系关系关系关系 国家国家国家国家与生产者、销售者之间的关系与生产者、销售者之间的关系与生产者、销售者之间的关系与生产者、销售者之间的关系2 2 2 2、产品质量、产品质量、产品质量、产品质量责任责任责任责任关系（重点）关系（重点）关系（重点）关系（重点） 生产者、销售者与用户、消费者之间的关系。生产者、销售者与用户、消费者之间的关系。生产者、销售者与用户、消费者之间的关系。生产者、销售者与用户、消费者之间的关系。 民事责任：因产品瑕疵的合同责任民事责任：因产品瑕疵的合同责任民事责任：因产品瑕疵的合同责任民

435、事责任：因产品瑕疵的合同责任 因产品缺陷的侵权责任因产品缺陷的侵权责任因产品缺陷的侵权责任因产品缺陷的侵权责任 行政责任；行政责任；行政责任；行政责任； 刑事责任。刑事责任。刑事责任。刑事责任。 三三、产品、产品、产品、产品 问题：问题：问题：问题： 芝麻油、冰毒、电力、宁波体育馆、菜场泥螺、芝麻油、冰毒、电力、宁波体育馆、菜场泥螺、芝麻油、冰毒、电力、宁波体育馆、菜场泥螺、芝麻油、冰毒、电力、宁波体育馆、菜场泥螺、 还未投放市场的研制产品、药品、教材、枪支？还未投放市场的研制产品、药品、教材、枪支？还未投放市场的研制产品、药品、教材、枪支？还未投放市场的研制产品、药品、教材、枪支？ 是指经过

436、是指经过加工、制作加工、制作，用于，用于销售销售的产品的产品. . 1 1、人工产品，而不包括天然产品。、人工产品，而不包括天然产品。 2 2、物质产品，而不包括精神产品。、物质产品，而不包括精神产品。 3 3、商品，而不包括非商品、商品，而不包括非商品 4 4、动产，而不包括不动产。、动产，而不包括不动产。 5 5、民用产品，而不包括军工产品。、民用产品，而不包括军工产品。下列哪类产品属于下列哪类产品属于产品质量法产品质量法的调整的调整范围：范围： A A 食品卫生质量食品卫生质量 B B 初级农产品的质量初级农产品的质量 C C 建筑材料质量建筑材料质量 D D 建筑工程质量建筑工程质量

437、1997 1997 1997 1997年年年年4 4 4 4月月月月7 7 7 7日，日，日，日，A A A A省某市百货公司从某市化工进出口省某市百货公司从某市化工进出口省某市百货公司从某市化工进出口省某市百货公司从某市化工进出口公司购进洗衣粉公司购进洗衣粉公司购进洗衣粉公司购进洗衣粉5 5 5 5吨，在销售吨，在销售吨，在销售吨，在销售1 1 1 1吨后，百货公司据消费者反吨后，百货公司据消费者反吨后，百货公司据消费者反吨后，百货公司据消费者反映洗衣粉去污能力不强，怀疑有质量问题，邀请市技术监映洗衣粉去污能力不强，怀疑有质量问题，邀请市技术监映洗衣粉去污能力不强，怀疑有质量问题，邀请市技术

438、监映洗衣粉去污能力不强，怀疑有质量问题，邀请市技术监督局进行检验。经市质量检验所进行化验表明，这批洗衣督局进行检验。经市质量检验所进行化验表明，这批洗衣督局进行检验。经市质量检验所进行化验表明，这批洗衣督局进行检验。经市质量检验所进行化验表明，这批洗衣粉的关键指标，表面活性剂含量均低于行业标准，因此确粉的关键指标，表面活性剂含量均低于行业标准，因此确粉的关键指标，表面活性剂含量均低于行业标准，因此确粉的关键指标，表面活性剂含量均低于行业标准，因此确定此批洗衣粉为劣质商品。市技术监督局即将这批洗衣粉定此批洗衣粉为劣质商品。市技术监督局即将这批洗衣粉定此批洗衣粉为劣质商品。市技术监督局即将这批洗衣

439、粉定此批洗衣粉为劣质商品。市技术监督局即将这批洗衣粉封存，并通知市化工进出口公司派人对此事进行处理。同封存，并通知市化工进出口公司派人对此事进行处理。同封存，并通知市化工进出口公司派人对此事进行处理。同封存，并通知市化工进出口公司派人对此事进行处理。同年年年年8 8 8 8月月月月3 3 3 3日，化工进出口公司代表来到市技术监督局，提出日，化工进出口公司代表来到市技术监督局，提出日，化工进出口公司代表来到市技术监督局，提出日，化工进出口公司代表来到市技术监督局，提出这批洗衣粉原是根据某国进口商所提供的样品的指标制造这批洗衣粉原是根据某国进口商所提供的样品的指标制造这批洗衣粉原是根据某国进口商

440、所提供的样品的指标制造这批洗衣粉原是根据某国进口商所提供的样品的指标制造的，后因该国外贸政策变动，这批洗衣粉不能出口，只好的，后因该国外贸政策变动，这批洗衣粉不能出口，只好的，后因该国外贸政策变动，这批洗衣粉不能出口，只好的，后因该国外贸政策变动，这批洗衣粉不能出口，只好做内销处理，因此其技术标准不能按照我国的质量标准来做内销处理，因此其技术标准不能按照我国的质量标准来做内销处理，因此其技术标准不能按照我国的质量标准来做内销处理，因此其技术标准不能按照我国的质量标准来衡量，要求允许这批产品按正常渠道进行销售。衡量，要求允许这批产品按正常渠道进行销售。衡量，要求允许这批产品按正常渠道进行销售。衡

441、量，要求允许这批产品按正常渠道进行销售。 处理结果：处理结果：处理结果：处理结果： 市技术监督部门经进一步调整后，依法对其作出责任市技术监督部门经进一步调整后，依法对其作出责任市技术监督部门经进一步调整后，依法对其作出责任市技术监督部门经进一步调整后，依法对其作出责任停止销售剩余内销洗衣粉，没收违法所得，处以罚款的处停止销售剩余内销洗衣粉，没收违法所得，处以罚款的处停止销售剩余内销洗衣粉，没收违法所得，处以罚款的处停止销售剩余内销洗衣粉，没收违法所得，处以罚款的处罚决定。罚决定。罚决定。罚决定。四、产品质量法体系四、产品质量法体系四、产品质量法体系四、产品质量法体系( ( ( (一一一一) )

442、 ) )基本法基本法基本法基本法产品质量法产品质量法产品质量法产品质量法93939393、2000200020002000年修改年修改年修改年修改( ( ( (二二二二) ) ) )特别法特别法特别法特别法1 1 1 1、中华人民共和国农产品质量安全法中华人民共和国农产品质量安全法中华人民共和国农产品质量安全法中华人民共和国农产品质量安全法 :2006.11.1 :2006.11.1 :2006.11.1 :2006.11.1 ( ( ( (中华人民共和国食品安全法（草案）中华人民共和国食品安全法（草案）中华人民共和国食品安全法（草案）中华人民共和国食品安全法（草案） 2007. 2007.

443、2007. 2007. . . .国务院常务国务院常务国务院常务国务院常务会议讨论并原则通过会议讨论并原则通过会议讨论并原则通过会议讨论并原则通过) ) ) )2 2 2 2、中华人民共和国药品管理法中华人民共和国药品管理法中华人民共和国药品管理法中华人民共和国药品管理法：2002.9.15 2002.9.15 2002.9.15 2002.9.15 3 3 3 3、进出口商品检验法进出口商品检验法进出口商品检验法进出口商品检验法:1989;2002:1989;2002:1989;2002:1989;2002修改修改修改修改4 4 4 4、计量法计量法计量法计量法5 5 5 5、标准化法标准化

444、法标准化法标准化法第二节第二节 产品质量监督管理制度产品质量监督管理制度一、工业产品一、工业产品一、工业产品一、工业产品生产许可证制度生产许可证制度生产许可证制度生产许可证制度（生产准入）（生产准入）（生产准入）（生产准入）二、产品质量二、产品质量二、产品质量二、产品质量标准化制度标准化制度标准化制度标准化制度（生产中）（生产中）（生产中）（生产中）三、三、三、三、企业企业企业企业质量体系认证制度质量体系认证制度质量体系认证制度质量体系认证制度（生产中）（生产中）（生产中）（生产中）四、四、四、四、产品质量认证制度产品质量认证制度产品质量认证制度产品质量认证制度（生产中）（生产中）（生产中）（

445、生产中）五、产品质量五、产品质量五、产品质量五、产品质量合格检验制度合格检验制度合格检验制度合格检验制度（投入流通之前后）（投入流通之前后）（投入流通之前后）（投入流通之前后）六、产品质量六、产品质量六、产品质量六、产品质量监督检查制度监督检查制度监督检查制度监督检查制度（国家对整个环节）（国家对整个环节）（国家对整个环节）（国家对整个环节）七、七、七、七、产品召回制度产品召回制度产品召回制度产品召回制度（投放市场后补救）（投放市场后补救）（投放市场后补救）（投放市场后补救）QSQS加加1212位阿拉伯数字组成位阿拉伯数字组成 一、工业产品生产许可证制度一、工业产品生产许可证制度1 1、产品准

446、入制度、产品准入制度 工业产品生产许可证管理条例工业产品生产许可证管理条例20052005年年9 9月月1 1日施行日施行. .2 2、实行许可产品、实行许可产品 若干重要类别工业产品；若干重要类别工业产品； 生产许可证工业产品目录：生产许可证工业产品目录：（1 1 1 1）乳制品、肉制品、饮料、米、面、食用油、酒类等直）乳制品、肉制品、饮料、米、面、食用油、酒类等直）乳制品、肉制品、饮料、米、面、食用油、酒类等直）乳制品、肉制品、饮料、米、面、食用油、酒类等直接关系人体健康的加工食品；接关系人体健康的加工食品；接关系人体健康的加工食品；接关系人体健康的加工食品； （2 2 2 2）电热毯、压

447、力锅、燃气热水器等可能危及人身、财产）电热毯、压力锅、燃气热水器等可能危及人身、财产）电热毯、压力锅、燃气热水器等可能危及人身、财产）电热毯、压力锅、燃气热水器等可能危及人身、财产安全的产品；安全的产品；安全的产品；安全的产品；（3 3 3 3）税控收款机、防伪验钞仪、卫星电视广播地面接收设）税控收款机、防伪验钞仪、卫星电视广播地面接收设）税控收款机、防伪验钞仪、卫星电视广播地面接收设）税控收款机、防伪验钞仪、卫星电视广播地面接收设备、无线广播电视发射设备等关系金融安全和通信质量安备、无线广播电视发射设备等关系金融安全和通信质量安备、无线广播电视发射设备等关系金融安全和通信质量安备、无线广播电

448、视发射设备等关系金融安全和通信质量安全的产品；全的产品；全的产品；全的产品；（4 4 4 4）安全网、安全帽、建筑扣件等保障劳动安全的产品；）安全网、安全帽、建筑扣件等保障劳动安全的产品；）安全网、安全帽、建筑扣件等保障劳动安全的产品；）安全网、安全帽、建筑扣件等保障劳动安全的产品；（五）电力铁塔、桥梁支座、铁路工业产品、水工（五）电力铁塔、桥梁支座、铁路工业产品、水工（五）电力铁塔、桥梁支座、铁路工业产品、水工（五）电力铁塔、桥梁支座、铁路工业产品、水工金属结构、危险化学品及其包装物、容器等影响金属结构、危险化学品及其包装物、容器等影响金属结构、危险化学品及其包装物、容器等影响金属结构、危险

449、化学品及其包装物、容器等影响生产安全、公共安全的产品；生产安全、公共安全的产品；生产安全、公共安全的产品；生产安全、公共安全的产品； （六）法律、行政法规要求依照本条例的规定实行（六）法律、行政法规要求依照本条例的规定实行（六）法律、行政法规要求依照本条例的规定实行（六）法律、行政法规要求依照本条例的规定实行生产许可证管理的其他产品。生产许可证管理的其他产品。生产许可证管理的其他产品。生产许可证管理的其他产品。申请申请实地核查实地核查审定和发证审定和发证 产品抽样与检验 3 3、标志及认证程序、标志及认证程序、标志及认证程序、标志及认证程序 生产许可证有效期为生产许可证有效期为5 5年年，但是

450、，但是，食品食品加工企业生产许可证的有效期为加工企业生产许可证的有效期为3 3年年。 生产许可证有效期届满，企业继续生产生产许可证有效期届满，企业继续生产的，应当在生产许可证有效期届满的，应当在生产许可证有效期届满6 6个月前个月前向所在地省、自治区、直辖市工业产品生向所在地省、自治区、直辖市工业产品生产许可证主管部门提出换证申请。产许可证主管部门提出换证申请。二、二、产品质量标准化制度产品质量标准化制度 标准化法标准化法标准化法标准化法、标准化法实施条例标准化法实施条例标准化法实施条例标准化法实施条例产品质量专业化、管理科学化依据产品质量专业化、管理科学化依据产品质量专业化、管理科学化依据产

451、品质量专业化、管理科学化依据产品标准的类型：产品标准的类型：产品标准的类型：产品标准的类型： 1 1 1 1、国家标准（、国家标准（、国家标准（、国家标准（GBGBGBGB和和和和GB/T GB/T GB/T GB/T ） 2 2 2 2、地方标准、地方标准、地方标准、地方标准 3 3 3 3、行业标准（、行业标准（、行业标准（、行业标准（HBHBHBHB） 4 4 4 4、企业标准、企业标准、企业标准、企业标准 5 5 5 5、国际标准、国际标准、国际标准、国际标准国家标准、行业标准分为国家标准、行业标准分为国家标准、行业标准分为国家标准、行业标准分为推荐性标准和强制性推荐性标准和强制性推荐

452、性标准和强制性推荐性标准和强制性标准标准标准标准一般地方标准、行业标准、企业内部标准高于国家一般地方标准、行业标准、企业内部标准高于国家一般地方标准、行业标准、企业内部标准高于国家一般地方标准、行业标准、企业内部标准高于国家推荐标准。推荐标准。推荐标准。推荐标准。下列标准属于强制性标准：下列标准属于强制性标准：下列标准属于强制性标准：下列标准属于强制性标准：(1)(1)(1)(1)药品标准，食品卫生标准，兽药标准；药品标准，食品卫生标准，兽药标准；药品标准，食品卫生标准，兽药标准；药品标准，食品卫生标准，兽药标准；(2)(2)(2)(2)产品及产品生产、储运和使用中的安全、卫生标准，产品及产品

453、生产、储运和使用中的安全、卫生标准，产品及产品生产、储运和使用中的安全、卫生标准，产品及产品生产、储运和使用中的安全、卫生标准，劳动安全、卫生标准，运输安全标准；劳动安全、卫生标准，运输安全标准；劳动安全、卫生标准，运输安全标准；劳动安全、卫生标准，运输安全标准；(3)(3)(3)(3)工程建设的质量、安全、卫生标准及国家需要控制工程建设的质量、安全、卫生标准及国家需要控制工程建设的质量、安全、卫生标准及国家需要控制工程建设的质量、安全、卫生标准及国家需要控制的其他工程建设标准；的其他工程建设标准；的其他工程建设标准；的其他工程建设标准；(4)(4)(4)(4)环境保护的污染物排放标准和环境质

454、量标准；环境保护的污染物排放标准和环境质量标准；环境保护的污染物排放标准和环境质量标准；环境保护的污染物排放标准和环境质量标准；(5)(5)(5)(5)重要的通用技术术语、符号、代号和制图方法；重要的通用技术术语、符号、代号和制图方法；重要的通用技术术语、符号、代号和制图方法；重要的通用技术术语、符号、代号和制图方法；(6)(6)(6)(6)通用的试验、检验方法标准；通用的试验、检验方法标准；通用的试验、检验方法标准；通用的试验、检验方法标准；(7)(7)(7)(7)互换配合标准；互换配合标准；互换配合标准；互换配合标准；(8)(8)(8)(8)国家需要控制的重要产品质量标准。国家需要控制的重

455、要产品质量标准。国家需要控制的重要产品质量标准。国家需要控制的重要产品质量标准。 食品卫生标准：食品卫生标准：食品卫生标准：食品卫生标准： 是规定食品卫生质量水平的规范性文件。基本内容是对是规定食品卫生质量水平的规范性文件。基本内容是对是规定食品卫生质量水平的规范性文件。基本内容是对是规定食品卫生质量水平的规范性文件。基本内容是对人各类食品或单项有害物质分别规定了各自的质量和容许人各类食品或单项有害物质分别规定了各自的质量和容许人各类食品或单项有害物质分别规定了各自的质量和容许人各类食品或单项有害物质分别规定了各自的质量和容许量，称为食品卫生质量指标量，称为食品卫生质量指标量，称为食品卫生质量

456、指标量，称为食品卫生质量指标(indicator of food hygiene (indicator of food hygiene (indicator of food hygiene (indicator of food hygiene quality)quality)quality)quality)。 食品卫生质量指标主要包括：食品卫生质量指标主要包括：食品卫生质量指标主要包括：食品卫生质量指标主要包括：感官指标，食用的色、感官指标，食用的色、感官指标，食用的色、感官指标，食用的色、香、型；香、型；香、型；香、型；细菌及其他生物指标，有食品菌落总数、食品细菌及其他生物指标，有食品菌落总

457、数、食品细菌及其他生物指标，有食品菌落总数、食品细菌及其他生物指标，有食品菌落总数、食品大肠菌群最近似数、各种致病菌；大肠菌群最近似数、各种致病菌；大肠菌群最近似数、各种致病菌；大肠菌群最近似数、各种致病菌；毒理学指标，即各种毒理学指标，即各种毒理学指标，即各种毒理学指标，即各种化学污染物、食品添加剂、食品产生的有毒化学物质、食化学污染物、食品添加剂、食品产生的有毒化学物质、食化学污染物、食品添加剂、食品产生的有毒化学物质、食化学污染物、食品添加剂、食品产生的有毒化学物质、食品中天然有毒成分、生物性毒素（如霉菌毒素、细菌毒素品中天然有毒成分、生物性毒素（如霉菌毒素、细菌毒素品中天然有毒成分、生

458、物性毒素（如霉菌毒素、细菌毒素品中天然有毒成分、生物性毒素（如霉菌毒素、细菌毒素等）以及污染食品的放射性核素等在食品的容许量；等）以及污染食品的放射性核素等在食品的容许量；等）以及污染食品的放射性核素等在食品的容许量；等）以及污染食品的放射性核素等在食品的容许量；间间间间接反映食品卫生质量可能发生变化的指标，如粮食、奶粉接反映食品卫生质量可能发生变化的指标，如粮食、奶粉接反映食品卫生质量可能发生变化的指标，如粮食、奶粉接反映食品卫生质量可能发生变化的指标，如粮食、奶粉中的水分含量等；中的水分含量等；中的水分含量等；中的水分含量等；商品规格质量指标。商品规格质量指标。商品规格质量指标。商品规格质

459、量指标。国家新卫生标准实施，宁波泥螺蟹糊面临尴尬境地国家新卫生标准实施，宁波泥螺蟹糊面临尴尬境地 腌制生食动物性水产品卫生标准腌制生食动物性水产品卫生标准 GB 10136-2005 GB 10136-2005 ： 2005.10.12005.10.1实施实施, ,允许过渡至允许过渡至0606年年9 9月底月底微生物指标：菌落总数必须微生物指标：菌落总数必须5000cfu/g(5000cfu/g(活菌数活菌数/ /克克) )，旧国标旧国标蟹糊蟹糊( (蟹酱蟹酱) )卫生标准卫生标准50000cfu/g50000cfu/g，宁波大多数生食水产品与这一标准相距甚远，宁波大多数生食水产品与这一标准相

460、距甚远，“不可能不可能完成的任务完成的任务” 三、三、企业企业质量体系质量体系认证制度认证制度企业企业企业企业质量体系质量体系质量体系质量体系认证制度：认证制度：认证制度：认证制度： 由由由由认证机构认证机构认证机构认证机构对企业质量体系进行审核、评定，对企业质量体系进行审核、评定，对企业质量体系进行审核、评定，对企业质量体系进行审核、评定，对符合标准要求的企业颁发认证证书，确认其质对符合标准要求的企业颁发认证证书，确认其质对符合标准要求的企业颁发认证证书，确认其质对符合标准要求的企业颁发认证证书，确认其质量保证能力达到一定水平的制度。量保证能力达到一定水平的制度。量保证能力达到一定水平的制度

461、。量保证能力达到一定水平的制度。认证依据：认证依据：认证依据：认证依据： 国际标准化组织：国际标准化组织：国际标准化组织：国际标准化组织：ISO9000ISO9000ISO9000ISO9000系列标准系列标准系列标准系列标准企业企业 审核、评定审核、评定认证申请认证申请 认证机构认证机构认证证书认证证书 企业质量管理综合能力的展示和保证企业质量管理综合能力的展示和保证企业质量管理综合能力的展示和保证企业质量管理综合能力的展示和保证四、四、产品产品质量质量认证制度认证制度由认证机构参照国际先进的产品标准的技术由认证机构参照国际先进的产品标准的技术由认证机构参照国际先进的产品标准的技术由认证机构

462、参照国际先进的产品标准的技术要求，对企业的产品进行检测，并对符合相应标要求，对企业的产品进行检测，并对符合相应标要求，对企业的产品进行检测，并对符合相应标要求，对企业的产品进行检测，并对符合相应标准和技术要求的产品生产企业颁发认证证书和允准和技术要求的产品生产企业颁发认证证书和允准和技术要求的产品生产企业颁发认证证书和允准和技术要求的产品生产企业颁发认证证书和允许其使用产品质量认证标志的制度。许其使用产品质量认证标志的制度。许其使用产品质量认证标志的制度。许其使用产品质量认证标志的制度。1 1、安全认证、安全认证、安全认证、安全认证2 2、合格认证、合格认证、合格认证、合格认证企业企业 审核审

463、核认证申请认证申请(产品产品) 认证机构认证机构认证证书认证证书 1、申请主体：企业；、申请主体：企业；2、认证主体：认证机构、认证主体：认证机构 3、认证对象：产品质量，实质是产品；、认证对象：产品质量，实质是产品；4、认证原则：、认证原则：自愿原则自愿原则；例外：强例外：强制制认证；认证；5、认证依据：、认证依据：6、认证种类：安全认证和合格认证；、认证种类：安全认证和合格认证；7、认证程序：申请、认证程序：申请企业审查企业审查产品检验产品检验审批。审批。1 1 1 1、进出口检验和质量检验两套强制性产品认证体系和标准、进出口检验和质量检验两套强制性产品认证体系和标准、进出口检验和质量检验

464、两套强制性产品认证体系和标准、进出口检验和质量检验两套强制性产品认证体系和标准, , , , 集中管理集中管理集中管理集中管理, , , ,并统一颁发中国强制产品认证标志并统一颁发中国强制产品认证标志并统一颁发中国强制产品认证标志并统一颁发中国强制产品认证标志- 3C3C3C3C标志标志标志标志（CCCCCCCCCCCC标志）标志）标志）标志）( 2002.5.1( 2002.5.1( 2002.5.1( 2002.5.1施行施行施行施行) ) ) ) 取代原取代原取代原取代原进口进口进口进口商品（商品（商品（商品（CCIBCCIBCCIBCCIB标志）和标志）和标志）和标志）和CCEECCE

465、ECCEECCEE（长城标志）（长城标志）（长城标志）（长城标志）自自自自2003.5.12003.5.12003.5.12003.5.1起，对列入目录的产品，凡未获得强制性产品认起，对列入目录的产品，凡未获得强制性产品认起，对列入目录的产品，凡未获得强制性产品认起，对列入目录的产品，凡未获得强制性产品认证证书和未加施证证书和未加施证证书和未加施证证书和未加施“ “CCCCCCCCCCCC” ”强制性认证标志的产品，不得出厂、强制性认证标志的产品，不得出厂、强制性认证标志的产品，不得出厂、强制性认证标志的产品，不得出厂、进口和进口和进口和进口和销售销售销售销售。 2 2 2 2、2003200

466、320032003年年年年8 8 8 8月月月月1 1 1 1日我国开始对日我国开始对日我国开始对日我国开始对涉及人类健康和安全、动植物生命涉及人类健康和安全、动植物生命涉及人类健康和安全、动植物生命涉及人类健康和安全、动植物生命和健康、环境保护、公共安全的产品实行强制认证制度和健康、环境保护、公共安全的产品实行强制认证制度和健康、环境保护、公共安全的产品实行强制认证制度和健康、环境保护、公共安全的产品实行强制认证制度。凡列。凡列。凡列。凡列入目录内未认证的不得进口销售和使用。入目录内未认证的不得进口销售和使用。入目录内未认证的不得进口销售和使用。入目录内未认证的不得进口销售和使用。中国进出口

467、商品检验局检验标志中国进出口商品检验局检验标志 中国电工产品认证（中国电工产品认证（CCEE）质量认证标志）质量认证标志 五、产品质量合格检验制度五、产品质量合格检验制度产品质量合格检验制度：产品质量合格检验制度：产品质量合格检验制度：产品质量合格检验制度： 根据根据国家有关规定国家有关规定、内部的质量管理制内部的质量管理制度、或合同的约定度、或合同的约定，对购进的产品质量进，对购进的产品质量进行检查。行检查。 任何产品出厂前都必须经过检验，合格的产品任何产品出厂前都必须经过检验，合格的产品任何产品出厂前都必须经过检验，合格的产品任何产品出厂前都必须经过检验，合格的产品才允许销售的制度。才允许

468、销售的制度。才允许销售的制度。才允许销售的制度。 2004 2004 2004 2004年年年年4 4 4 4月，月，月，月，B B B B市某质量监督管理部门在对一市某质量监督管理部门在对一市某质量监督管理部门在对一市某质量监督管理部门在对一家商场的商品进行检查时，怀疑该商场经销的家商场的商品进行检查时，怀疑该商场经销的家商场的商品进行检查时，怀疑该商场经销的家商场的商品进行检查时，怀疑该商场经销的18K18K18K18K金镶嵌黄晶宝石戒指含有杂质。该商场经理介绍，金镶嵌黄晶宝石戒指含有杂质。该商场经理介绍，金镶嵌黄晶宝石戒指含有杂质。该商场经理介绍，金镶嵌黄晶宝石戒指含有杂质。该商场经理介

469、绍，这种这种这种这种18K18K18K18K金镶嵌黄晶宝石戒指共有金镶嵌黄晶宝石戒指共有金镶嵌黄晶宝石戒指共有金镶嵌黄晶宝石戒指共有24242424枚，是枚，是枚，是枚，是B B B B市某市某市某市某实业有限公司从实业有限公司从实业有限公司从实业有限公司从N N N N省某手饰厂购进的，省某手饰厂购进的，省某手饰厂购进的，省某手饰厂购进的，B B B B市某实业市某实业市某实业市某实业有限公司告诉商场，购货时商品附有产品检验合有限公司告诉商场，购货时商品附有产品检验合有限公司告诉商场，购货时商品附有产品检验合有限公司告诉商场，购货时商品附有产品检验合格证书，只是在中途运输时丢失了。商场相信并

470、格证书，只是在中途运输时丢失了。商场相信并格证书，只是在中途运输时丢失了。商场相信并格证书，只是在中途运输时丢失了。商场相信并以每枚以每枚以每枚以每枚700700700700元价格销售，目前已卖出元价格销售，目前已卖出元价格销售，目前已卖出元价格销售，目前已卖出4 4 4 4枚，还剩下枚，还剩下枚，还剩下枚，还剩下20202020枚戒指。于是，技术监督管理部门将剩下的枚戒指。于是，技术监督管理部门将剩下的枚戒指。于是，技术监督管理部门将剩下的枚戒指。于是，技术监督管理部门将剩下的20202020枚戒指送国家地矿部宝厂监测中心进行技术鉴定。枚戒指送国家地矿部宝厂监测中心进行技术鉴定。枚戒指送国家

471、地矿部宝厂监测中心进行技术鉴定。枚戒指送国家地矿部宝厂监测中心进行技术鉴定。鉴定结果：该黄晶的折射率不合格，中间掺杂有鉴定结果：该黄晶的折射率不合格，中间掺杂有鉴定结果：该黄晶的折射率不合格，中间掺杂有鉴定结果：该黄晶的折射率不合格，中间掺杂有玻璃物质，属不合格产品。玻璃物质，属不合格产品。玻璃物质，属不合格产品。玻璃物质，属不合格产品。 于是质量监督管理部门重新对进货方于是质量监督管理部门重新对进货方B B市某有限公司和市某有限公司和N N省某手饰厂调查，承认该省某手饰厂调查，承认该批戒指黄晶是用碎黄晶和碎玻璃合成加工，批戒指黄晶是用碎黄晶和碎玻璃合成加工，用回后的方式进货给用回后的方式进货

472、给B B市某实业有限公司，市某实业有限公司，B B市某实业有限公司则向商场谎报产品属检市某实业有限公司则向商场谎报产品属检验合格，只是在运输中将检验合格证书丢验合格，只是在运输中将检验合格证书丢失。失。处理结果：处理结果： 质量监督管理部门责令商场对进货的质量监督管理部门责令商场对进货的不合格戒指按等外次品出售，并没收了已不合格戒指按等外次品出售，并没收了已销售所得的收入。对销售所得的收入。对B B市某实业有限公司处市某实业有限公司处以罚款。以罚款。N N省质量监督部门对省质量监督部门对N N省某手饰工省某手饰工厂做出行政处罚。厂做出行政处罚。 检验要求：检验要求：检验要求：检验要求： （1

473、1 1 1）有关部门的合格检验）有关部门的合格检验）有关部门的合格检验）有关部门的合格检验 （2 2 2 2）企业的自我合格检验）企业的自我合格检验）企业的自我合格检验）企业的自我合格检验 出厂检验制度出厂检验制度出厂检验制度出厂检验制度 A A A A、检验机构、检验机构、检验机构、检验机构 企业自行设立的检验机构企业自行设立的检验机构企业自行设立的检验机构企业自行设立的检验机构 企业委托的其他检验机构企业委托的其他检验机构企业委托的其他检验机构企业委托的其他检验机构 B B B B、检验依据：法定标准、检验依据：法定标准、检验依据：法定标准、检验依据：法定标准 企业标准企业标准企业标准企业

474、标准 约定标准约定标准约定标准约定标准 免检标志免检标志 六、产品质量监督检查制度六、产品质量监督检查制度 监督抽查工作由国务院产品质量监督管理部监督抽查工作由国务院产品质量监督管理部监督抽查工作由国务院产品质量监督管理部监督抽查工作由国务院产品质量监督管理部门规划和组织。县级以上地方人民政府管理产品门规划和组织。县级以上地方人民政府管理产品门规划和组织。县级以上地方人民政府管理产品门规划和组织。县级以上地方人民政府管理产品质量监督工作的部门在本行政区域内也可以组织质量监督工作的部门在本行政区域内也可以组织质量监督工作的部门在本行政区域内也可以组织质量监督工作的部门在本行政区域内也可以组织监督

475、抽查，但是要防止重复抽查。监督抽查，但是要防止重复抽查。监督抽查，但是要防止重复抽查。监督抽查，但是要防止重复抽查。 检查范围检查范围检查范围检查范围 (1)(1)(1)(1)对可能危及人体健康和人身、财产安全的产品对可能危及人体健康和人身、财产安全的产品对可能危及人体健康和人身、财产安全的产品对可能危及人体健康和人身、财产安全的产品 (2)(2)(2)(2)影响国计民生的重要工业产品影响国计民生的重要工业产品影响国计民生的重要工业产品影响国计民生的重要工业产品 (3)(3)(3)(3)消费者、有关组织反映有质量问题的产品进行消费者、有关组织反映有质量问题的产品进行消费者、有关组织反映有质量问

476、题的产品进行消费者、有关组织反映有质量问题的产品进行抽查。抽查。抽查。抽查。法律后果法律后果法律后果法律后果: : : : 责令改正、停业整顿、吊销营业执照责令改正、停业整顿、吊销营业执照责令改正、停业整顿、吊销营业执照责令改正、停业整顿、吊销营业执照七、七、产品召回制度产品召回制度1 1、召回制度是指召回制度是指流通中流通中的产品存在缺陷的产品存在缺陷, ,可能可能会会导致损害发生的情况下导致损害发生的情况下, ,产品的生产经营者采产品的生产经营者采取发布公告通知等措施敦促消费者交回缺陷产取发布公告通知等措施敦促消费者交回缺陷产品品, ,经营者采取有效措施，消除缺陷防止危害经营者采取有效措施

477、，消除缺陷防止危害发生的一种发生的一种事先救济事先救济制度。制度。2 2、特征：、特征：A A、一种事先救济；、一种事先救济；B B、质量担保补充形式：产品一旦被召回，将、质量担保补充形式：产品一旦被召回，将追溯至缺陷产品追溯至缺陷产品开始销售开始销售之时，所有流通之时，所有流通的缺陷产品都划入召回之列。的缺陷产品都划入召回之列。 C C、企业一种社会责任行为；、企业一种社会责任行为；D D、立法规定的产品召回具强制性、立法规定的产品召回具强制性3 3 3 3、国内外立法概况、国内外立法概况、国内外立法概况、国内外立法概况 （1 1 1 1）美国产品召回制度：）美国产品召回制度：）美国产品召回

478、制度：）美国产品召回制度：A A A A、产生：、产生：、产生：、产生：最早最早最早最早1966196619661966年年年年 ，1972197219721972年，美国颁布年，美国颁布年，美国颁布年，美国颁布消费品安全法案消费品安全法案消费品安全法案消费品安全法案B B B B、可召回产品、可召回产品、可召回产品、可召回产品15000150001500015000种以上，大致包括种以上，大致包括种以上，大致包括种以上，大致包括6 6 6 6类：类：类：类：玩具类、（不包括玩具的）儿童产品类（这两类又玩具类、（不包括玩具的）儿童产品类（这两类又玩具类、（不包括玩具的）儿童产品类（这两类又玩具

479、类、（不包括玩具的）儿童产品类（这两类又经常合为一大类）、家用产品类、户外用品类、运经常合为一大类）、家用产品类、户外用品类、运经常合为一大类）、家用产品类、户外用品类、运经常合为一大类）、家用产品类、户外用品类、运动娱乐产品类和专业产品类动娱乐产品类和专业产品类动娱乐产品类和专业产品类动娱乐产品类和专业产品类重点监控对象包括玩具、婴儿床、服装、家用电器、重点监控对象包括玩具、婴儿床、服装、家用电器、重点监控对象包括玩具、婴儿床、服装、家用电器、重点监控对象包括玩具、婴儿床、服装、家用电器、动力工具、灯与灯饰、家具等日用品。动力工具、灯与灯饰、家具等日用品。动力工具、灯与灯饰、家具等日用品。动

480、力工具、灯与灯饰、家具等日用品。（2 2）我国产品召回制度：）我国产品召回制度：缺陷汽车产品召回管理规定缺陷汽车产品召回管理规定（04.10.1004.10.10实施实施) ) 缺陷汽车产品召回专家库建立与管理办缺陷汽车产品召回专家库建立与管理办法法 缺陷汽车产品召回信息系统管理办法缺陷汽车产品召回信息系统管理办法 食品召回管理规定食品召回管理规定 药品召回规定等药品召回规定等 4 4 4 4、召回程序、召回程序、召回程序、召回程序 （1 1 1 1）产品缺陷的报告或投诉）产品缺陷的报告或投诉）产品缺陷的报告或投诉）产品缺陷的报告或投诉（2 2 2 2）初步危害评估）初步危害评估）初步危害评估

481、）初步危害评估（3 3 3 3）产品缺陷鉴定）产品缺陷鉴定）产品缺陷鉴定）产品缺陷鉴定（4 4 4 4）召回确认和召回计划的制定）召回确认和召回计划的制定）召回确认和召回计划的制定）召回确认和召回计划的制定 （5 5 5 5）召回信息发布）召回信息发布）召回信息发布）召回信息发布（6 6 6 6）实施召回）实施召回）实施召回）实施召回（7 7 7 7）验收和终止召回）验收和终止召回）验收和终止召回）验收和终止召回 八、产品质量监督管理体制八、产品质量监督管理体制统一统一统一统一管理与管理与管理与管理与分级分级分级分级、分部门分部门分部门分部门管理相结合管理相结合管理相结合管理相结合 （1 1

482、1 1）国务院产品质量监督管理部门：国家质量监督检验检疫总局）国务院产品质量监督管理部门：国家质量监督检验检疫总局）国务院产品质量监督管理部门：国家质量监督检验检疫总局）国务院产品质量监督管理部门：国家质量监督检验检疫总局 产品质量司、食品监管司、产品质量司、食品监管司、产品质量司、食品监管司、产品质量司、食品监管司、 计量司计量司计量司计量司 、卫生检疫监管司、卫生检疫监管司、卫生检疫监管司、卫生检疫监管司 动植物检疫监管司动植物检疫监管司动植物检疫监管司动植物检疫监管司 检验监管司、进出口食品安全局检验监管司、进出口食品安全局检验监管司、进出口食品安全局检验监管司、进出口食品安全局 特种设

483、备安全监察局特种设备安全监察局特种设备安全监察局特种设备安全监察局 产品质量监督司等产品质量监督司等产品质量监督司等产品质量监督司等 （2 2 2 2）国务院有关部门）国务院有关部门）国务院有关部门）国务院有关部门 有关药品监管由国务院药检局执行、有关药品监管由国务院药检局执行、有关药品监管由国务院药检局执行、有关药品监管由国务院药检局执行、 此外工商、环卫等此外工商、环卫等此外工商、环卫等此外工商、环卫等 （3 3 3 3）县级以上产品质量监督部门）县级以上产品质量监督部门）县级以上产品质量监督部门）县级以上产品质量监督部门 质量技术监督局：产品质量、食品安全监督质量技术监督局：产品质量、食

484、品安全监督质量技术监督局：产品质量、食品安全监督质量技术监督局：产品质量、食品安全监督 药品质量安全监督局药品质量安全监督局药品质量安全监督局药品质量安全监督局（4 4 4 4）县级以上地方人民政府有关部门）县级以上地方人民政府有关部门）县级以上地方人民政府有关部门）县级以上地方人民政府有关部门 第三节第三节 经营者的产品质量义务经营者的产品质量义务 王某在城乡仓储超市买回一高压锅。回家后王某在城乡仓储超市买回一高压锅。回家后王某在城乡仓储超市买回一高压锅。回家后王某在城乡仓储超市买回一高压锅。回家后发现高压锅的气垫圈坏了，因当时家里有人找，发现高压锅的气垫圈坏了，因当时家里有人找，发现高压锅

485、的气垫圈坏了，因当时家里有人找，发现高压锅的气垫圈坏了，因当时家里有人找，王某便决定下午回家后再去仓储换一个。中午，王某便决定下午回家后再去仓储换一个。中午，王某便决定下午回家后再去仓储换一个。中午，王某便决定下午回家后再去仓储换一个。中午，王妻回家后，看见地上新买的锅非常高兴，在仔王妻回家后，看见地上新买的锅非常高兴，在仔王妻回家后，看见地上新买的锅非常高兴，在仔王妻回家后，看见地上新买的锅非常高兴，在仔细看过各说明文书等文件、合格证后，按着说明细看过各说明文书等文件、合格证后，按着说明细看过各说明文书等文件、合格证后，按着说明细看过各说明文书等文件、合格证后，按着说明书的规定开始做饭。不料

486、却发生爆炸，使王妻眼书的规定开始做饭。不料却发生爆炸，使王妻眼书的规定开始做饭。不料却发生爆炸，使王妻眼书的规定开始做饭。不料却发生爆炸，使王妻眼睛被炸伤，治疗而花出医药费睛被炸伤，治疗而花出医药费睛被炸伤，治疗而花出医药费睛被炸伤，治疗而花出医药费2 2 2 2万多元，其中一只万多元，其中一只万多元，其中一只万多元，其中一只眼睛视力不到眼睛视力不到眼睛视力不到眼睛视力不到0 0 0 0O1O1O1O1度。度。度。度。思路：思路：思路：思路：1 1 1 1、产生爆炸原因是产品质量问题还是使用不当问题、产生爆炸原因是产品质量问题还是使用不当问题、产生爆炸原因是产品质量问题还是使用不当问题、产生爆

487、炸原因是产品质量问题还是使用不当问题？2 2 2 2、若产品质量问题从哪些证据、若产品质量问题从哪些证据、若产品质量问题从哪些证据、若产品质量问题从哪些证据证明证明证明证明？3 3 3 3、若属产品质量问题、若属产品质量问题、若属产品质量问题、若属产品质量问题民事责任民事责任民事责任民事责任应由生产者还是销售应由生产者还是销售应由生产者还是销售应由生产者还是销售者承担？是属什么性质责任？这两种责任有何区者承担？是属什么性质责任？这两种责任有何区者承担？是属什么性质责任？这两种责任有何区者承担？是属什么性质责任？这两种责任有何区别别别别4 4 4 4、确定责任主体后，责任者承担范围有哪些？、确定

488、责任主体后，责任者承担范围有哪些？、确定责任主体后，责任者承担范围有哪些？、确定责任主体后，责任者承担范围有哪些？5 5 5 5、权利人诉讼时效如何？、权利人诉讼时效如何？、权利人诉讼时效如何？、权利人诉讼时效如何？一、生产者的产品质量义务一、生产者的产品质量义务（一）产品（一）产品质量担保义务质量担保义务（二）产品（二）产品质量标识义务质量标识义务（三）特殊产品的（三）特殊产品的包装义务包装义务（四）其他禁止性义务（四）其他禁止性义务（一）产品（一）产品（一）产品（一）产品质量担保质量担保质量担保质量担保义务义务义务义务1 1、产品应当符合、产品应当符合默示的默示的质量保证质量保证（1 1）

489、产品不存在缺陷）产品不存在缺陷（2 2）产品具备其应当具备的使用性能）产品具备其应当具备的使用性能 产品缺陷与产品瑕疵产品缺陷与产品瑕疵产品缺陷：产品缺陷： 产产品品存存在在危危及及人人身身、他他人人财财产产安安全全的的不不合合理理的的危危险险。产产品品有有国国标标、行行标标的的是是指指不不符合该标准。符合该标准。产品瑕疵：产品瑕疵： 产产品品不不具具备备其其应应当当具具备备的的使使用用性性能能。不不存存在在危危害害人人身身、财财产产的的危危险险。与与合合同同保保证证条款不符。条款不符。 张某于张某于张某于张某于1997199719971997年年年年8 8 8 8月在本市某商场购买了一台电冰

490、月在本市某商场购买了一台电冰月在本市某商场购买了一台电冰月在本市某商场购买了一台电冰箱，冰箱附有产品合格证，张某买回冰箱后箱，冰箱附有产品合格证，张某买回冰箱后箱，冰箱附有产品合格证，张某买回冰箱后箱，冰箱附有产品合格证，张某买回冰箱后3 3 3 3天，天，天，天，发现冰箱噪音太大，就去商场要求退换，该商场发现冰箱噪音太大，就去商场要求退换，该商场发现冰箱噪音太大，就去商场要求退换，该商场发现冰箱噪音太大，就去商场要求退换，该商场称冰箱的质量是合格的，稍一些噪音，在刚开始称冰箱的质量是合格的，稍一些噪音，在刚开始称冰箱的质量是合格的，稍一些噪音，在刚开始称冰箱的质量是合格的，稍一些噪音，在刚开

491、始使用时是正常的。几天后，张某又发现冰箱的制使用时是正常的。几天后，张某又发现冰箱的制使用时是正常的。几天后，张某又发现冰箱的制使用时是正常的。几天后，张某又发现冰箱的制冷性能不佳，后来则完全丧失了制冷性，张某又冷性能不佳，后来则完全丧失了制冷性，张某又冷性能不佳，后来则完全丧失了制冷性，张某又冷性能不佳，后来则完全丧失了制冷性，张某又去找商场交涉，商场称冰箱不是他们生产的，冰去找商场交涉，商场称冰箱不是他们生产的，冰去找商场交涉，商场称冰箱不是他们生产的，冰去找商场交涉，商场称冰箱不是他们生产的，冰箱不制冷属于冰箱的技术问题，要张某找生产厂箱不制冷属于冰箱的技术问题，要张某找生产厂箱不制冷属

492、于冰箱的技术问题，要张某找生产厂箱不制冷属于冰箱的技术问题，要张某找生产厂家去解决，因生产厂家距离太远，张某不愿向厂家去解决，因生产厂家距离太远，张某不愿向厂家去解决，因生产厂家距离太远，张某不愿向厂家去解决，因生产厂家距离太远，张某不愿向厂家要求退换，坚持要求商场负责制修理或退换，家要求退换，坚持要求商场负责制修理或退换，家要求退换，坚持要求商场负责制修理或退换，家要求退换，坚持要求商场负责制修理或退换，商场则不予理睬，双方僵持不下，张某遂向法院商场则不予理睬，双方僵持不下，张某遂向法院商场则不予理睬，双方僵持不下，张某遂向法院商场则不予理睬，双方僵持不下，张某遂向法院提起诉讼。提起诉讼。提

493、起诉讼。提起诉讼。2 2、产品应当符合、产品应当符合明示明示的质量保证的质量保证劣质油漆刷新房劣质油漆刷新房满目白斑索赔偿满目白斑索赔偿某化工涂料某化工涂料有限公司有限公司检验机构检验机构“麦可登麦可登”聚脂漆聚脂漆 法院法院李某李某使用后不久，壁橱、门板、窗套出现多处白色斑块，严重影响装修的整体效果。 质量不符合其包装上注明质量不符合其包装上注明采用的采用的Q/TISDI-2000标准标准 起诉起诉产品质量与包装上注明采用的产品标准不符（二）二）产品质量标识产品质量标识义务义务有产品质量检验有产品质量检验合格证明合格证明； 有有中文中文标明的产品名称、生产厂厂名和厂址；标明的产品名称、生产厂

494、厂名和厂址； 根据产品的特点和使用要求，需要标明产品规格、根据产品的特点和使用要求，需要标明产品规格、等级、所含主要成份的名称和含量的，相应予以标等级、所含主要成份的名称和含量的，相应予以标明；明； 限期使用的产品，标明生产日期和安全使用期或者限期使用的产品，标明生产日期和安全使用期或者失效日期；失效日期； 使用不当，容易造成产品本身损坏或者可能危及人使用不当，容易造成产品本身损坏或者可能危及人身、财产安全的产品，有警示标志或者中文警示说身、财产安全的产品，有警示标志或者中文警示说明。裸装的食品和其他根据产品的特点难以附加标明。裸装的食品和其他根据产品的特点难以附加标识的裸装产品，可以不附加产

495、品标识。识的裸装产品，可以不附加产品标识。 1995199519951995年春节前后，年春节前后，年春节前后，年春节前后，R R R R市技术监督局不断接到群众的举报，市技术监督局不断接到群众的举报，市技术监督局不断接到群众的举报，市技术监督局不断接到群众的举报，反映在反映在反映在反映在R R R R市街头摊上花市街头摊上花市街头摊上花市街头摊上花20202020多元买的蛋糕，拿回家中打开一多元买的蛋糕，拿回家中打开一多元买的蛋糕，拿回家中打开一多元买的蛋糕，拿回家中打开一看，蛋糕上面只有一层薄薄的奶油，而且蛋糕呈峰窝空洞看，蛋糕上面只有一层薄薄的奶油，而且蛋糕呈峰窝空洞看，蛋糕上面只有一层

496、薄薄的奶油，而且蛋糕呈峰窝空洞看，蛋糕上面只有一层薄薄的奶油，而且蛋糕呈峰窝空洞状，口感极差，氨水味刺鼻，根本不能食用，有的蛋糕表状，口感极差，氨水味刺鼻，根本不能食用，有的蛋糕表状，口感极差，氨水味刺鼻，根本不能食用，有的蛋糕表状，口感极差，氨水味刺鼻，根本不能食用，有的蛋糕表面还好，但底部早已长毛、霉烂。面还好，但底部早已长毛、霉烂。面还好，但底部早已长毛、霉烂。面还好，但底部早已长毛、霉烂。 经技术监督局初步检查认定：这种蛋糕里面根本没经技术监督局初步检查认定：这种蛋糕里面根本没经技术监督局初步检查认定：这种蛋糕里面根本没经技术监督局初步检查认定：这种蛋糕里面根本没有加入生产蛋糕所需用的

497、鸡蛋，相反，里面混入大量的碳有加入生产蛋糕所需用的鸡蛋，相反，里面混入大量的碳有加入生产蛋糕所需用的鸡蛋，相反，里面混入大量的碳有加入生产蛋糕所需用的鸡蛋，相反，里面混入大量的碳酸氢氨，泡打粉等一类发泡剂，造成氨水气味很重。同时酸氢氨，泡打粉等一类发泡剂，造成氨水气味很重。同时酸氢氨，泡打粉等一类发泡剂，造成氨水气味很重。同时酸氢氨，泡打粉等一类发泡剂，造成氨水气味很重。同时这种蛋糕外包装上没有生产厂名、厂址、生产日期、失效这种蛋糕外包装上没有生产厂名、厂址、生产日期、失效这种蛋糕外包装上没有生产厂名、厂址、生产日期、失效这种蛋糕外包装上没有生产厂名、厂址、生产日期、失效日期等内容的产品标识。

498、日期等内容的产品标识。日期等内容的产品标识。日期等内容的产品标识。 技术监督局经过大量的调查，终一地找到了生产这种技术监督局经过大量的调查，终一地找到了生产这种技术监督局经过大量的调查，终一地找到了生产这种技术监督局经过大量的调查，终一地找到了生产这种劣质蛋糕的源地劣质蛋糕的源地劣质蛋糕的源地劣质蛋糕的源地R R R R市市区和城郊市市区和城郊市市区和城郊市市区和城郊20202020多家小食品店。这多家小食品店。这多家小食品店。这多家小食品店。这20202020多家小食品店在只有食品卫生许可证的条件下就大量生多家小食品店在只有食品卫生许可证的条件下就大量生多家小食品店在只有食品卫生许可证的条件

499、下就大量生多家小食品店在只有食品卫生许可证的条件下就大量生产并批发给摊贩这种不合格的蛋糕，乘春节期间，牟取暴产并批发给摊贩这种不合格的蛋糕，乘春节期间，牟取暴产并批发给摊贩这种不合格的蛋糕，乘春节期间，牟取暴产并批发给摊贩这种不合格的蛋糕，乘春节期间，牟取暴利，坑害消费者。利，坑害消费者。利，坑害消费者。利，坑害消费者。 处理结果：处理结果： R R市技术监督局根据市技术监督局根据食品卫生法食品卫生法（试行）、（试行）、产品质量法产品质量法和和消消费者权益保护法费者权益保护法的规定，将这些劣的规定，将这些劣质蛋糕全部没收，共计质蛋糕全部没收，共计690690盒，价值盒，价值1200012000

500、元。元。核辐射警示标志易碎品警示标志（三）（三）（三）（三）特殊产品特殊产品特殊产品特殊产品包装包装包装包装义务义务义务义务昆虫标本厂昆虫标本厂 空运空运外地客商外地客商昆虫标本昆虫标本蝴蝶蝴蝶空运玻璃制品，包装应符合特殊要求，同时还应有相应的警示说明或警示标志 破碎的玻璃将大部分蝴蝶标本划坏或划伤 （四）其他禁止性义务四）其他禁止性义务生产者不得生产国家明令淘汰的产品。生产者不得生产国家明令淘汰的产品。生产者不得生产国家明令淘汰的产品。生产者不得生产国家明令淘汰的产品。 生产者不得伪造产地，不得伪造或者冒用他人的生产者不得伪造产地，不得伪造或者冒用他人的生产者不得伪造产地，不得伪造或者冒用他

501、人的生产者不得伪造产地，不得伪造或者冒用他人的厂名、厂址。厂名、厂址。厂名、厂址。厂名、厂址。 生产者不得伪造或者冒用认证标志、名优标志等生产者不得伪造或者冒用认证标志、名优标志等生产者不得伪造或者冒用认证标志、名优标志等生产者不得伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志。质量标志。质量标志。质量标志。 生产者生产产品，不得掺杂、掺假，不得以假充生产者生产产品，不得掺杂、掺假，不得以假充生产者生产产品，不得掺杂、掺假，不得以假充生产者生产产品，不得掺杂、掺假，不得以假充真、以次充好，不得以不合格产品冒充合格产品。真、以次充好，不得以不合格产品冒充合格产品。真、以次充好，不得以不合格产品冒充合格

502、产品。真、以次充好，不得以不合格产品冒充合格产品。 二、销售者的产品质量义务二、销售者的产品质量义务（一）作为性义务（一）作为性义务 1 1、进货检验义务、进货检验义务 2 2、保证产品质量义务、保证产品质量义务 3 3、产品质量标识义务、产品质量标识义务（二）不作为性义务（二）不作为性义务 1 1、销售者不得销售失效、变质的产品。、销售者不得销售失效、变质的产品。 2 2、销售者不得伪造产地，不得伪造或者、销售者不得伪造产地，不得伪造或者冒用他人的厂名、厂址。冒用他人的厂名、厂址。 3 3、销售者不得伪造或者冒用认证标志、销售者不得伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志名优标志等质量标志

503、4 4、销售者销售产品，不得掺杂、掺假，、销售者销售产品，不得掺杂、掺假，不得以假充真、以次充好，不得以不合格不得以假充真、以次充好，不得以不合格产品冒充合格产品。产品冒充合格产品。 第四节第四节 经营者的产品质量责任经营者的产品质量责任一、一、民事责任民事责任二、二、行政责任和刑事责任行政责任和刑事责任 一、民事责任一、民事责任（一）（一）产品缺陷责任产品缺陷责任（二）（二）产品质量违约责任产品质量违约责任 ( (三三) ) 诉讼时效诉讼时效 （一）产品缺陷责任（一）产品缺陷责任 指产品存在缺陷造成人身、他人财产安全指产品存在缺陷造成人身、他人财产安全指产品存在缺陷造成人身、他人财产安全指产

504、品存在缺陷造成人身、他人财产安全的不合理的危险；产品有保障人体健康、人身、的不合理的危险；产品有保障人体健康、人身、的不合理的危险；产品有保障人体健康、人身、的不合理的危险；产品有保障人体健康、人身、财产安全的国家标准、行业标准的，是指不符财产安全的国家标准、行业标准的，是指不符财产安全的国家标准、行业标准的，是指不符财产安全的国家标准、行业标准的，是指不符合该标准。合该标准。合该标准。合该标准。生产者承担严格责任的条件生产者承担严格责任的条件 A A、产品存在缺陷产品存在缺陷 B B、缺陷产品造成了损害、缺陷产品造成了损害 C C、产品存在的缺陷与损害具有因果关系、产品存在的缺陷与损害具有因

505、果关系生产者能够证明有下列情形之一的，不承担赔偿生产者能够证明有下列情形之一的，不承担赔偿生产者能够证明有下列情形之一的，不承担赔偿生产者能够证明有下列情形之一的，不承担赔偿责任：责任：责任：责任： （1 1 1 1）未将产品投入流通的；）未将产品投入流通的；）未将产品投入流通的；）未将产品投入流通的； （2 2 2 2）产品投入流通时，引起损害的缺陷尚不）产品投入流通时，引起损害的缺陷尚不）产品投入流通时，引起损害的缺陷尚不）产品投入流通时，引起损害的缺陷尚不存在的；存在的；存在的；存在的； （3 3 3 3）将产品投入流通时的科学技术水平尚不）将产品投入流通时的科学技术水平尚不）将产品投入

506、流通时的科学技术水平尚不）将产品投入流通时的科学技术水平尚不能发现缺陷的存在的。能发现缺陷的存在的。能发现缺陷的存在的。能发现缺陷的存在的。 承担产品责任的主体和方式承担产品责任的主体和方式 （1 1）主体：）主体： 生产者生产者 销售者销售者 因产品存在缺陷造成人身、他人财产损害的，因产品存在缺陷造成人身、他人财产损害的，因产品存在缺陷造成人身、他人财产损害的，因产品存在缺陷造成人身、他人财产损害的，受害人可以向产品的生产者要求赔偿，也可以向受害人可以向产品的生产者要求赔偿，也可以向受害人可以向产品的生产者要求赔偿，也可以向受害人可以向产品的生产者要求赔偿，也可以向产品的销售者要求赔偿。属于

507、产品的生产者的责产品的销售者要求赔偿。属于产品的生产者的责产品的销售者要求赔偿。属于产品的生产者的责产品的销售者要求赔偿。属于产品的生产者的责任，产品的销售者赔偿的，产品的销售者有权向任，产品的销售者赔偿的，产品的销售者有权向任，产品的销售者赔偿的，产品的销售者有权向任，产品的销售者赔偿的，产品的销售者有权向产品的生产者追偿。属于产品的销售者的责任，产品的生产者追偿。属于产品的销售者的责任，产品的生产者追偿。属于产品的销售者的责任，产品的生产者追偿。属于产品的销售者的责任，产品的生产者赔偿的，产品的生产者有权向产品产品的生产者赔偿的，产品的生产者有权向产品产品的生产者赔偿的，产品的生产者有权向

508、产品产品的生产者赔偿的，产品的生产者有权向产品的销售者追偿。的销售者追偿。的销售者追偿。的销售者追偿。赔偿范围赔偿范围赔偿范围赔偿范围 因产品存在缺陷造成受害人人身伤害的，侵因产品存在缺陷造成受害人人身伤害的，侵因产品存在缺陷造成受害人人身伤害的，侵因产品存在缺陷造成受害人人身伤害的，侵害人应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废害人应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废害人应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废害人应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成受害人死亡的，并应者生活补助费等费用；造成受害人死亡的，并应者生活补助费等费用；造成受害人死亡的，并应者生活补助费等费用

509、；造成受害人死亡的，并应当支付丧葬费、抚恤费、死者生前抚养的人必要当支付丧葬费、抚恤费、死者生前抚养的人必要当支付丧葬费、抚恤费、死者生前抚养的人必要当支付丧葬费、抚恤费、死者生前抚养的人必要的生活费等费用。的生活费等费用。的生活费等费用。的生活费等费用。 因产品存在缺陷造成受害人财产损失的，侵害因产品存在缺陷造成受害人财产损失的，侵害因产品存在缺陷造成受害人财产损失的，侵害因产品存在缺陷造成受害人财产损失的，侵害人应当恢复原状或者折价赔偿。受害人因此遭受人应当恢复原状或者折价赔偿。受害人因此遭受人应当恢复原状或者折价赔偿。受害人因此遭受人应当恢复原状或者折价赔偿。受害人因此遭受其他重大损失的

510、，侵害人应当赔偿损失。其他重大损失的，侵害人应当赔偿损失。其他重大损失的，侵害人应当赔偿损失。其他重大损失的，侵害人应当赔偿损失。（二）产品质量违约责任（二）产品质量违约责任产产品品缺缺陷陷以以外外其其他他原原因因造造成成的的损损害害，应应当当承承担担的的民事责任。民事责任。1 1、承担产品、承担产品违约违约责任的原因：责任的原因： （1 1）违反默示质量担保的要求；）违反默示质量担保的要求； （2 2）违反明示质量担保的要求。）违反明示质量担保的要求。2 2、承担责任的主体：、承担责任的主体： 销售者，向生产者、供货者追偿销售者，向生产者、供货者追偿3 3、承担责任的方式：、承担责任的方式：

511、 修理、更换、退货、赔偿损失修理、更换、退货、赔偿损失 2005 2005 2005 2005年年年年12121212月，消费者王某到商店买了一个热月，消费者王某到商店买了一个热月，消费者王某到商店买了一个热月，消费者王某到商店买了一个热水瓶，回到家后，他认真阅读了使用说明书，然水瓶，回到家后，他认真阅读了使用说明书，然水瓶，回到家后，他认真阅读了使用说明书，然水瓶，回到家后，他认真阅读了使用说明书，然后按照说明书上讲的方法冲水使用。当他把开水后按照说明书上讲的方法冲水使用。当他把开水后按照说明书上讲的方法冲水使用。当他把开水后按照说明书上讲的方法冲水使用。当他把开水倒满以后，热水瓶发生爆炸。

512、由于爆炸很突然，倒满以后，热水瓶发生爆炸。由于爆炸很突然，倒满以后，热水瓶发生爆炸。由于爆炸很突然，倒满以后，热水瓶发生爆炸。由于爆炸很突然，而且又是在他意料之外，尽管尽力躲闪，王某的而且又是在他意料之外，尽管尽力躲闪，王某的而且又是在他意料之外，尽管尽力躲闪，王某的而且又是在他意料之外，尽管尽力躲闪，王某的手和脚仍被开水烫伤，并为此花去医疗费数十元。手和脚仍被开水烫伤，并为此花去医疗费数十元。手和脚仍被开水烫伤，并为此花去医疗费数十元。手和脚仍被开水烫伤，并为此花去医疗费数十元。事后，王某找到出售热水瓶的商店，要求其赔偿，事后，王某找到出售热水瓶的商店，要求其赔偿，事后，王某找到出售热水瓶的

513、商店，要求其赔偿，事后，王某找到出售热水瓶的商店，要求其赔偿，但商店营业员说：但商店营业员说：但商店营业员说：但商店营业员说：“ “热水瓶爆炸是质量问题，不热水瓶爆炸是质量问题，不热水瓶爆炸是质量问题，不热水瓶爆炸是质量问题，不是商店造成的，商店不负赔偿损失，你应去找生是商店造成的，商店不负赔偿损失，你应去找生是商店造成的，商店不负赔偿损失，你应去找生是商店造成的，商店不负赔偿损失，你应去找生产厂家。产厂家。产厂家。产厂家。” ”李某认为，商店的态度不是本着解决李某认为，商店的态度不是本着解决李某认为，商店的态度不是本着解决李某认为，商店的态度不是本着解决问题的目的，既然我从商店买了东西，商店

514、就应问题的目的，既然我从商店买了东西，商店就应问题的目的，既然我从商店买了东西，商店就应问题的目的，既然我从商店买了东西，商店就应该负责，于是向法院起诉，要求商店赔偿其治疗该负责，于是向法院起诉，要求商店赔偿其治疗该负责，于是向法院起诉，要求商店赔偿其治疗该负责，于是向法院起诉，要求商店赔偿其治疗汤伤而花费的医疗费用。汤伤而花费的医疗费用。汤伤而花费的医疗费用。汤伤而花费的医疗费用。 处理结果：处理结果： 某区人民法院经审理认为：根据某区人民法院经审理认为：根据产产品质量法品质量法的有关规定，销售者应当对其的有关规定，销售者应当对其销售的产品质量负责，因产吕存在缺陷造销售的产品质量负责，因产吕

515、存在缺陷造成人身、缺陷产品以外的其他财产损害的，成人身、缺陷产品以外的其他财产损害的，销售者应承担赔偿责任，故该院依法判决，销售者应承担赔偿责任，故该院依法判决，商店对其销售的产品造成的损害负赔偿责商店对其销售的产品造成的损害负赔偿责任。任。（三）诉讼时效和除斥期间（三）诉讼时效和除斥期间 因产品存在缺陷造成损害要求赔偿的诉因产品存在缺陷造成损害要求赔偿的诉讼时效期间为讼时效期间为二年二年，自当事人知道或者应，自当事人知道或者应当知道其权益受到损害时起计算。当知道其权益受到损害时起计算。 因产品存在缺陷造成损害要求赔偿的请因产品存在缺陷造成损害要求赔偿的请求权，在产品交付最初消费者满求权，在产

516、品交付最初消费者满1010年年丧失。丧失。 因产品质量发生民事纠纷时，当事人因产品质量发生民事纠纷时，当事人可以通过可以通过协商协商或者或者调解调解解决。当事人不愿解决。当事人不愿通过协商、调解解决或者协商、调解不成通过协商、调解解决或者协商、调解不成的，可以根据当事人各方的协议向仲裁机的，可以根据当事人各方的协议向仲裁机构申请构申请仲裁仲裁；当事人各方没有达成仲裁协；当事人各方没有达成仲裁协议的，可以向人民法院议的，可以向人民法院起诉起诉。 二、行政责任和刑事责任二、行政责任和刑事责任 行政责任行政责任行政责任行政责任 责责令令停停止止生生产产、销销售售，没没收收违违法法生生产产的的产产品品

517、和和违违法法所所得得，并并处处罚罚款款，可可以以吊吊销销营营业业执照；执照；刑事责任刑事责任刑事责任刑事责任 构成犯罪的，依法追究刑事责任。构成犯罪的，依法追究刑事责任。 第六章第六章 消费者权益保护法消费者权益保护法 第一节第一节 消费者权益保护法概述消费者权益保护法概述一、消费者一、消费者（一）消费者的概念：（一）消费者的概念： 是指为满足是指为满足生活消费生活消费的需要而的需要而购买、使购买、使用用商品商品或接受或接受服务服务的的自然人。自然人。 例1 1998199819981998年春，淮阴市某服务公司销售劣质农药，使年春，淮阴市某服务公司销售劣质农药，使年春，淮阴市某服务公司销售劣

518、质农药，使年春，淮阴市某服务公司销售劣质农药，使淮阴、徐州两地上千名农民受害，损失惨重。泗阳县淮阴、徐州两地上千名农民受害，损失惨重。泗阳县淮阴、徐州两地上千名农民受害，损失惨重。泗阳县淮阴、徐州两地上千名农民受害，损失惨重。泗阳县来安乡两个村子的来安乡两个村子的来安乡两个村子的来安乡两个村子的260260260260亩麦田使用该农药后，收效轻亩麦田使用该农药后，收效轻亩麦田使用该农药后，收效轻亩麦田使用该农药后，收效轻微。经有关专家鉴定，如不及时采取措施，可能使麦微。经有关专家鉴定，如不及时采取措施，可能使麦微。经有关专家鉴定，如不及时采取措施，可能使麦微。经有关专家鉴定，如不及时采取措施，

519、可能使麦子减产子减产子减产子减产20202020一一一一30303030。经江苏省农业鉴定所抽样鉴定，。经江苏省农业鉴定所抽样鉴定，。经江苏省农业鉴定所抽样鉴定，。经江苏省农业鉴定所抽样鉴定，这批农药的含药量仅为这批农药的含药量仅为这批农药的含药量仅为这批农药的含药量仅为0.610.610.610.61、0.10.10.10.1，而该品种农，而该品种农，而该品种农，而该品种农药的标准含药量应为药的标准含药量应为药的标准含药量应为药的标准含药量应为20202020。例例2 2：王海诉华联商厦赔偿案：王海诉华联商厦赔偿案 1998199819981998年年年年9 9 9 9月，王海在华联商厦购电

520、话台灯月，王海在华联商厦购电话台灯月，王海在华联商厦购电话台灯月，王海在华联商厦购电话台灯40404040个，电话部分无入个，电话部分无入个，电话部分无入个，电话部分无入网证，灯具部分有四项不符合国家强制性标准，故要求华联商网证，灯具部分有四项不符合国家强制性标准，故要求华联商网证，灯具部分有四项不符合国家强制性标准，故要求华联商网证，灯具部分有四项不符合国家强制性标准，故要求华联商厦向其赔礼道歉，并双倍返还购灯价款，共厦向其赔礼道歉，并双倍返还购灯价款，共厦向其赔礼道歉，并双倍返还购灯价款，共厦向其赔礼道歉，并双倍返还购灯价款，共40480404804048040480元。元。元。元。 华联

521、商厦提出：王海购买电话台灯华联商厦提出：王海购买电话台灯华联商厦提出：王海购买电话台灯华联商厦提出：王海购买电话台灯10101010分钟后即手持检测报告及分钟后即手持检测报告及分钟后即手持检测报告及分钟后即手持检测报告及发票来索赔，其行为不是为了生活消费的需要。故只同意退货发票来索赔，其行为不是为了生活消费的需要。故只同意退货发票来索赔，其行为不是为了生活消费的需要。故只同意退货发票来索赔，其行为不是为了生活消费的需要。故只同意退货还款。还款。还款。还款。 一审法院判决退货还款，王海不服上诉。一审法院判决退货还款，王海不服上诉。一审法院判决退货还款，王海不服上诉。一审法院判决退货还款，王海不服

522、上诉。 二审法院认为：王海是在得知有关部门对电话台灯的检测二审法院认为：王海是在得知有关部门对电话台灯的检测二审法院认为：王海是在得知有关部门对电话台灯的检测二审法院认为：王海是在得知有关部门对电话台灯的检测结果后，即其明知该产品不符合国家强制性标准、禁止生产和结果后，即其明知该产品不符合国家强制性标准、禁止生产和结果后，即其明知该产品不符合国家强制性标准、禁止生产和结果后，即其明知该产品不符合国家强制性标准、禁止生产和稍售的情况下而购买，随后要求双倍赔偿，故王海之行为不适稍售的情况下而购买，随后要求双倍赔偿，故王海之行为不适稍售的情况下而购买，随后要求双倍赔偿，故王海之行为不适稍售的情况下而

523、购买，随后要求双倍赔偿，故王海之行为不适用消费者权益保护法。故判决返还灯款用消费者权益保护法。故判决返还灯款用消费者权益保护法。故判决返还灯款用消费者权益保护法。故判决返还灯款20240202402024020240元，元，元，元，40404040个电话台灯个电话台灯个电话台灯个电话台灯移交工商行政管理机关处理。移交工商行政管理机关处理。移交工商行政管理机关处理。移交工商行政管理机关处理。 问题：问题：问题：问题： 1 1 1 1、知假买假者是否属于消费者权益保护法所规定的消费者知假买假者是否属于消费者权益保护法所规定的消费者知假买假者是否属于消费者权益保护法所规定的消费者知假买假者是否属于消

524、费者权益保护法所规定的消费者。 2 2 2 2、知假买假能否适用消费者权益保护法第知假买假能否适用消费者权益保护法第知假买假能否适用消费者权益保护法第知假买假能否适用消费者权益保护法第49494949条的规定。条的规定。条的规定。条的规定。（二）消费者的特征（二）消费者的特征（二）消费者的特征（二）消费者的特征 1 1 1 1、主观目的：生活性消费、主观目的：生活性消费、主观目的：生活性消费、主观目的：生活性消费 2 2 2 2、消费客体：生活性消费商品、消费客体：生活性消费商品、消费客体：生活性消费商品、消费客体：生活性消费商品 生产资料？生产资料？生产资料？生产资料？ 农农农农民民民民购购

525、购购买买买买、使使使使用用用用直直直直接接接接用用用用于于于于农农农农业业业业生生生生产产产产的的的的生生生生产产产产资资资资料，参照本法执行。料，参照本法执行。料，参照本法执行。料，参照本法执行。 3 3 3 3、客观行为：一系列行为的总和、客观行为：一系列行为的总和、客观行为：一系列行为的总和、客观行为：一系列行为的总和. . . . 4 4 4 4、主体范围、主体范围、主体范围、主体范围自然人。自然人。自然人。自然人。 二、消费者权益保护法二、消费者权益保护法概念概念 调调整整在在保保护护消消费费者者权权益益过过程程中中发发生生的的经济关系的法律规范的总称。经济关系的法律规范的总称。消费

526、者权益保护法的产生和发展消费者权益保护法的产生和发展 保护原则保护原则 1 1、实质公正原则。、实质公正原则。 2 2、弱者利益优先原则、弱者利益优先原则 3 3、全社会共同保护原则、全社会共同保护原则 第二节第二节 消费者的权利消费者的权利一、一、安全权安全权二、二、知情权知情权三、三、自主选择权自主选择权四、四、公平交易权公平交易权五、依法五、依法求偿权求偿权六六、依法结社权、依法结社权七、七、维护尊严权维护尊严权八八、受教育权受教育权九、监督批评权九、监督批评权一、安全权：最基本权利一、安全权：最基本权利1 1 1 1、范围、范围、范围、范围（1 1 1 1）人身安全权）人身安全权）人身

527、安全权）人身安全权 A A A A、在购买或使用商品时、在购买或使用商品时、在购买或使用商品时、在购买或使用商品时: : : : （商品缺陷案商品缺陷案商品缺陷案商品缺陷案） 产品质量安全，或有安全性保障措施，符合国家产品质量安全，或有安全性保障措施，符合国家产品质量安全，或有安全性保障措施，符合国家产品质量安全，或有安全性保障措施，符合国家规定的安全、卫生标准。产品不存在缺陷而使消费规定的安全、卫生标准。产品不存在缺陷而使消费规定的安全、卫生标准。产品不存在缺陷而使消费规定的安全、卫生标准。产品不存在缺陷而使消费者受到损害。者受到损害。者受到损害。者受到损害。 B B B B、在接受服务时、

528、在接受服务时、在接受服务时、在接受服务时: : : : （服务缺陷案服务缺陷案服务缺陷案服务缺陷案） 服务设施、服务用具用品、服务环境、服务活动以服务设施、服务用具用品、服务环境、服务活动以服务设施、服务用具用品、服务环境、服务活动以服务设施、服务用具用品、服务环境、服务活动以及服务中所提供商品符合安全、卫生的要求，不致及服务中所提供商品符合安全、卫生的要求，不致及服务中所提供商品符合安全、卫生的要求，不致及服务中所提供商品符合安全、卫生的要求，不致使消费者遭受到人身伤害或财产损失的威胁。使消费者遭受到人身伤害或财产损失的威胁。使消费者遭受到人身伤害或财产损失的威胁。使消费者遭受到人身伤害或财

529、产损失的威胁。（2 2 2 2）财产安全权）财产安全权）财产安全权）财产安全权2 2、侵犯安全权的具体表现、侵犯安全权的具体表现（1 1）食品：添加有毒有害物质、出售过期变）食品：添加有毒有害物质、出售过期变质食品质食品（2 2）药品：制造销售假药劣药）药品：制造销售假药劣药（3 3）日常日用品及机电产品缺乏安全保障）日常日用品及机电产品缺乏安全保障（4 4）化妆品有毒有害）化妆品有毒有害（5 5）营业场所不安全）营业场所不安全（6 6）服务方式不安全）服务方式不安全 商品缺陷侵害消费者的安全权北京国际北京国际气雾剂有限公司气雾剂有限公司北京市海淀区春海餐厅北京市海淀区春海餐厅 石油气气罐石油

530、气气罐贾某贾某19岁岁卡式炉卡式炉 山东龙口市山东龙口市厨房配套设备用具厂厨房配套设备用具厂烧伤面积8%，住院50天，医药费3万元 服务缺陷侵害消费者的安全权上海上海杨浦区少儿营地杨浦区少儿营地上海市公交长途客运公司上海市公交长途客运公司 园内下车，被园内下车，被咬身亡咬身亡职工职工 上海野生动物园上海野生动物园司机司机租用租用13辆客车辆客车游览游览 北京某服装公司从浙江村服装交易市场批发来北京某服装公司从浙江村服装交易市场批发来北京某服装公司从浙江村服装交易市场批发来北京某服装公司从浙江村服装交易市场批发来的的的的 洋洋洋洋洋洋洋洋 、 亚细亚、亚细亚、亚细亚、亚细亚、优旎、优旎、优旎、优

531、旎、京美京美京美京美4444钟牌子的钟牌子的钟牌子的钟牌子的羽绒服，每件售价均为羽绒服，每件售价均为羽绒服，每件售价均为羽绒服，每件售价均为398398398398员。经北京技术监督局员。经北京技术监督局员。经北京技术监督局员。经北京技术监督局检查大队检查，发现标着含绒量检查大队检查，发现标着含绒量检查大队检查，发现标着含绒量检查大队检查，发现标着含绒量60%60%60%60%的羽绒服内只的羽绒服内只的羽绒服内只的羽绒服内只有一些碎毛片、毛屑、纸屑，并散发出刺鼻的气有一些碎毛片、毛屑、纸屑，并散发出刺鼻的气有一些碎毛片、毛屑、纸屑，并散发出刺鼻的气有一些碎毛片、毛屑、纸屑，并散发出刺鼻的气味。

532、按照国家规定，羽绒服内含绒量应达到味。按照国家规定，羽绒服内含绒量应达到味。按照国家规定，羽绒服内含绒量应达到味。按照国家规定，羽绒服内含绒量应达到45%45%45%45%以以以以上。该公司出售的羽绒服中几乎没有绒质。且清上。该公司出售的羽绒服中几乎没有绒质。且清上。该公司出售的羽绒服中几乎没有绒质。且清上。该公司出售的羽绒服中几乎没有绒质。且清洁度极差，耗氧指数过规定，极易滋生细菌，对洁度极差，耗氧指数过规定，极易滋生细菌，对洁度极差，耗氧指数过规定，极易滋生细菌，对洁度极差，耗氧指数过规定，极易滋生细菌，对人体产生多种危害。人体产生多种危害。人体产生多种危害。人体产生多种危害。 问题问题问

533、题问题 消费者在购买、使用商品和接受服务时享有消费者在购买、使用商品和接受服务时享有消费者在购买、使用商品和接受服务时享有消费者在购买、使用商品和接受服务时享有什么权利？对某服装公司应如何处罚？什么权利？对某服装公司应如何处罚？什么权利？对某服装公司应如何处罚？什么权利？对某服装公司应如何处罚？ 分析分析分析分析 消费者享有保障安全权，经营者应当保证其提供的商消费者享有保障安全权，经营者应当保证其提供的商消费者享有保障安全权，经营者应当保证其提供的商消费者享有保障安全权，经营者应当保证其提供的商品或者服务符合保障人身安全的要求。对可能危及人身、品或者服务符合保障人身安全的要求。对可能危及人身、

534、品或者服务符合保障人身安全的要求。对可能危及人身、品或者服务符合保障人身安全的要求。对可能危及人身、财产安全的商品和服务，应当向消费者作出真实的说明和财产安全的商品和服务，应当向消费者作出真实的说明和财产安全的商品和服务，应当向消费者作出真实的说明和财产安全的商品和服务，应当向消费者作出真实的说明和明确的警示，并说明和标明正确使用商品或者接受服务的明确的警示，并说明和标明正确使用商品或者接受服务的明确的警示，并说明和标明正确使用商品或者接受服务的明确的警示，并说明和标明正确使用商品或者接受服务的方法，以及防止危害发生的方法。经营者发现其提供的商方法，以及防止危害发生的方法。经营者发现其提供的商

535、方法，以及防止危害发生的方法。经营者发现其提供的商方法，以及防止危害发生的方法。经营者发现其提供的商品或服务存在严重缺陷，即使正确使用商品或接受服务仍品或服务存在严重缺陷，即使正确使用商品或接受服务仍品或服务存在严重缺陷，即使正确使用商品或接受服务仍品或服务存在严重缺陷，即使正确使用商品或接受服务仍可能对人身、财产安全造成危害的，应当立即向有关行政可能对人身、财产安全造成危害的，应当立即向有关行政可能对人身、财产安全造成危害的，应当立即向有关行政可能对人身、财产安全造成危害的，应当立即向有关行政部门报告和告之消费者，并采取防止危害发生的措施。部门报告和告之消费者，并采取防止危害发生的措施。部门

536、报告和告之消费者，并采取防止危害发生的措施。部门报告和告之消费者，并采取防止危害发生的措施。 本案中某服装公司销售劣质羽绒服，一方面在经济上本案中某服装公司销售劣质羽绒服，一方面在经济上本案中某服装公司销售劣质羽绒服，一方面在经济上本案中某服装公司销售劣质羽绒服，一方面在经济上侵害了消费者的权益；另一方面，由于羽绒服充填的侵害了消费者的权益；另一方面，由于羽绒服充填的侵害了消费者的权益；另一方面，由于羽绒服充填的侵害了消费者的权益；另一方面，由于羽绒服充填的 垃垃垃垃圾圾圾圾 可能使购买衣服的消费者感染病毒，损害健康。可能使购买衣服的消费者感染病毒，损害健康。可能使购买衣服的消费者感染病毒，损

537、害健康。可能使购买衣服的消费者感染病毒，损害健康。 对于某服装公司销售不符合安全标准商品，有关部门对于某服装公司销售不符合安全标准商品，有关部门对于某服装公司销售不符合安全标准商品，有关部门对于某服装公司销售不符合安全标准商品，有关部门责令停止销售。责令停止销售。责令停止销售。责令停止销售。 二、知情权( ( ( (一一一一) ) ) )消费者知情权的主要内容消费者知情权的主要内容消费者知情权的主要内容消费者知情权的主要内容: : : : 1 1 1 1、消费者有权要求经营者按照法律、法规规定的方式、消费者有权要求经营者按照法律、法规规定的方式、消费者有权要求经营者按照法律、法规规定的方式、消

538、费者有权要求经营者按照法律、法规规定的方式标明标明标明标明商品或者服务的真实情况。商品或者服务的真实情况。商品或者服务的真实情况。商品或者服务的真实情况。 2 2 2 2、消费者有权、消费者有权、消费者有权、消费者有权询问和了解询问和了解询问和了解询问和了解商品或者服务的有关情况。商品或者服务的有关情况。商品或者服务的有关情况。商品或者服务的有关情况。3 3 3 3、消费者不仅要知悉商品或者服务的情况，更重要的是要、消费者不仅要知悉商品或者服务的情况，更重要的是要、消费者不仅要知悉商品或者服务的情况，更重要的是要、消费者不仅要知悉商品或者服务的情况，更重要的是要知晓知晓知晓知晓其真实情况。其真

539、实情况。其真实情况。其真实情况。（二）对消费者知情权的保护（二）对消费者知情权的保护1 1、经营者应当向消费者提供有关商品或服务、经营者应当向消费者提供有关商品或服务的真实信息，不得作引人误解的的真实信息，不得作引人误解的虚假宣传虚假宣传。2 2、经营者对消费者就其提供的商品或者服务、经营者对消费者就其提供的商品或者服务的质量和使用方法等提出的询问，应当作出的质量和使用方法等提出的询问，应当作出真实明确的答复真实明确的答复。3 3、明码标价明码标价的义务。的义务。 （三）侵犯知情权的具体表现三）侵犯知情权的具体表现三）侵犯知情权的具体表现三）侵犯知情权的具体表现1 1 1 1、经营者不主动告知

540、；、经营者不主动告知；、经营者不主动告知；、经营者不主动告知；2 2 2 2、对商品或服务作夸大的宣传；、对商品或服务作夸大的宣传；、对商品或服务作夸大的宣传；、对商品或服务作夸大的宣传；3 3 3 3、故意隐瞒商品或服务的副作用、危险性；、故意隐瞒商品或服务的副作用、危险性；、故意隐瞒商品或服务的副作用、危险性；、故意隐瞒商品或服务的副作用、危险性；4 4 4 4、应当披露的信息不披露；、应当披露的信息不披露；、应当披露的信息不披露；、应当披露的信息不披露；5 5 5 5、告知虚假情况，、告知虚假情况，、告知虚假情况，、告知虚假情况， 6 6 6 6、不提供相关单据。、不提供相关单据。、不提

541、供相关单据。、不提供相关单据。 薯条案薯条案薯条案薯条案 美国美国美国美国9 9 9 9家超级连锁快餐巨头，家超级连锁快餐巨头，家超级连锁快餐巨头，家超级连锁快餐巨头，2005200520052005年年年年27272727日被加州总检日被加州总检日被加州总检日被加州总检察长比尔察长比尔察长比尔察长比尔 洛克耶告上了法庭，要求他们在油炸薯片和薯条洛克耶告上了法庭，要求他们在油炸薯片和薯条洛克耶告上了法庭，要求他们在油炸薯片和薯条洛克耶告上了法庭，要求他们在油炸薯片和薯条的外包装上说明该食品可能会含有丙烯酰胺的外包装上说明该食品可能会含有丙烯酰胺的外包装上说明该食品可能会含有丙烯酰胺的外包装上说

542、明该食品可能会含有丙烯酰胺一种可一种可一种可一种可致癌的化学物质。这致癌的化学物质。这致癌的化学物质。这致癌的化学物质。这9 9 9 9家食品商和生产商分别是：麦当劳、家食品商和生产商分别是：麦当劳、家食品商和生产商分别是：麦当劳、家食品商和生产商分别是：麦当劳、肯德基、汉堡王、温迪、百事集团下属的菲多利食品休闲肯德基、汉堡王、温迪、百事集团下属的菲多利食品休闲肯德基、汉堡王、温迪、百事集团下属的菲多利食品休闲肯德基、汉堡王、温迪、百事集团下属的菲多利食品休闲公司、宝洁公司公司、宝洁公司公司、宝洁公司公司、宝洁公司( ( ( (以上二者因为生产乐事、品客薯片等畅以上二者因为生产乐事、品客薯片等

543、畅以上二者因为生产乐事、品客薯片等畅以上二者因为生产乐事、品客薯片等畅销食品而销食品而销食品而销食品而“ “榜上有名榜上有名榜上有名榜上有名” ”) ) ) )、鳕鱼角薯片公司、百胜餐饮集、鳕鱼角薯片公司、百胜餐饮集、鳕鱼角薯片公司、百胜餐饮集、鳕鱼角薯片公司、百胜餐饮集团、团、团、团、KettleKettleKettleKettle食品公司。薯条中有丙烯酰胺，这是在高温下食品公司。薯条中有丙烯酰胺，这是在高温下食品公司。薯条中有丙烯酰胺，这是在高温下食品公司。薯条中有丙烯酰胺，这是在高温下产生的一种化学副产品，可能致癌。这样的信息，消费者产生的一种化学副产品，可能致癌。这样的信息，消费者产生

544、的一种化学副产品，可能致癌。这样的信息，消费者产生的一种化学副产品，可能致癌。这样的信息，消费者理所当然应当知晓，生产商和销售商也有责任有义务昭告理所当然应当知晓，生产商和销售商也有责任有义务昭告理所当然应当知晓，生产商和销售商也有责任有义务昭告理所当然应当知晓，生产商和销售商也有责任有义务昭告消费者，就像香烟盒上标注的警告一样。消费者，就像香烟盒上标注的警告一样。消费者，就像香烟盒上标注的警告一样。消费者，就像香烟盒上标注的警告一样。 英国英国英国英国“ “垃圾食品垃圾食品垃圾食品垃圾食品” ”广告，对中小学生禁售高糖高能量广告，对中小学生禁售高糖高能量广告，对中小学生禁售高糖高能量广告，对

545、中小学生禁售高糖高能量饮料、碳酸饮料等。饮料、碳酸饮料等。饮料、碳酸饮料等。饮料、碳酸饮料等。 国外有趣的说明书国外有趣的说明书1 1、SearsSears吹风机：吹风机：“睡眠时请勿使用。睡眠时请勿使用。”2 2、某饭店提供的浴帽外盒写着：、某饭店提供的浴帽外盒写着：“适用于一颗头。适用于一颗头。”3 3、MarksMarksSpencerSpencer面包布丁：面包布丁：“本产品加热后会变本产品加热后会变热。热。”4 4、BootsBoots儿童咳嗽药（儿童咳嗽药（2-42-4岁儿童专用）：岁儿童专用）：“服用后服用后请勿开车或操作机械。请勿开车或操作机械。”5 5、某亚洲国家制造圣诞节灯

546、泡：、某亚洲国家制造圣诞节灯泡：“限室内或室外使限室内或室外使用。用。”6 6、SainsburySainsburys s罐装花生：罐装花生：“警告警告内含花生。内含花生。”7 7、某儿童穿的玩具超人服：、某儿童穿的玩具超人服：“警告警告此服装无法此服装无法让你飞起来。让你飞起来。”三、消费者的自主选择权三、消费者的自主选择权 消费者有权自主选择提供商品或者服务消费者有权自主选择提供商品或者服务的的经营者经营者，自主选择商品，自主选择商品品种品种或者服务或者服务方式方式，自主决定自主决定购买或者不购买购买或者不购买任何一种商品、任何一种商品、接接受或者不接受受或者不接受任何一项服务。任何一项服

547、务。消费者在自主选择商品或者服务时，有消费者在自主选择商品或者服务时，有权进行权进行比较、鉴别和挑选。比较、鉴别和挑选。（二）侵犯消费者选择权的表现（二）侵犯消费者选择权的表现（二）侵犯消费者选择权的表现（二）侵犯消费者选择权的表现1 1 1 1、捆绑式销售、捆绑式销售、捆绑式销售、捆绑式销售 打印机的墨盒打印机的墨盒打印机的墨盒打印机的墨盒？2 2 2 2、饭店禁止自带酒水、饭店禁止自带酒水、饭店禁止自带酒水、饭店禁止自带酒水？ 饭店、影院禁止自带食品是否侵犯消费者饭店、影院禁止自带食品是否侵犯消费者饭店、影院禁止自带食品是否侵犯消费者饭店、影院禁止自带食品是否侵犯消费者选择权？选择权？选择

548、权？选择权？3 3 3 3、限制外地产品进入本地、限制外地产品进入本地、限制外地产品进入本地、限制外地产品进入本地4 4 4 4、强买强卖、强买强卖、强买强卖、强买强卖 邮局强行规定顾客购买包装箱邮局强行规定顾客购买包装箱邮局强行规定顾客购买包装箱邮局强行规定顾客购买包装箱？5 5 5 5、最低消费、最低消费、最低消费、最低消费 饭店、酒楼设定最低消费额饭店、酒楼设定最低消费额饭店、酒楼设定最低消费额饭店、酒楼设定最低消费额？ 四、公平交易权四、公平交易权 消费者在购买商品或者接受服务时，有权获消费者在购买商品或者接受服务时，有权获消费者在购买商品或者接受服务时，有权获消费者在购买商品或者接受

549、服务时，有权获得质量保障、价格合理、计量正确等得质量保障、价格合理、计量正确等得质量保障、价格合理、计量正确等得质量保障、价格合理、计量正确等公平交易条公平交易条公平交易条公平交易条件件件件，有权，有权，有权，有权拒绝拒绝拒绝拒绝经营者的经营者的经营者的经营者的强制交易强制交易强制交易强制交易行为。行为。行为。行为。（二）侵犯消费者公平交易权的具体表现（二）侵犯消费者公平交易权的具体表现（二）侵犯消费者公平交易权的具体表现（二）侵犯消费者公平交易权的具体表现1 1 1 1、标价不实、标价不实、标价不实、标价不实2 2 2 2、虚假降价、虚假打折、虚假降价、虚假打折、虚假降价、虚假打折、虚假降价

550、、虚假打折 跳楼价、亏本甩卖跳楼价、亏本甩卖跳楼价、亏本甩卖跳楼价、亏本甩卖3 3 3 3、计量不准、计量不准、计量不准、计量不准 集贸市场的计量器具不准集贸市场的计量器具不准集贸市场的计量器具不准集贸市场的计量器具不准4 4 4 4、计量单位不合理、计量单位不合理、计量单位不合理、计量单位不合理 停车计费停车计费停车计费停车计费 大部分城市现在以大部分城市现在以大部分城市现在以大部分城市现在以“ “小时小时小时小时” ”为计费单位为计费单位为计费单位为计费单位5 5 5 5、交易条件不合理、交易条件不合理、交易条件不合理、交易条件不合理 格式合同中的霸王条款格式合同中的霸王条款格式合同中的霸

551、王条款格式合同中的霸王条款五、依法求偿权五、依法求偿权五、依法求偿权五、依法求偿权 消费者因购买、使用商品或者接受服务受消费者因购买、使用商品或者接受服务受消费者因购买、使用商品或者接受服务受消费者因购买、使用商品或者接受服务受到人身、财产损害的，享有依法获得赔偿的权到人身、财产损害的，享有依法获得赔偿的权到人身、财产损害的，享有依法获得赔偿的权到人身、财产损害的，享有依法获得赔偿的权利。利。利。利。1 1 1 1、求偿权的主体包括：、求偿权的主体包括：、求偿权的主体包括：、求偿权的主体包括： 商品的购买者；商品的购买者；商品的购买者；商品的购买者； 商品的使用者；商品的使用者；商品的使用者；

552、商品的使用者； 服务的接受者；服务的接受者；服务的接受者；服务的接受者； 第三人。第三人。第三人。第三人。2 2、索赔方式、索赔方式 物质补偿物质补偿 退货、换货、维修等补救措施。退货、换货、维修等补救措施。 六、依法结社权六、依法结社权六、依法结社权六、依法结社权 消费者享有依法成立维护自身合法权益消费者享有依法成立维护自身合法权益消费者享有依法成立维护自身合法权益消费者享有依法成立维护自身合法权益的社会团体的权利，简称为结社权。的社会团体的权利，简称为结社权。的社会团体的权利，简称为结社权。的社会团体的权利，简称为结社权。 社团的作用：社团的作用：1 1、组织消费者形成广泛的社会监督；、组

553、织消费者形成广泛的社会监督；2 2、通过调解、仲裁解决消费纠纷；、通过调解、仲裁解决消费纠纷；3 3、沟通政府与消费者之间充当桥梁；、沟通政府与消费者之间充当桥梁；4 4、指导消费行为，不断提高消费者的自我保、指导消费行为，不断提高消费者的自我保护意识。护意识。 如发布消费预警、征求霸王条款意见如发布消费预警、征求霸王条款意见等等七、受教育权七、受教育权消费者有权获得消费和消费者权益保护知识的权消费者有权获得消费和消费者权益保护知识的权消费者有权获得消费和消费者权益保护知识的权消费者有权获得消费和消费者权益保护知识的权利。利。利。利。 与知情权的区别与知情权的区别与知情权的区别与知情权的区别:

554、 : : :（1 1 1 1）所涉知识范围不同）所涉知识范围不同）所涉知识范围不同）所涉知识范围不同（2 2 2 2）对于提供信息的要求不同）对于提供信息的要求不同）对于提供信息的要求不同）对于提供信息的要求不同 （3 3 3 3）义务主体不同）义务主体不同）义务主体不同）义务主体不同 八、维护尊严权八、维护尊严权八、维护尊严权八、维护尊严权 某自选商场是北京一家大型的自选超市，某自选商场是北京一家大型的自选超市，某自选商场是北京一家大型的自选超市，某自选商场是北京一家大型的自选超市，2004200420042004年年年年1 1 1 1月月月月3 3 3 3日李某（学生）去该超市购物，上午十

555、时，当李某欲从珠日李某（学生）去该超市购物，上午十时，当李某欲从珠日李某（学生）去该超市购物，上午十时，当李某欲从珠日李某（学生）去该超市购物，上午十时，当李某欲从珠宝店出来时，服务员张某挡住了他的去路，张说：宝店出来时，服务员张某挡住了他的去路，张说：宝店出来时，服务员张某挡住了他的去路，张说：宝店出来时，服务员张某挡住了他的去路，张说： 我怀我怀我怀我怀疑你拿了本店的手饰，能否让我看看。疑你拿了本店的手饰，能否让我看看。疑你拿了本店的手饰，能否让我看看。疑你拿了本店的手饰，能否让我看看。 当即遭到李某的当即遭到李某的当即遭到李某的当即遭到李某的断然拒绝，张说：断然拒绝，张说：断然拒绝，张说

556、：断然拒绝，张说： 看你贼眉鼠眼的样子，就知道不是好看你贼眉鼠眼的样子，就知道不是好看你贼眉鼠眼的样子，就知道不是好看你贼眉鼠眼的样子，就知道不是好人，做贼心虚吧！人，做贼心虚吧！人，做贼心虚吧！人，做贼心虚吧！ 张某遂叫保安人员，将李某强拉到保卫室，由超市的张某遂叫保安人员，将李某强拉到保卫室，由超市的张某遂叫保安人员，将李某强拉到保卫室，由超市的张某遂叫保安人员，将李某强拉到保卫室，由超市的女工作人员对李的大衣口袋及裤兜进行检查，没有发现超女工作人员对李的大衣口袋及裤兜进行检查，没有发现超女工作人员对李的大衣口袋及裤兜进行检查，没有发现超女工作人员对李的大衣口袋及裤兜进行检查，没有发现超市

557、的手饰，便放走了李某，李某很气愤，遂于市的手饰，便放走了李某，李某很气愤，遂于市的手饰，便放走了李某，李某很气愤，遂于市的手饰，便放走了李某，李某很气愤，遂于1994199419941994年年年年2 2 2 2月，月，月，月，向法院提起了诉讼，声称自选超市侵犯其名誉权与人身自向法院提起了诉讼，声称自选超市侵犯其名誉权与人身自向法院提起了诉讼，声称自选超市侵犯其名誉权与人身自向法院提起了诉讼，声称自选超市侵犯其名誉权与人身自由，要求自选超市公开赔礼道歉，并赔偿李某损失。由，要求自选超市公开赔礼道歉，并赔偿李某损失。由，要求自选超市公开赔礼道歉，并赔偿李某损失。由，要求自选超市公开赔礼道歉，并赔

558、偿李某损失。 问题问题问题问题 1 1 1 1 消费者享有的维护尊严权的含义是什么？消费者享有的维护尊严权的含义是什么？消费者享有的维护尊严权的含义是什么？消费者享有的维护尊严权的含义是什么？ 2 2 2 2 本案中的自选超市是否侵权？本案中的自选超市是否侵权？本案中的自选超市是否侵权？本案中的自选超市是否侵权？ 消费者在购买、使用商品和接受服务时，消费者在购买、使用商品和接受服务时，消费者在购买、使用商品和接受服务时，消费者在购买、使用商品和接受服务时，享有其人格尊严、享有其人格尊严、享有其人格尊严、享有其人格尊严、民族风俗习惯受到尊重的权民族风俗习惯受到尊重的权民族风俗习惯受到尊重的权民族

559、风俗习惯受到尊重的权利利利利 侵犯受尊重权的表现侵犯受尊重权的表现侵犯受尊重权的表现侵犯受尊重权的表现 1 1 1 1、搜身：、搜身：、搜身：、搜身： 商场搜身商场搜身商场搜身商场搜身 2 2 2 2、购物受辱：购物出门检查购物袋、购物受辱：购物出门检查购物袋、购物受辱：购物出门检查购物袋、购物受辱：购物出门检查购物袋 3 3 3 3、阻止容貌丑陋者进入、阻止容貌丑陋者进入、阻止容貌丑陋者进入、阻止容貌丑陋者进入: : : : 4 4 4 4、强制存包、强制存包、强制存包、强制存包？ 强制存包是否有视消费者为小偷的意思？强制存包是否有视消费者为小偷的意思？强制存包是否有视消费者为小偷的意思？强

560、制存包是否有视消费者为小偷的意思？ 本案中自选超市对消费者身体擅自搜查，肆意侮慢，本案中自选超市对消费者身体擅自搜查，肆意侮慢，本案中自选超市对消费者身体擅自搜查，肆意侮慢，本案中自选超市对消费者身体擅自搜查，肆意侮慢，并限制李某自由达半小时之久，侵犯了李某的人格尊严，并限制李某自由达半小时之久，侵犯了李某的人格尊严，并限制李某自由达半小时之久，侵犯了李某的人格尊严，并限制李某自由达半小时之久，侵犯了李某的人格尊严，是严重的侵权行为。自选商场应公开向李某赔礼道歉，赔是严重的侵权行为。自选商场应公开向李某赔礼道歉，赔是严重的侵权行为。自选商场应公开向李某赔礼道歉，赔是严重的侵权行为。自选商场应公

561、开向李某赔礼道歉，赔偿李某精神补偿费。偿李某精神补偿费。偿李某精神补偿费。偿李某精神补偿费。 另外，根据消费者权益保护法第另外，根据消费者权益保护法第另外，根据消费者权益保护法第另外，根据消费者权益保护法第50505050条的规定，侵犯消条的规定，侵犯消条的规定，侵犯消条的规定，侵犯消费者人格尊严或侵犯消费者人身自由的，按有关法律法规费者人格尊严或侵犯消费者人身自由的，按有关法律法规费者人格尊严或侵犯消费者人身自由的，按有关法律法规费者人格尊严或侵犯消费者人身自由的，按有关法律法规规定处罚，法律法规未作规定的，由工商行政管理部门责规定处罚，法律法规未作规定的，由工商行政管理部门责规定处罚，法律

562、法规未作规定的，由工商行政管理部门责规定处罚，法律法规未作规定的，由工商行政管理部门责令改正，可以据情节单处或并处警告、没收违法所得、处令改正，可以据情节单处或并处警告、没收违法所得、处令改正，可以据情节单处或并处警告、没收违法所得、处令改正，可以据情节单处或并处警告、没收违法所得、处以违法所得以违法所得以违法所得以违法所得1 1 1 1倍以上倍以上倍以上倍以上5 5 5 5倍以下罚款，没有违法所得的，处以倍以下罚款，没有违法所得的，处以倍以下罚款，没有违法所得的，处以倍以下罚款，没有违法所得的，处以1 1 1 1万元以下罚款；情节严重的，责令停业整顿，吊销营业万元以下罚款；情节严重的，责令停

563、业整顿，吊销营业万元以下罚款；情节严重的，责令停业整顿，吊销营业万元以下罚款；情节严重的，责令停业整顿，吊销营业执照。可见本执照。可见本执照。可见本执照。可见本 案中自选超市还可受工商部门的行政处罚案中自选超市还可受工商部门的行政处罚案中自选超市还可受工商部门的行政处罚案中自选超市还可受工商部门的行政处罚。 九、监督权九、监督权 消费者享有对商品和服务以及保护消费消费者享有对商品和服务以及保护消费者权益工作进行监督的权利，简称为监督者权益工作进行监督的权利，简称为监督权。权。 1 1、检举、控告；、检举、控告； 2 2、国家机关及其工作人员违法失职行为，、国家机关及其工作人员违法失职行为，有权

564、提出批评、建议。有权提出批评、建议。（二）该权利的行使（二）该权利的行使 1 1、消费者主动提出：、消费者主动提出： 向工商局、消协投诉。向工商局、消协投诉。 2 2、经营者主动征求意见、经营者主动征求意见 请指出下列情形中，消费者的哪种权利受到了侵请指出下列情形中，消费者的哪种权利受到了侵请指出下列情形中，消费者的哪种权利受到了侵请指出下列情形中，消费者的哪种权利受到了侵害或行使了哪种权利：害或行使了哪种权利：害或行使了哪种权利：害或行使了哪种权利： （1 1 1 1）王某住在某旅馆，因旅馆的过失，地面湿）王某住在某旅馆，因旅馆的过失，地面湿）王某住在某旅馆，因旅馆的过失，地面湿）王某住在某

565、旅馆，因旅馆的过失，地面湿滑导致王某摔倒，花费治疗费滑导致王某摔倒，花费治疗费滑导致王某摔倒，花费治疗费滑导致王某摔倒，花费治疗费2 2 2 2万元；万元；万元；万元； （2 2 2 2）周某去某饭店吃饭，店方在菜单上没有明）周某去某饭店吃饭，店方在菜单上没有明）周某去某饭店吃饭，店方在菜单上没有明）周某去某饭店吃饭，店方在菜单上没有明确标示，也没有在店门口张贴注意事项，但是在确标示，也没有在店门口张贴注意事项，但是在确标示，也没有在店门口张贴注意事项，但是在确标示，也没有在店门口张贴注意事项，但是在最后结账时，店方表示要向周某收取菜的原料涨最后结账时，店方表示要向周某收取菜的原料涨最后结账时

566、，店方表示要向周某收取菜的原料涨最后结账时，店方表示要向周某收取菜的原料涨价费价费价费价费10101010元；元；元；元；（3 3 3 3）董某和朋友一起去某）董某和朋友一起去某）董某和朋友一起去某）董某和朋友一起去某KTVKTVKTVKTV消费，刚坐下，服务消费，刚坐下，服务消费，刚坐下，服务消费，刚坐下，服务员非常热情地送上了茶水。董某得知该员非常热情地送上了茶水。董某得知该员非常热情地送上了茶水。董某得知该员非常热情地送上了茶水。董某得知该KTVKTVKTVKTV有有有有2000200020002000元的最低消费，因此表示不想在这里玩了。元的最低消费，因此表示不想在这里玩了。元的最低消

567、费，因此表示不想在这里玩了。元的最低消费，因此表示不想在这里玩了。KTVKTVKTVKTV表表表表示，茶水都已经送上了，必须在此消费，否则别示，茶水都已经送上了，必须在此消费，否则别示，茶水都已经送上了，必须在此消费，否则别示，茶水都已经送上了，必须在此消费，否则别想出店门，还叫了几个纹身的保安过来围住了董想出店门，还叫了几个纹身的保安过来围住了董想出店门，还叫了几个纹身的保安过来围住了董想出店门，还叫了几个纹身的保安过来围住了董某和他的朋友，董某迫于无奈，只有在那里消费某和他的朋友，董某迫于无奈，只有在那里消费某和他的朋友，董某迫于无奈，只有在那里消费某和他的朋友，董某迫于无奈，只有在那里消

568、费了了了了2000200020002000多元；多元；多元；多元； （4 4 4 4）张某在深圳某城中村看到路边有水果卖，而）张某在深圳某城中村看到路边有水果卖，而）张某在深圳某城中村看到路边有水果卖，而）张某在深圳某城中村看到路边有水果卖，而且价格比超市里便宜很多，因此在那里购买了水且价格比超市里便宜很多，因此在那里购买了水且价格比超市里便宜很多，因此在那里购买了水且价格比超市里便宜很多，因此在那里购买了水果，回家一称重，发现三斤水果只有两斤半重；果，回家一称重，发现三斤水果只有两斤半重；果，回家一称重，发现三斤水果只有两斤半重；果，回家一称重，发现三斤水果只有两斤半重； （5 5）因陆某急

569、需某产品，而本镇只有一家商）因陆某急需某产品，而本镇只有一家商场卖这种产品，商场知道陆某急需其产品的场卖这种产品，商场知道陆某急需其产品的情况之后，向陆某搭售了陆某不想购买的另情况之后，向陆某搭售了陆某不想购买的另一产品；一产品；（6 6）回族的马某到某饭店吃饭表明了自己）回族的马某到某饭店吃饭表明了自己的民族和身份，要求该饭店按照其民族习惯的民族和身份，要求该饭店按照其民族习惯给他提供饮食，但该饭店在提供服务时，并给他提供饮食，但该饭店在提供服务时，并没有尊重其民族习惯；没有尊重其民族习惯； （7 7）消费者依法组织社会团体；）消费者依法组织社会团体； （8 8）李某在购买某商场销售的热水器

570、发生）李某在购买某商场销售的热水器发生爆炸之后，向某报社反映其遭遇，到消费爆炸之后，向某报社反映其遭遇，到消费者协会检举、控告该商场侵害其权益的行者协会检举、控告该商场侵害其权益的行为。为。一、概述一、概述（一）经营者（一）经营者 经营者是指以赢利为目的而从事商品经营者是指以赢利为目的而从事商品生产生产和和销售销售以及提供服务的以及提供服务的人人。（二）经营者义务的种类（二）经营者义务的种类 1 1、法定义务、法定义务 2 2、约定义务、约定义务 ：通过合同设立。：通过合同设立。第三节第三节 经营者的义务经营者的义务（一）守法义务（一）守法义务（一）守法义务（一）守法义务（二）保障人身和财产安

571、全义务（二）保障人身和财产安全义务（二）保障人身和财产安全义务（二）保障人身和财产安全义务（三）质量担保（三）质量担保（三）质量担保（三）质量担保义务义务义务义务（四）提供真实信息义务（四）提供真实信息义务（四）提供真实信息义务（四）提供真实信息义务 （五）标志经营资格义务（五）标志经营资格义务（五）标志经营资格义务（五）标志经营资格义务（六）出具相应的凭证和单据（六）出具相应的凭证和单据（六）出具相应的凭证和单据（六）出具相应的凭证和单据（七）三包义务（七）三包义务（七）三包义务（七）三包义务（八）公平交易义务（八）公平交易义务（八）公平交易义务（八）公平交易义务（九）尊重人格义务（九）尊重

572、人格义务（九）尊重人格义务（九）尊重人格义务（十）接受监督义务（十）接受监督义务（十）接受监督义务（十）接受监督义务二、经营者义务具体内容二、经营者义务具体内容第四节第四节 争议的解决和法律责任争议的解决和法律责任一、消费一、消费一、消费一、消费争议的争议的争议的争议的解决途径解决途径解决途径解决途径二、最终承担损害赔偿责任的二、最终承担损害赔偿责任的二、最终承担损害赔偿责任的二、最终承担损害赔偿责任的主体的确定主体的确定主体的确定主体的确定三、三、三、三、法律责任法律责任法律责任法律责任一、消费争议的解决途径一、消费争议的解决途径一、消费争议的解决途径一、消费争议的解决途径 1 1 1 1、

573、与经营者协商和解；、与经营者协商和解；、与经营者协商和解；、与经营者协商和解； 2 2 2 2、请求消费者协会调解；、请求消费者协会调解；、请求消费者协会调解；、请求消费者协会调解； 3 3 3 3、向有关行政部门申诉；、向有关行政部门申诉；、向有关行政部门申诉；、向有关行政部门申诉； 4 4 4 4、提请仲裁机构仲裁；、提请仲裁机构仲裁；、提请仲裁机构仲裁；、提请仲裁机构仲裁； 5 5 5 5、向人民法院提起诉讼。、向人民法院提起诉讼。、向人民法院提起诉讼。、向人民法院提起诉讼。二、最终承担损害赔偿责任的二、最终承担损害赔偿责任的二、最终承担损害赔偿责任的二、最终承担损害赔偿责任的主体的确定

574、主体的确定主体的确定主体的确定1 1 1 1、由生产者、销售者、服务者承担；、由生产者、销售者、服务者承担；、由生产者、销售者、服务者承担；、由生产者、销售者、服务者承担；2 2 2 2、变更后企业承担；、变更后企业承担；、变更后企业承担；、变更后企业承担；3 3 3 3、营业执照持有人或使用人；、营业执照持有人或使用人；、营业执照持有人或使用人；、营业执照持有人或使用人；4 4 4 4、虚假广告行为的经营者和广告的经营者、虚假广告行为的经营者和广告的经营者、虚假广告行为的经营者和广告的经营者、虚假广告行为的经营者和广告的经营者承担；承担；承担；承担；5 5、消费者在展览、租赁柜台时、消费者在

575、展览、租赁柜台时-可以向销可以向销售者或服务者。在展览、租赁柜台之后售者或服务者。在展览、租赁柜台之后- -举办者、柜台出租者（后追偿）。举办者、柜台出租者（后追偿）。下列情形中，消费者可以要求哪些人承担责任：下列情形中，消费者可以要求哪些人承担责任：下列情形中，消费者可以要求哪些人承担责任：下列情形中，消费者可以要求哪些人承担责任： （1 1 1 1）王某从经销商）王某从经销商）王某从经销商）王某从经销商A A A A公司处购买了一部由公司处购买了一部由公司处购买了一部由公司处购买了一部由B B B B公司生公司生公司生公司生产的手提电脑出现质量问题；产的手提电脑出现质量问题；产的手提电脑出

576、现质量问题；产的手提电脑出现质量问题； （2 2 2 2）周某在购买）周某在购买）周某在购买）周某在购买C C C C公司出售的冰箱后出现质量问公司出售的冰箱后出现质量问公司出售的冰箱后出现质量问公司出售的冰箱后出现质量问题，周某欲向题，周某欲向题，周某欲向题，周某欲向C C C C公司主张权利时发现，公司主张权利时发现，公司主张权利时发现，公司主张权利时发现，C C C C公司已经公司已经公司已经公司已经分立成两个公司分立成两个公司分立成两个公司分立成两个公司D D D D公司和公司和公司和公司和E E E E公司；公司；公司；公司； （3 3 3 3）赵某从某商场购买了一部手机，出现质量问

577、）赵某从某商场购买了一部手机，出现质量问）赵某从某商场购买了一部手机，出现质量问）赵某从某商场购买了一部手机，出现质量问题，赵某欲与该商场交涉时，发现该商场已经与题，赵某欲与该商场交涉时，发现该商场已经与题，赵某欲与该商场交涉时，发现该商场已经与题，赵某欲与该商场交涉时，发现该商场已经与另一商场合并组建成一个新的企业；另一商场合并组建成一个新的企业；另一商场合并组建成一个新的企业；另一商场合并组建成一个新的企业； （4 4 4 4）农民卢某从自然人）农民卢某从自然人）农民卢某从自然人）农民卢某从自然人A A A A处购买了直接用于农业生产的农处购买了直接用于农业生产的农处购买了直接用于农业生产

578、的农处购买了直接用于农业生产的农药，后来发现是假药，导致其遭受虫害损失药，后来发现是假药，导致其遭受虫害损失药，后来发现是假药，导致其遭受虫害损失药，后来发现是假药，导致其遭受虫害损失2 2 2 2万元，卢某万元，卢某万元，卢某万元，卢某向向向向A A A A主张权利时发现，主张权利时发现，主张权利时发现，主张权利时发现，A A A A是从是从是从是从B B B B处受让的店铺，在工商局登处受让的店铺，在工商局登处受让的店铺，在工商局登处受让的店铺，在工商局登记的执照上仍为记的执照上仍为记的执照上仍为记的执照上仍为B B B B的个人信息；的个人信息；的个人信息；的个人信息； （5 5 5 5

579、）孙某在由某某商会举办的电子展销会期间购买了环保）孙某在由某某商会举办的电子展销会期间购买了环保）孙某在由某某商会举办的电子展销会期间购买了环保）孙某在由某某商会举办的电子展销会期间购买了环保电池，后来发现是假的，但是此时电子展销会已经结束，电池，后来发现是假的，但是此时电子展销会已经结束，电池，后来发现是假的，但是此时电子展销会已经结束，电池，后来发现是假的，但是此时电子展销会已经结束，孙某购买环保电池的销售商已经不知去向；孙某购买环保电池的销售商已经不知去向；孙某购买环保电池的销售商已经不知去向；孙某购买环保电池的销售商已经不知去向；（6 6 6 6）徐某从某商场的柜台处购买减肥药，出现质

580、量问题，）徐某从某商场的柜台处购买减肥药，出现质量问题，）徐某从某商场的柜台处购买减肥药，出现质量问题，）徐某从某商场的柜台处购买减肥药，出现质量问题，徐某欲找销售人员解决的时候，发现该柜台已经换人，询徐某欲找销售人员解决的时候，发现该柜台已经换人，询徐某欲找销售人员解决的时候，发现该柜台已经换人，询徐某欲找销售人员解决的时候，发现该柜台已经换人，询问他人后得知该柜台原有租户已经期满终止租赁，不知去问他人后得知该柜台原有租户已经期满终止租赁，不知去问他人后得知该柜台原有租户已经期满终止租赁，不知去问他人后得知该柜台原有租户已经期满终止租赁，不知去向。向。向。向。 （7 7 7 7）单某看了电视

581、上的购物广告后向广告里的）单某看了电视上的购物广告后向广告里的）单某看了电视上的购物广告后向广告里的）单某看了电视上的购物广告后向广告里的经销商汇款购买了无烟锅，后来发现是假的，无烟经销商汇款购买了无烟锅，后来发现是假的，无烟经销商汇款购买了无烟锅，后来发现是假的，无烟经销商汇款购买了无烟锅，后来发现是假的，无烟锅并不能达到无烟的效果，反而导致其生病。单某锅并不能达到无烟的效果，反而导致其生病。单某锅并不能达到无烟的效果，反而导致其生病。单某锅并不能达到无烟的效果，反而导致其生病。单某找到广告的经营者要求赔偿，广告经营者表示其只找到广告的经营者要求赔偿，广告经营者表示其只找到广告的经营者要求赔

582、偿，广告经营者表示其只找到广告的经营者要求赔偿，广告经营者表示其只是为广告委托方发布广告，对广告的真实性并不承是为广告委托方发布广告，对广告的真实性并不承是为广告委托方发布广告，对广告的真实性并不承是为广告委托方发布广告，对广告的真实性并不承担任何责任，这在双方的委托合同已经明确载明。担任何责任，这在双方的委托合同已经明确载明。担任何责任，这在双方的委托合同已经明确载明。担任何责任，这在双方的委托合同已经明确载明。单某遂要求广告经营者提供经销商的真实名称和地单某遂要求广告经营者提供经销商的真实名称和地单某遂要求广告经营者提供经销商的真实名称和地单某遂要求广告经营者提供经销商的真实名称和地址，广

583、告经营者以该信息属于双方约定的商业秘密址，广告经营者以该信息属于双方约定的商业秘密址，广告经营者以该信息属于双方约定的商业秘密址，广告经营者以该信息属于双方约定的商业秘密为由拒不提供。为由拒不提供。为由拒不提供。为由拒不提供。三、法律责任三、法律责任 （一）民事责任：（一）民事责任：（一）民事责任：（一）民事责任：1 1 1 1、惩罚性赔偿制度惩罚性赔偿制度惩罚性赔偿制度惩罚性赔偿制度第第第第49494949条条条条经经营营者者提提供供商商品品或或者者服服务务有有欺欺诈诈行行为为的的，应应当当按按照照消消费费者者的的要要求求增增加加赔赔偿偿其其受受到到的的损损失失，增增加加赔赔偿偿的的金金额额

584、为为消消费费者者购购买买商商品品的的价价款款或或者者接接受受服服务的费用的务的费用的一倍一倍。2 2 2 2、精神损害赔偿精神损害赔偿精神损害赔偿精神损害赔偿第第第第43434343条条条条 精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：(1)(1)(1)(1)侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；(2)(2)(2)(2)侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；侵害的手段、场合、行为方式

585、等具体情节；侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；(3)(3)(3)(3)侵权行为所造成的后果；侵权行为所造成的后果；侵权行为所造成的后果；侵权行为所造成的后果；(4)(4)(4)(4)侵权人的获利情况；侵权人的获利情况；侵权人的获利情况；侵权人的获利情况；(5)(5)(5)(5)侵权人承担责任的经济能力；侵权人承担责任的经济能力；侵权人承担责任的经济能力；侵权人承担责任的经济能力；(6)(6)(6)(6)受诉法院所在地平均生活水平。受诉法院所在地平均生活水平。受诉法院所在地平均生活水平。受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金

586、等法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。（二）行政责任（二）行政责任（二）行政责任（二）行政责任（三）刑事责任（三）刑事责任（三）刑事责任（三）刑事责任第七章第七章税收法律制度税收法律制度背景背景: : 宏观调控法原理宏观调控法原理1 1、由众多经济法律规范组、由众多经济法律规范组成的成的2 2、主要表现为国家通过经、主要表现为国家通过经济政策济政策间接影

587、响间接影响市场主体市场主体经济行为选择的法律手段经济行为选择的法律手段 3 3、调整对象：宏观调控关、调整对象：宏观调控关系系 财政关系财政关系 金融调控关系金融调控关系 国家计划关系国家计划关系 产业关系产业关系 固定资产投资关系等固定资产投资关系等宏观调控宏观调控法法财财政政法法税税法法金金融融法法计划法、计划法、 产业结构产业结构与布局规与布局规划法、固划法、固定资产投定资产投资法等资法等本章主要内容：本章主要内容：税收的概述税收的概述税法的概念税法的概念 税法的体系税法的体系税法的构成要素税法的构成要素 一、税收的概述一、税收的概述（一）税收的概念及特征（一）税收的概念及特征 税税收收

588、是是国国家家或或政政府府为为了了实实现现其其公公共共职职能能，凭凭借借政政治治权权力力，依依法法强强制制、无无偿偿地地征征收收一一定定货货币币或或实实物物，参参与与国国民民收收入入分分配配，取取得得财政收入的活动。财政收入的活动。 特征特征: : 1 1、强制性、强制性 2 2、无偿性、无偿性 3 3、固定性、固定性 （二）税收的分类（二）税收的分类 1 1、按征税对象性质、按征税对象性质 流转税流转税 所得税所得税 财产税财产税 资源税资源税 行为税行为税2 2、按征收权限和税收归属、按征收权限和税收归属 中央税中央税 地方税地方税 中央与地方共享税中央与地方共享税中央固定收入包括：中央固定

589、收入包括：中央固定收入包括：中央固定收入包括： 关关关关税税税税，海海海海关关关关代代代代征征征征消消消消费费费费税税税税和和和和增增增增值值值值税税税税，消消消消费费费费税税税税，中中中中央央央央企企企企业业业业所所所所得得得得税税税税，地地地地方方方方银银银银行行行行和和和和外外外外资资资资银银银银行行行行及及及及非非非非银银银银行行行行金金金金融融融融企企企企业业业业所所所所得得得得税税税税，铁铁铁铁道道道道部部部部门门门门、各各各各银银银银行行行行总总总总行行行行、各各各各保保保保险险险险总总总总公公公公司司司司等等等等集集集集中中中中交交交交纳纳纳纳的的的的收收收收入入入入( ( (

590、 (包包包包括括括括营营营营业业业业税税税税、所所所所得得得得税税税税、利利利利润润润润和和和和城城城城市市市市维维维维护护护护建建建建设税设税设税设税) ) ) )，中央企业上交利润等。，中央企业上交利润等。，中央企业上交利润等。，中央企业上交利润等。 地方固定收入包括：地方固定收入包括：地方固定收入包括：地方固定收入包括： 营业税营业税营业税营业税( ( ( (不含铁道部门、各银行总行、各保险总不含铁道部门、各银行总行、各保险总不含铁道部门、各银行总行、各保险总不含铁道部门、各银行总行、各保险总公司集中交纳的营业税公司集中交纳的营业税公司集中交纳的营业税公司集中交纳的营业税) ) ) )，

591、地方企业所得税，地方企业所得税，地方企业所得税，地方企业所得税( ( ( (不含上述地不含上述地不含上述地不含上述地方银行和外资银行及非银行金融企业所得税方银行和外资银行及非银行金融企业所得税方银行和外资银行及非银行金融企业所得税方银行和外资银行及非银行金融企业所得税) ) ) )，地方企，地方企，地方企，地方企业上交利润，个人所得税，城镇土地使用税，固定资产业上交利润，个人所得税，城镇土地使用税，固定资产业上交利润，个人所得税，城镇土地使用税，固定资产业上交利润，个人所得税，城镇土地使用税，固定资产投资方向调节税，城市维护建设税投资方向调节税，城市维护建设税投资方向调节税，城市维护建设税投资

592、方向调节税，城市维护建设税( ( ( (不含铁道部门、各不含铁道部门、各不含铁道部门、各不含铁道部门、各银行总行、各保险总公司集中交纳的部分银行总行、各保险总公司集中交纳的部分银行总行、各保险总公司集中交纳的部分银行总行、各保险总公司集中交纳的部分) ) ) )，房产税，房产税，房产税，房产税，车船使用税，印花税，屠宰税，农牧业税，对农业特产车船使用税，印花税，屠宰税，农牧业税，对农业特产车船使用税，印花税，屠宰税，农牧业税，对农业特产车船使用税，印花税，屠宰税，农牧业税，对农业特产收入征收的农业税收入征收的农业税收入征收的农业税收入征收的农业税( ( ( (简称农业特产税简称农业特产税简称农

593、业特产税简称农业特产税) ) ) )，耕地占用税，契，耕地占用税，契，耕地占用税，契，耕地占用税，契税，遗产和赠予税，土地增值税，国有土地有偿使用收税，遗产和赠予税，土地增值税，国有土地有偿使用收税，遗产和赠予税，土地增值税，国有土地有偿使用收税，遗产和赠予税，土地增值税，国有土地有偿使用收入等。入等。入等。入等。中央与地方共享收入包括：中央与地方共享收入包括：中央与地方共享收入包括：中央与地方共享收入包括： 增增增增值值值值税税税税、资资资资源源源源税税税税、证证证证券券券券交交交交易易易易税税税税。增增增增值值值值税税税税中中中中央央央央分分分分享享享享75757575，地地地地方方方方分

594、分分分享享享享25252525。资资资资源源源源税税税税按按按按不不不不同同同同的的的的资资资资源源源源品品品品种种种种划划划划分分分分，大大大大部部部部分分分分资资资资源源源源税税税税作作作作为为为为地地地地方方方方收收收收入入入入，海海海海洋洋洋洋石石石石油油油油资资资资源源源源税税税税作作作作为为为为中中中中央央央央收收收收入入入入。证证证证券券券券交交交交易易易易税税税税，中中中中央央央央与与与与地地地地方各分享方各分享方各分享方各分享50505050。3 3、按税负转嫁、按税负转嫁 直接税直接税 间接税间接税二、二、 税法的概念税法的概念 调整税收关系的法律规范的总称。调整税收关系的

595、法律规范的总称。调整税收关系的法律规范的总称。调整税收关系的法律规范的总称。调整对象调整对象调整对象调整对象税收关系：税收关系：税收关系：税收关系： 1 1 1 1、税收体制关系、税收体制关系、税收体制关系、税收体制关系 2 2 2 2、税收征纳关系、税收征纳关系、税收征纳关系、税收征纳关系 （一）纳税主体（一）纳税主体对谁征对谁征 纳税人纳税人 、扣缴义务人、扣缴义务人 （二）征税对象（二）征税对象对什么征税对什么征税 与计税依据、税目的区别与计税依据、税目的区别（三）税率（三）税率征多少税征多少税 1 1、比例税率、比例税率 2 2、累进税率、累进税率 3 3、定额税率、定额税率三、三、

596、税法的构成要素税法的构成要素 （四）纳税环节、期限和地点（四）纳税环节、期限和地点（四）纳税环节、期限和地点（四）纳税环节、期限和地点（五）减免税（五）减免税（五）减免税（五）减免税 固定性减免税、审核性减免税固定性减免税、审核性减免税固定性减免税、审核性减免税固定性减免税、审核性减免税（六）税务争议（六）税务争议（六）税务争议（六）税务争议 1 1 1 1、相对人对征税机关的征税决定或事项不服而引起、相对人对征税机关的征税决定或事项不服而引起、相对人对征税机关的征税决定或事项不服而引起、相对人对征税机关的征税决定或事项不服而引起的争议；的争议；的争议；的争议； 2 2 2 2、相对人对征税机

597、关的处罚决定和强制执行措施等、相对人对征税机关的处罚决定和强制执行措施等、相对人对征税机关的处罚决定和强制执行措施等、相对人对征税机关的处罚决定和强制执行措施等不服而引起的争议。不服而引起的争议。不服而引起的争议。不服而引起的争议。（七）税收法律责任（七）税收法律责任（七）税收法律责任（七）税收法律责任 1 1 1 1、纳税主体因违反税法而应承担的法律责任、纳税主体因违反税法而应承担的法律责任、纳税主体因违反税法而应承担的法律责任、纳税主体因违反税法而应承担的法律责任 2 2 2 2、征税主体因违反税法而应承担的法律责任、征税主体因违反税法而应承担的法律责任、征税主体因违反税法而应承担的法律责

598、任、征税主体因违反税法而应承担的法律责任 四、四、 税法的体系税法的体系 税法税法税收体制法税收体制法税收实体法税收实体法税收程序法税收程序法流转税流转税所得税所得税财产税财产税资源税资源税行为税行为税税务税务管理管理税款税款征收征收税务税务检查检查违反税法违反税法的法律责的法律责任任增值税增值税营业税营业税消费税消费税关税等关税等企业所企业所得税、得税、个人所个人所得税等得税等房产税、房产税、契税等契税等资源税、资源税、土地使土地使用税等用税等印花税、印花税、屠宰税、屠宰税、宴席税宴席税税收征管法税收征管法( (一一) )流转税流转税 1 1、增值税、增值税 2 2、营业税、营业税 3 3、

599、消费税、消费税（二）所得税（二）所得税 企业所得税企业所得税 个人所得税个人所得税五、税收征收管理五、税收征收管理1、税务管理、税务管理2、税款征收、税款征收3、税务检查、税务检查六、税收法律责任六、税收法律责任 1 1、偷税、偷税 2 2、骗取出口退税、骗取出口退税 3 3、抗税、抗税 4 4、其他违法行为、其他违法行为第八章第八章劳动合同法劳动合同法 20072007年年6 6月月2929日，日，中华人民共和国劳中华人民共和国劳动合同法动合同法)()(以下称以下称劳动合同法劳动合同法)由十由十届全国人大常委会第一十八次会议审议通届全国人大常委会第一十八次会议审议通过，自过，自2008200

600、8年年1 1月月1 1日日起施行。起施行。一、一、一、一、劳动合同法劳动合同法劳动合同法劳动合同法的适用范围的适用范围的适用范围的适用范围1 1 1 1、中华人民共和国境内的、中华人民共和国境内的、中华人民共和国境内的、中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民企业、个体经济组织、民企业、个体经济组织、民企业、个体经济组织、民办非企业单位办非企业单位办非企业单位办非企业单位等组织与劳动者建立劳动关系等组织与劳动者建立劳动关系等组织与劳动者建立劳动关系等组织与劳动者建立劳动关系, , , ,订立、订立、订立、订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同。履行、变更、解除或者终止劳动合同。履行、变更、解

601、除或者终止劳动合同。履行、变更、解除或者终止劳动合同。 在适用范围中增加了民办非企业单位等组织及在适用范围中增加了民办非企业单位等组织及在适用范围中增加了民办非企业单位等组织及在适用范围中增加了民办非企业单位等组织及其劳动者。其劳动者。其劳动者。其劳动者。 民办非企业单位是指企业事业单位、社会团体和民办非企业单位是指企业事业单位、社会团体和民办非企业单位是指企业事业单位、社会团体和民办非企业单位是指企业事业单位、社会团体和其他社会力量以及公民个人利用非国有资产举办其他社会力量以及公民个人利用非国有资产举办其他社会力量以及公民个人利用非国有资产举办其他社会力量以及公民个人利用非国有资产举办的，从

602、事的，从事的，从事的，从事非营利性社会服务活动非营利性社会服务活动非营利性社会服务活动非营利性社会服务活动的社会组织。目的社会组织。目的社会组织。目的社会组织。目前，民办非企业单位主要分布在前，民办非企业单位主要分布在前，民办非企业单位主要分布在前，民办非企业单位主要分布在教育、卫生、文教育、卫生、文教育、卫生、文教育、卫生、文化、科技、体育、劳动、民政、社会中介服务业、化、科技、体育、劳动、民政、社会中介服务业、化、科技、体育、劳动、民政、社会中介服务业、化、科技、体育、劳动、民政、社会中介服务业、法律服务业等行（事）业中法律服务业等行（事）业中法律服务业等行（事）业中法律服务业等行（事）业

603、中。 2 2、事业单位与实行聘用制的工作人员事业单位与实行聘用制的工作人员事业单位与实行聘用制的工作人员事业单位与实行聘用制的工作人员订立、订立、订立、订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同履行、变更、解除或者终止劳动合同履行、变更、解除或者终止劳动合同履行、变更、解除或者终止劳动合同, , , ,法律、行政法律、行政法律、行政法律、行政法规或者国务院另有规定的法规或者国务院另有规定的法规或者国务院另有规定的法规或者国务院另有规定的, , , ,依照其规定依照其规定依照其规定依照其规定; ; ; ;未作规未作规未作规未作规定的定的定的定的, , , ,依照本法有关规定执行。依照本法有关规定执行

604、。依照本法有关规定执行。依照本法有关规定执行。 明确事业单位与实行聘用制的工作人员之间应明确事业单位与实行聘用制的工作人员之间应明确事业单位与实行聘用制的工作人员之间应明确事业单位与实行聘用制的工作人员之间应订立劳动合同订立劳动合同订立劳动合同订立劳动合同, , , ,但考虑到事业单位实行的聘用制度但考虑到事业单位实行的聘用制度但考虑到事业单位实行的聘用制度但考虑到事业单位实行的聘用制度与一般劳动合同制度在劳动关系双方的权利和义与一般劳动合同制度在劳动关系双方的权利和义与一般劳动合同制度在劳动关系双方的权利和义与一般劳动合同制度在劳动关系双方的权利和义务、管理体制方面存在一定的差别务、管理体制

605、方面存在一定的差别务、管理体制方面存在一定的差别务、管理体制方面存在一定的差别, , , ,因此允许其优因此允许其优因此允许其优因此允许其优先适用特别规定。先适用特别规定。先适用特别规定。先适用特别规定。3 3、国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者动关系的劳动者动关系的劳动者动关系的劳动者, , , ,订立、履行、变更、解除或者终订立、履行、变更、解除或者终订立、履行、变更、解除或者终订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同止劳动合同止劳动合同止劳动合同, ,

606、 , ,依照本法执行。依照本法执行。依照本法执行。依照本法执行。 除公务员和参照公务员法管理的人员以及事业除公务员和参照公务员法管理的人员以及事业除公务员和参照公务员法管理的人员以及事业除公务员和参照公务员法管理的人员以及事业单位中实行聘用制的工作人员外单位中实行聘用制的工作人员外单位中实行聘用制的工作人员外单位中实行聘用制的工作人员外, , , ,国家机关、事业国家机关、事业国家机关、事业国家机关、事业单位、社会团体与其他劳动者均应当建立劳动关单位、社会团体与其他劳动者均应当建立劳动关单位、社会团体与其他劳动者均应当建立劳动关单位、社会团体与其他劳动者均应当建立劳动关系系系系, , , ,并

607、执行本法。并执行本法。并执行本法。并执行本法。关于在校大学生兼职或者实习时是否属于劳动法关于在校大学生兼职或者实习时是否属于劳动法关于在校大学生兼职或者实习时是否属于劳动法关于在校大学生兼职或者实习时是否属于劳动法上的劳动者？上的劳动者？上的劳动者？上的劳动者？ 有两种截然不同的观点有两种截然不同的观点有两种截然不同的观点有两种截然不同的观点: : : : 一种认为在校大学生不属于劳动者一种认为在校大学生不属于劳动者一种认为在校大学生不属于劳动者一种认为在校大学生不属于劳动者; ; ; ; 另一种认为在校大学生仍然是劳动法意义上的劳另一种认为在校大学生仍然是劳动法意义上的劳另一种认为在校大学生

608、仍然是劳动法意义上的劳另一种认为在校大学生仍然是劳动法意义上的劳动者动者动者动者, , , ,我国劳动法应该将在校大学生纳入劳动法的我国劳动法应该将在校大学生纳入劳动法的我国劳动法应该将在校大学生纳入劳动法的我国劳动法应该将在校大学生纳入劳动法的调整范围之内调整范围之内调整范围之内调整范围之内, , , ,以保护劳动者的合法权益。以保护劳动者的合法权益。以保护劳动者的合法权益。以保护劳动者的合法权益。 第一第一, ,在校大学生在实习单位实习并没有在校大学生在实习单位实习并没有建立劳动关系的意图建立劳动关系的意图, ,其实习的目的只是为其实习的目的只是为了积累实践经验了积累实践经验; ;对于实习

609、单位来说对于实习单位来说, ,也不也不可能给予大学生同其员工一样的待遇可能给予大学生同其员工一样的待遇, ,而且而且大学生所有的档案、人事关系都在学校大学生所有的档案、人事关系都在学校, ,仍仍然由学校管理然由学校管理, ,实习单位提供给在校大学生实习单位提供给在校大学生的只是一个接触实践的机会。的只是一个接触实践的机会。 第二第二第二第二, , , ,从劳动关系的本质上来看从劳动关系的本质上来看从劳动关系的本质上来看从劳动关系的本质上来看, , , ,劳动者建立劳动劳动者建立劳动劳动者建立劳动劳动者建立劳动关系的目的是为了获取劳动报酬关系的目的是为了获取劳动报酬关系的目的是为了获取劳动报酬关

610、系的目的是为了获取劳动报酬, , , ,以维持生活。而在校以维持生活。而在校以维持生活。而在校以维持生活。而在校大学生参加实习是为了积累社会实践经验大学生参加实习是为了积累社会实践经验大学生参加实习是为了积累社会实践经验大学生参加实习是为了积累社会实践经验, , , ,并不以实习并不以实习并不以实习并不以实习作为自己谋生的手段作为自己谋生的手段作为自己谋生的手段作为自己谋生的手段, , , ,实习单位也没有支付劳动报酬的实习单位也没有支付劳动报酬的实习单位也没有支付劳动报酬的实习单位也没有支付劳动报酬的意思意思意思意思, , , ,有的会在实习中发给实习生一定数额的费用有的会在实习中发给实习生

611、一定数额的费用有的会在实习中发给实习生一定数额的费用有的会在实习中发给实习生一定数额的费用, , , ,但但但但是这种费用只是一种补偿性的报酬而不是劳动关系意是这种费用只是一种补偿性的报酬而不是劳动关系意是这种费用只是一种补偿性的报酬而不是劳动关系意是这种费用只是一种补偿性的报酬而不是劳动关系意义上的工资。实习生在实习期间虽然要服从实习单位义上的工资。实习生在实习期间虽然要服从实习单位义上的工资。实习生在实习期间虽然要服从实习单位义上的工资。实习生在实习期间虽然要服从实习单位的实习管理的实习管理的实习管理的实习管理, , , ,但是对实习单位并不具有依附性。因此但是对实习单位并不具有依附性。因

612、此但是对实习单位并不具有依附性。因此但是对实习单位并不具有依附性。因此, , , ,学生在实习期间与用人单位建立的不是劳动关系学生在实习期间与用人单位建立的不是劳动关系学生在实习期间与用人单位建立的不是劳动关系学生在实习期间与用人单位建立的不是劳动关系, , , ,在身在身在身在身份认定上实习生不是劳动者。份认定上实习生不是劳动者。份认定上实习生不是劳动者。份认定上实习生不是劳动者。 第三第三, ,我国劳动法规定劳动者必须具有我国劳动法规定劳动者必须具有劳动权利能力和劳动行为能力。根据我国劳动权利能力和劳动行为能力。根据我国现行法律的规定现行法律的规定, ,只要只要年满年满1616周岁的自然人

613、周岁的自然人都具有劳动权利能力都具有劳动权利能力, ,由于在校大学生一般由于在校大学生一般都超过都超过1616周岁周岁, ,当然具有劳动权利能力。但当然具有劳动权利能力。但是在校大学生受学校的管理是在校大学生受学校的管理, ,其在学校的管其在学校的管理下只是学习理下只是学习, ,并不具有劳动法意义上的劳并不具有劳动法意义上的劳动行为能力。动行为能力。 从以上三点分析来看从以上三点分析来看从以上三点分析来看从以上三点分析来看, , , ,我国的法律并没有把在我国的法律并没有把在我国的法律并没有把在我国的法律并没有把在校大学生作为劳动者的一种来进行规范校大学生作为劳动者的一种来进行规范校大学生作为

614、劳动者的一种来进行规范校大学生作为劳动者的一种来进行规范, , , ,其在实习其在实习其在实习其在实习过程中所产生的纠纷只能依据民法以及相关法律过程中所产生的纠纷只能依据民法以及相关法律过程中所产生的纠纷只能依据民法以及相关法律过程中所产生的纠纷只能依据民法以及相关法律法规进行调整。法规进行调整。法规进行调整。法规进行调整。二、劳动合同的订立形式二、劳动合同的订立形式 劳动合同法劳动合同法规定：规定： 1 1、用人单位、用人单位自用工之日自用工之日起即与劳动者建立起即与劳动者建立劳动关系；劳动关系； 2 2、建立劳动关系、建立劳动关系, ,应当订立应当订立书面劳动合同书面劳动合同； 3 3、用

615、人单位与劳动者在用工前订立劳动合、用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的同的, ,劳动关系自用工之日起建立。劳动关系自用工之日起建立。 案例：案例：案例：案例：口头承诺陷阱口头承诺陷阱 2004200420042004年，长春市某大学年，长春市某大学年，长春市某大学年，长春市某大学10101010名学生集体到广西的名学生集体到广西的名学生集体到广西的名学生集体到广西的一家民营企业做食品检验工作。当时该企业给学生一家民营企业做食品检验工作。当时该企业给学生一家民营企业做食品检验工作。当时该企业给学生一家民营企业做食品检验工作。当时该企业给学生的口头承诺是：月薪的口头承诺是：月薪的口头承诺是：月薪

616、的口头承诺是：月薪4000400040004000元，外加年终分红；工作元，外加年终分红；工作元，外加年终分红；工作元，外加年终分红；工作满一年，分房；工作满三年，配车。所有人都认为满一年，分房；工作满三年，配车。所有人都认为满一年，分房；工作满三年，配车。所有人都认为满一年，分房；工作满三年，配车。所有人都认为这几个学生遇到了天上掉馅饼的好事，这这几个学生遇到了天上掉馅饼的好事，这这几个学生遇到了天上掉馅饼的好事，这这几个学生遇到了天上掉馅饼的好事，这10101010人没有人没有人没有人没有和该企业签订任何的书面合同，就去了广西。和该企业签订任何的书面合同，就去了广西。和该企业签订任何的书面

617、合同，就去了广西。和该企业签订任何的书面合同，就去了广西。 到了到了到了到了广西之后，急于求成的学生们草率地与该企业签订广西之后，急于求成的学生们草率地与该企业签订广西之后，急于求成的学生们草率地与该企业签订广西之后，急于求成的学生们草率地与该企业签订了工作合同。一个月之后，所有人都大呼上当。他了工作合同。一个月之后，所有人都大呼上当。他了工作合同。一个月之后，所有人都大呼上当。他了工作合同。一个月之后，所有人都大呼上当。他们的月薪确实是定在了们的月薪确实是定在了们的月薪确实是定在了们的月薪确实是定在了4000400040004000元，但是在工作中他们元，但是在工作中他们元，但是在工作中他们

618、元，但是在工作中他们经常违反合同上的经常违反合同上的经常违反合同上的经常违反合同上的“ “霸王条款霸王条款霸王条款霸王条款” ”。例如，迟到一次。例如，迟到一次。例如，迟到一次。例如，迟到一次罚款罚款罚款罚款500500500500元；在食堂吃饭，剩饭、剩菜罚款元；在食堂吃饭，剩饭、剩菜罚款元；在食堂吃饭，剩饭、剩菜罚款元；在食堂吃饭，剩饭、剩菜罚款100100100100元。元。元。元。 结果，大家一个月工作下来，扣掉各种罚款，实结果，大家一个月工作下来，扣掉各种罚款，实结果，大家一个月工作下来，扣掉各种罚款，实结果，大家一个月工作下来，扣掉各种罚款，实际发到手里只有可怜的三四百元钱。学生集

619、体反抗，际发到手里只有可怜的三四百元钱。学生集体反抗，际发到手里只有可怜的三四百元钱。学生集体反抗，际发到手里只有可怜的三四百元钱。学生集体反抗，说要辞职不干了，该企业拿出工作合同，要求每个说要辞职不干了，该企业拿出工作合同，要求每个说要辞职不干了，该企业拿出工作合同，要求每个说要辞职不干了，该企业拿出工作合同，要求每个学生交学生交学生交学生交8000800080008000元的违约金。学生说，在学校谈的时候元的违约金。学生说，在学校谈的时候元的违约金。学生说，在学校谈的时候元的违约金。学生说，在学校谈的时候可不是这么说的，该企业则表示，请拿出证据来，可不是这么说的，该企业则表示，请拿出证据来

620、，可不是这么说的，该企业则表示，请拿出证据来，可不是这么说的，该企业则表示，请拿出证据来，众学生木然。求职在与用人单位洽谈时，要大胆地众学生木然。求职在与用人单位洽谈时，要大胆地众学生木然。求职在与用人单位洽谈时，要大胆地众学生木然。求职在与用人单位洽谈时，要大胆地和用人单位商谈有关工资、保险等相关内容，洽谈和用人单位商谈有关工资、保险等相关内容，洽谈和用人单位商谈有关工资、保险等相关内容，洽谈和用人单位商谈有关工资、保险等相关内容，洽谈成功后，一定要和他们签订具有法律效用的书面合成功后，一定要和他们签订具有法律效用的书面合成功后，一定要和他们签订具有法律效用的书面合成功后，一定要和他们签订具

621、有法律效用的书面合同。签订正式工作合同时，要注意条款的设置，切同。签订正式工作合同时，要注意条款的设置，切同。签订正式工作合同时，要注意条款的设置，切同。签订正式工作合同时，要注意条款的设置，切勿签订勿签订勿签订勿签订“ “霸王条款霸王条款霸王条款霸王条款” ”。 劳动合同法劳动合同法规定引起劳动关系规定引起劳动关系产生的法律事实是产生的法律事实是用工用工, ,其目的是保护事实其目的是保护事实劳动关系中劳动者的权益劳动关系中劳动者的权益, ,并不是肯定用人并不是肯定用人单位不与劳动者订立劳动合同的行为。相单位不与劳动者订立劳动合同的行为。相反反, ,劳动合同法劳动合同法明确规定明确规定, ,“

622、建立劳动建立劳动关系关系, ,应当订立书面劳动合同应当订立书面劳动合同”。 为了既方便用人单位与劳动者订立劳动合同为了既方便用人单位与劳动者订立劳动合同为了既方便用人单位与劳动者订立劳动合同为了既方便用人单位与劳动者订立劳动合同, , , ,又督促又督促又督促又督促用人单位必须与劳动者订立劳动合同用人单位必须与劳动者订立劳动合同用人单位必须与劳动者订立劳动合同用人单位必须与劳动者订立劳动合同, , , ,劳动合同法劳动合同法劳动合同法劳动合同法规规规规定了三项措施定了三项措施定了三项措施定了三项措施: : : : 1 1 1 1、放宽了订立劳动合同的时间要求、放宽了订立劳动合同的时间要求、放宽

623、了订立劳动合同的时间要求、放宽了订立劳动合同的时间要求, , , ,规定已建立劳动规定已建立劳动规定已建立劳动规定已建立劳动关系关系关系关系, , , ,未同时订立书面劳动合同的未同时订立书面劳动合同的未同时订立书面劳动合同的未同时订立书面劳动合同的, , , ,如果在自如果在自如果在自如果在自用工之日起用工之日起用工之日起用工之日起一个月内一个月内一个月内一个月内订立了书面劳动合同订立了书面劳动合同订立了书面劳动合同订立了书面劳动合同, , , ,其行为即不违法。其行为即不违法。其行为即不违法。其行为即不违法。 2 2 2 2、规定用人单位未在自用工之日起一个月内订立书、规定用人单位未在自用

624、工之日起一个月内订立书、规定用人单位未在自用工之日起一个月内订立书、规定用人单位未在自用工之日起一个月内订立书面劳动合同面劳动合同面劳动合同面劳动合同, , , ,但在但在但在但在自用工之日起一年内自用工之日起一年内自用工之日起一年内自用工之日起一年内订立了书面劳动合订立了书面劳动合订立了书面劳动合订立了书面劳动合同的同的同的同的, , , ,应当在此期间向劳动者应当在此期间向劳动者应当在此期间向劳动者应当在此期间向劳动者每月支付二倍每月支付二倍每月支付二倍每月支付二倍的工资。的工资。的工资。的工资。 3 3 3 3、规定用人单位自用工之日起满一年仍然未与劳动、规定用人单位自用工之日起满一年仍

625、然未与劳动、规定用人单位自用工之日起满一年仍然未与劳动、规定用人单位自用工之日起满一年仍然未与劳动者订立书面劳动合同的者订立书面劳动合同的者订立书面劳动合同的者订立书面劳动合同的, , , ,除在不足一年的违法期间向劳动除在不足一年的违法期间向劳动除在不足一年的违法期间向劳动除在不足一年的违法期间向劳动者每月支付二倍的工资外者每月支付二倍的工资外者每月支付二倍的工资外者每月支付二倍的工资外, , , ,还应当视为用人单位与劳动者还应当视为用人单位与劳动者还应当视为用人单位与劳动者还应当视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同已订立无固定期限劳动合同已订立无固定期限劳动合同已订立无固定期限劳

626、动合同。三、劳动合同订立的程序与劳动合同内容的规定三、劳动合同订立的程序与劳动合同内容的规定1 1 1 1、劳动合同订立步骤、劳动合同订立步骤、劳动合同订立步骤、劳动合同订立步骤 (1)(1)(1)(1)需要用工并具有用工权的用人单位向社会公开发布用工需要用工并具有用工权的用人单位向社会公开发布用工需要用工并具有用工权的用人单位向社会公开发布用工需要用工并具有用工权的用人单位向社会公开发布用工( ( ( (招招招招聘聘聘聘) ) ) )公告或广告公告或广告公告或广告公告或广告; ; ; ; (2) (2) (2) (2)劳动者报名应招劳动者报名应招劳动者报名应招劳动者报名应招; ; ; ; (

627、3) (3) (3) (3)用人单位对前来应招的劳动者进行全面考核用人单位对前来应招的劳动者进行全面考核用人单位对前来应招的劳动者进行全面考核用人单位对前来应招的劳动者进行全面考核; ; ; ; (4) (4) (4) (4)确定符合条件的劳动者并通知对方确定符合条件的劳动者并通知对方确定符合条件的劳动者并通知对方确定符合条件的劳动者并通知对方; ; ; ; (5) (5) (5) (5)办理用工手续办理用工手续办理用工手续办理用工手续, , , ,办理用工手续包括建立招用的劳动者名册办理用工手续包括建立招用的劳动者名册办理用工手续包括建立招用的劳动者名册办理用工手续包括建立招用的劳动者名册,

628、 , , ,向劳动者发放工作证件等向劳动者发放工作证件等向劳动者发放工作证件等向劳动者发放工作证件等; ; ; ; (6) (6) (6) (6)签订书面劳动合同签订书面劳动合同签订书面劳动合同签订书面劳动合同, , , ,劳动者与用人单位双方协商一致后在劳劳动者与用人单位双方协商一致后在劳劳动者与用人单位双方协商一致后在劳劳动者与用人单位双方协商一致后在劳动合同上签字盖章生效动合同上签字盖章生效动合同上签字盖章生效动合同上签字盖章生效, , , ,劳动合同文本由劳动者与用人单位双劳动合同文本由劳动者与用人单位双劳动合同文本由劳动者与用人单位双劳动合同文本由劳动者与用人单位双方各执一份方各执一

629、份方各执一份方各执一份, , , ,2 2 2 2、劳动合同的内容、劳动合同的内容、劳动合同的内容、劳动合同的内容（1 1 1 1）劳动合同的必备条款）劳动合同的必备条款）劳动合同的必备条款）劳动合同的必备条款 必备条款是劳动合同必须具备的内容必备条款是劳动合同必须具备的内容必备条款是劳动合同必须具备的内容必备条款是劳动合同必须具备的内容, , , ,欠缺了必备条款劳欠缺了必备条款劳欠缺了必备条款劳欠缺了必备条款劳动合同就不能成立。劳动合同应当具备以下条款动合同就不能成立。劳动合同应当具备以下条款动合同就不能成立。劳动合同应当具备以下条款动合同就不能成立。劳动合同应当具备以下条款: : : :

630、 第一第一第一第一, , , ,用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人; ; ; ; 第二第二第二第二, , , ,劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码件号码件号码件号码; ; ; ; 第三第三第三第三, , , ,劳动合同期限劳动合同期限劳动合同期限劳动合同期限; ; ; ; 第四第四第四

631、第四, , , ,工作内容和工作地点工作内容和工作地点工作内容和工作地点工作内容和工作地点; ; ; ; 第五第五第五第五, , , ,工作时间和休息休假工作时间和休息休假工作时间和休息休假工作时间和休息休假; ; ; ; 第六第六第六第六, , , ,劳动报酬劳动报酬劳动报酬劳动报酬; ; ; ; 第七第七第七第七, , , ,社会保险社会保险社会保险社会保险; ; ; ; 第八第八第八第八, , , ,劳动保护、劳动条件和职业危害防护劳动保护、劳动条件和职业危害防护劳动保护、劳动条件和职业危害防护劳动保护、劳动条件和职业危害防护; ; ; ; 第九第九第九第九, , , ,法律、法规规定应

632、当纳入劳动合同的其他事项。法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。（2 2 2 2）劳动合同的补充条款）劳动合同的补充条款）劳动合同的补充条款）劳动合同的补充条款 补充条款并不是劳动合同成立必须具备的条件补充条款并不是劳动合同成立必须具备的条件补充条款并不是劳动合同成立必须具备的条件补充条款并不是劳动合同成立必须具备的条件, , , ,缺少缺少缺少缺少了补充条款劳动合同依然能够成立了补充条款劳动合同依然能够成立了补充条款劳动合同依然能够成立了补充条款劳动合同依然能够成立, , , ,补充条款都是当事人补充条款

633、都是当事人补充条款都是当事人补充条款都是当事人议定的内容。补充条款对于明确当事人的权利、义务和责议定的内容。补充条款对于明确当事人的权利、义务和责议定的内容。补充条款对于明确当事人的权利、义务和责议定的内容。补充条款对于明确当事人的权利、义务和责任任任任, , , ,同必备内容一样有着重要意义同必备内容一样有着重要意义同必备内容一样有着重要意义同必备内容一样有着重要意义, , , ,且同样不得违背法律的且同样不得违背法律的且同样不得违背法律的且同样不得违背法律的有关规定。有关规定。有关规定。有关规定。 补充条款可由用人单位与劳动者针对具体劳动关系中补充条款可由用人单位与劳动者针对具体劳动关系中

634、补充条款可由用人单位与劳动者针对具体劳动关系中补充条款可由用人单位与劳动者针对具体劳动关系中的问题有针对性地加以规定的问题有针对性地加以规定的问题有针对性地加以规定的问题有针对性地加以规定, , , ,常见的内容有关于常见的内容有关于常见的内容有关于常见的内容有关于试用期的试用期的试用期的试用期的约定、培训条款、保守商业秘密条款、补充保险和福利待约定、培训条款、保守商业秘密条款、补充保险和福利待约定、培训条款、保守商业秘密条款、补充保险和福利待约定、培训条款、保守商业秘密条款、补充保险和福利待遇条款遇条款遇条款遇条款等。等。等。等。四、劳动合同订立中应注意的问题四、劳动合同订立中应注意的问题四

635、、劳动合同订立中应注意的问题四、劳动合同订立中应注意的问题1 1 1 1、用人单位不得扣押身份证或其他证件、用人单位不得扣押身份证或其他证件、用人单位不得扣押身份证或其他证件、用人单位不得扣押身份证或其他证件, , , ,也不得收取保证金等也不得收取保证金等也不得收取保证金等也不得收取保证金等财物财物财物财物 用人单位违反规定，扣押劳动者居民身份证等证件的，用人单位违反规定，扣押劳动者居民身份证等证件的，用人单位违反规定，扣押劳动者居民身份证等证件的，用人单位违反规定，扣押劳动者居民身份证等证件的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并依照有关法由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并依照有

636、关法由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并依照有关法由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并依照有关法律规定给予处罚。律规定给予处罚。律规定给予处罚。律规定给予处罚。 用人单位违反规定，以担保或者其他名义向劳动者收取用人单位违反规定，以担保或者其他名义向劳动者收取用人单位违反规定，以担保或者其他名义向劳动者收取用人单位违反规定，以担保或者其他名义向劳动者收取财物的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并处财物的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并处财物的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并处财物的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并处以每人以每人以每人以每人5005005

637、00500元以上元以上元以上元以上2000200020002000元以下的标准处以罚款；给劳动者造元以下的标准处以罚款；给劳动者造元以下的标准处以罚款；给劳动者造元以下的标准处以罚款；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。成损害的，应当承担赔偿责任。成损害的，应当承担赔偿责任。成损害的，应当承担赔偿责任。 劳动者依法解除或者终止劳动合同，用人单位扣押劳动劳动者依法解除或者终止劳动合同，用人单位扣押劳动劳动者依法解除或者终止劳动合同，用人单位扣押劳动劳动者依法解除或者终止劳动合同，用人单位扣押劳动者档案或者其他物品的，依照规定处罚。者档案或者其他物品的，依照规定处罚。者档案或者其他物品的，依照规

638、定处罚。者档案或者其他物品的，依照规定处罚。案例案例： 张某被招聘为某国有大型企业业务员，该企张某被招聘为某国有大型企业业务员，该企张某被招聘为某国有大型企业业务员，该企张某被招聘为某国有大型企业业务员，该企业与张某签订劳动合同时，要求其先交纳业与张某签订劳动合同时，要求其先交纳业与张某签订劳动合同时，要求其先交纳业与张某签订劳动合同时，要求其先交纳1000100010001000元元元元押金，否则不予签订合同，张某无奈之下交纳了押金，否则不予签订合同，张某无奈之下交纳了押金，否则不予签订合同，张某无奈之下交纳了押金，否则不予签订合同，张某无奈之下交纳了1000100010001000元押金后

639、与该企业签订了为期元押金后与该企业签订了为期元押金后与该企业签订了为期元押金后与该企业签订了为期3 3 3 3年的劳动合同。年的劳动合同。年的劳动合同。年的劳动合同。后听人说企业收取押金的做法违法，便要求企业后听人说企业收取押金的做法违法，便要求企业后听人说企业收取押金的做法违法，便要求企业后听人说企业收取押金的做法违法，便要求企业退回押金，遭到拒绝。企业负责人还威胁说，若退回押金，遭到拒绝。企业负责人还威胁说，若退回押金，遭到拒绝。企业负责人还威胁说，若退回押金，遭到拒绝。企业负责人还威胁说，若要退回押金，就解除劳动合同。于是张某向当地要退回押金，就解除劳动合同。于是张某向当地要退回押金，就

640、解除劳动合同。于是张某向当地要退回押金，就解除劳动合同。于是张某向当地劳动仲裁机构提出申诉要求。劳动仲裁机构裁决劳动仲裁机构提出申诉要求。劳动仲裁机构裁决劳动仲裁机构提出申诉要求。劳动仲裁机构裁决劳动仲裁机构提出申诉要求。劳动仲裁机构裁决改企业在签订劳动合同中的做法违法，应返还张改企业在签订劳动合同中的做法违法，应返还张改企业在签订劳动合同中的做法违法，应返还张改企业在签订劳动合同中的做法违法，应返还张某的某的某的某的1000100010001000元押金。元押金。元押金。元押金。 押金陷阱押金陷阱押金陷阱押金陷阱 长春市某大学计算机专业学生张某从长春市某大学计算机专业学生张某从长春市某大学计

641、算机专业学生张某从长春市某大学计算机专业学生张某从10101010月中旬起已投月中旬起已投月中旬起已投月中旬起已投出了出了出了出了60606060多份简历，均石沉大海。多份简历，均石沉大海。多份简历，均石沉大海。多份简历，均石沉大海。11111111月月月月20202020日，张同学打开自日，张同学打开自日，张同学打开自日，张同学打开自己的邮箱，发现了一封来自广东省粤海电子科技有限公司己的邮箱，发现了一封来自广东省粤海电子科技有限公司己的邮箱，发现了一封来自广东省粤海电子科技有限公司己的邮箱，发现了一封来自广东省粤海电子科技有限公司的回信，信的大概意思是：企业看到她的个人简历之后十的回信，信的

642、大概意思是：企业看到她的个人简历之后十的回信，信的大概意思是：企业看到她的个人简历之后十的回信，信的大概意思是：企业看到她的个人简历之后十分满意，已决定录用她，并为她建立了个人档案，分满意，已决定录用她，并为她建立了个人档案，分满意，已决定录用她，并为她建立了个人档案，分满意，已决定录用她，并为她建立了个人档案，2006200620062006年年年年毕业之后，即可到该公司上班，工资待遇每月毕业之后，即可到该公司上班，工资待遇每月毕业之后，即可到该公司上班，工资待遇每月毕业之后，即可到该公司上班，工资待遇每月3000300030003000元。为元。为元。为元。为了避免张同学进行多项选择，公司

643、决定先向她收取了避免张同学进行多项选择，公司决定先向她收取了避免张同学进行多项选择，公司决定先向她收取了避免张同学进行多项选择，公司决定先向她收取200200200200元元元元的抵押金，并附上了公司的账号。的抵押金，并附上了公司的账号。的抵押金，并附上了公司的账号。的抵押金，并附上了公司的账号。 “ “当时我真的太高兴当时我真的太高兴当时我真的太高兴当时我真的太高兴了，就像看到了曙光，我一直就想到南方发展。看到要求了，就像看到了曙光，我一直就想到南方发展。看到要求了，就像看到了曙光，我一直就想到南方发展。看到要求了，就像看到了曙光，我一直就想到南方发展。看到要求交抵押金时，我确实犹豫了，但是

644、转念又一想，不能因为交抵押金时，我确实犹豫了，但是转念又一想，不能因为交抵押金时，我确实犹豫了，但是转念又一想，不能因为交抵押金时，我确实犹豫了，但是转念又一想，不能因为200200200200元钱而失去这么好的机会啊，所以第二天我就把钱汇元钱而失去这么好的机会啊，所以第二天我就把钱汇元钱而失去这么好的机会啊，所以第二天我就把钱汇元钱而失去这么好的机会啊，所以第二天我就把钱汇过去了。当我在过去了。当我在过去了。当我在过去了。当我在23232323日打那个公司的电话询问钱是否到账时，日打那个公司的电话询问钱是否到账时，日打那个公司的电话询问钱是否到账时，日打那个公司的电话询问钱是否到账时，发现所

645、有的电话不是关机就是占线，直到现在，我也没有发现所有的电话不是关机就是占线，直到现在，我也没有发现所有的电话不是关机就是占线，直到现在，我也没有发现所有的电话不是关机就是占线，直到现在，我也没有联系到这家公司。联系到这家公司。联系到这家公司。联系到这家公司。” ”张同学说。张同学说。张同学说。张同学说。2 2、劳动合同的期限、劳动合同的期限 固定期限劳动合同固定期限劳动合同 无固定期限劳动合同无固定期限劳动合同 以完成一定工作任务为期限的劳动合同以完成一定工作任务为期限的劳动合同 为了解决劳动合同短期化问题，引导用为了解决劳动合同短期化问题，引导用人单位与劳动者订立更长期限的固定期限人单位与劳

646、动者订立更长期限的固定期限劳动合同以及无固定期限劳动合同，劳动合同以及无固定期限劳动合同，劳劳动合同法动合同法做出了相关规定做出了相关规定: :（1 1 1 1）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，在固订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，在固订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，在固订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，在固定期限劳动合同期满终止时，定期限劳动合同期满终止时，定期限劳动合同期满终止时，定期限劳动合同期满终止时，

647、用人单位应当依法用人单位应当依法用人单位应当依法用人单位应当依法向劳动者支付经济补偿金向劳动者支付经济补偿金向劳动者支付经济补偿金向劳动者支付经济补偿金。（2 2 2 2）用人单位裁减人员时，应当）用人单位裁减人员时，应当）用人单位裁减人员时，应当）用人单位裁减人员时，应当优先留用优先留用优先留用优先留用与本单位与本单位与本单位与本单位订立较长期限固定期限劳动合同以及无固定期限订立较长期限固定期限劳动合同以及无固定期限订立较长期限固定期限劳动合同以及无固定期限订立较长期限固定期限劳动合同以及无固定期限劳动合同的劳动者。劳动合同的劳动者。劳动合同的劳动者。劳动合同的劳动者。 （3 3 3 3）在

648、法定情形下，如果劳动者提出或者同意续订、）在法定情形下，如果劳动者提出或者同意续订、）在法定情形下，如果劳动者提出或者同意续订、）在法定情形下，如果劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同，除劳动者提出订立固定期限劳动订立劳动合同，除劳动者提出订立固定期限劳动订立劳动合同，除劳动者提出订立固定期限劳动订立劳动合同，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。合同外，应当订立无固定期限劳动合同。合同外，应当订立无固定期限劳动合同。合同外，应当订立无固定期限劳动合同。 法定情形包括：法定情形包括：法定情形包括：法定情形包括：（1 1 1 1）劳动者在该用人单位）劳动者在该用人单位）

649、劳动者在该用人单位）劳动者在该用人单位连续工作满十年连续工作满十年连续工作满十年连续工作满十年的的的的; ; ; ;（2 2 2 2）用人单位初次实行劳动合同制度或者国）用人单位初次实行劳动合同制度或者国）用人单位初次实行劳动合同制度或者国）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位该用人单位该用人单位该用人单位连续工作满十年且距法定退体年连续工作满十年且距法定退体年连续工作满十年且距法定退体年连续工作满十年且距法定退体年龄不足十年龄不足十年

650、龄不足十年龄不足十年的的的的; ; ; ;3 3、劳动合同约定的试用期、劳动合同约定的试用期 试用期是用人单位与劳动者在劳动合同试用期是用人单位与劳动者在劳动合同中协商约定的对对方的考察期。中协商约定的对对方的考察期。劳动合劳动合同法同法在延续在延续劳动法劳动法有关试用期一些有关试用期一些规定的基础上，又针对实践中一些用人单规定的基础上，又针对实践中一些用人单位滥用试用期的问题，如试用期过长、过位滥用试用期的问题，如试用期过长、过分压低劳动者在试用期内的工资、在试用分压低劳动者在试用期内的工资、在试用期内随意解除劳动合同等，做出了一些新期内随意解除劳动合同等，做出了一些新的规定的规定: : (

651、1) (1) (1) (1) 劳动合同期限三个月以上不满一年的劳动合同期限三个月以上不满一年的劳动合同期限三个月以上不满一年的劳动合同期限三个月以上不满一年的, , , ,试用期试用期试用期试用期不得超过不得超过不得超过不得超过一个月一个月一个月一个月; ; ; ; 劳动合同期限一年以上不满三年的劳动合同期限一年以上不满三年的劳动合同期限一年以上不满三年的劳动合同期限一年以上不满三年的, , , ,试用期不试用期不试用期不试用期不得超过得超过得超过得超过两个月两个月两个月两个月; ; ; ; 三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同三年以上固定期限和无固定期

652、限的劳动合同三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同, , , ,试试试试用期不得超过用期不得超过用期不得超过用期不得超过六个月六个月六个月六个月。 以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的动合同期限不满三个月的动合同期限不满三个月的动合同期限不满三个月的, , , ,不得约定试用期不得约定试用期不得约定试用期不得约定试用期。 同一用人单位与同一劳动者只能约定同一用人单位与同一劳动者只能约定同一用人单位与同一劳动者只能约定同一用人单位与同一劳动者只能约定一

653、次试用一次试用一次试用一次试用期。期。期。期。 试用期包含在劳动合同期限内试用期包含在劳动合同期限内试用期包含在劳动合同期限内试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约。劳动合同仅约。劳动合同仅约。劳动合同仅约定试用期的定试用期的定试用期的定试用期的, , , ,试用期不成立试用期不成立试用期不成立试用期不成立, , , ,该期限为劳动合同期该期限为劳动合同期该期限为劳动合同期该期限为劳动合同期限。限。限。限。 (2) (2)劳动者在试用期的工资不得低于本单位劳动者在试用期的工资不得低于本单位同岗位同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十百分之八十, ,试

654、用期工资不得低于用人单位试用期工资不得低于用人单位所在地的所在地的最低工资标准最低工资标准。 (3)(3)在试用期中在试用期中, ,除劳动者有不符合录用条除劳动者有不符合录用条件、有违规违纪违法行为件、有违规违纪违法行为, ,不能胜任工作等不能胜任工作等情形外情形外, ,用人单位不得解除劳动合同。用人用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的单位在试用期解除劳动合同的, ,应当向劳动应当向劳动者说明理由。者说明理由。 在法律责任中规定在法律责任中规定: : 用人单位违反本法规定与劳动者约定试用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的用期的, ,由劳动行政部门责令改正由劳动行政部门责

655、令改正; ;违法约违法约定的试用期已经履行的定的试用期已经履行的, ,由用人单位以劳动由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准者试用期满月工资为标准, ,按已经履行的超按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。例例 刚刚毕业的小刘，在今年刚刚毕业的小刘，在今年3 3月与一民营月与一民营企业签订了一年的用工合同。前三个月为企业签订了一年的用工合同。前三个月为试用期，每月试用期，每月12001200元，期满转正后每月元，期满转正后每月22002200元，并缴纳了社会保险。在他具体看元，并缴纳了社会保险。在他具体看了新劳动法后觉得自己的企业用工不合理，了

656、新劳动法后觉得自己的企业用工不合理，对此民营企业进行了劳动仲裁。那这样的对此民营企业进行了劳动仲裁。那这样的用工合同到底合理吗？用工合同到底合理吗？ 按照按照劳动合同法劳动合同法，小刘只能有，小刘只能有一个一个月月的试用期。试用期的工资也不得低于公的试用期。试用期的工资也不得低于公司同岗位最低档工资或者劳动合同约定工司同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十。所以，新资的百分之八十。所以，新劳动合同法劳动合同法实施后，上述企业所定的试用期和工资实施后，上述企业所定的试用期和工资都是不合理、不合法的。都是不合理、不合法的。在试用期中，除非劳动者发生以下情形之一，否则，用人单在试用期中，除

657、非劳动者发生以下情形之一，否则，用人单在试用期中，除非劳动者发生以下情形之一，否则，用人单在试用期中，除非劳动者发生以下情形之一，否则，用人单位不得解除劳动合同：位不得解除劳动合同：位不得解除劳动合同：位不得解除劳动合同：（1 1 1 1）在试用期间被证明不符合录用条件的；）在试用期间被证明不符合录用条件的；）在试用期间被证明不符合录用条件的；）在试用期间被证明不符合录用条件的；（2 2 2 2）严重违反用人单位的规章制度的；）严重违反用人单位的规章制度的；）严重违反用人单位的规章制度的；）严重违反用人单位的规章制度的；（3 3 3 3）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；）严重失职

658、，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（4 4 4 4）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；拒不改正的；拒不改正的；拒不改正的；（5 5 5 5）

659、因以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背）因以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背）因以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背）因以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的情形致使劳真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的情形致使劳真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的情形致使劳真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的情形致使劳动合同无效的；动合同无效的；动合同无效的；动合同无效的；（6 6 6 6）被依法追究刑事责任的；）被依法追究刑事责任的；）被依法追究刑事责任的；）被依法追究刑事责任的；（7 7 7 7）劳动者患病或者非因工负伤，在规定

660、的医疗期）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；行安排的工作的；行安排的工作的；行安排的工作的；（8 8 8 8）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。岗位，仍不能胜任工作的。岗

661、位，仍不能胜任工作的。岗位，仍不能胜任工作的。 此外，即使劳动者符合上述情形之一，用人单位此外，即使劳动者符合上述情形之一，用人单位此外，即使劳动者符合上述情形之一，用人单位此外，即使劳动者符合上述情形之一，用人单位需要在试用期与劳动者解除劳动合同的，应当向劳动需要在试用期与劳动者解除劳动合同的，应当向劳动需要在试用期与劳动者解除劳动合同的，应当向劳动需要在试用期与劳动者解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。者说明理由。者说明理由。者说明理由。 劳动者被解除劳动合同后失业，如果要享受失业保劳动者被解除劳动合同后失业，如果要享受失业保劳动者被解除劳动合同后失业，如果要享受失业保劳动者被解除劳动合

662、同后失业，如果要享受失业保险待遇，需要提供单位解除或者终止劳动合同的书面险待遇，需要提供单位解除或者终止劳动合同的书面险待遇，需要提供单位解除或者终止劳动合同的书面险待遇，需要提供单位解除或者终止劳动合同的书面证明，否则劳动保障部门是不予办理的。因此，劳动证明，否则劳动保障部门是不予办理的。因此，劳动证明，否则劳动保障部门是不予办理的。因此，劳动证明，否则劳动保障部门是不予办理的。因此，劳动者离职时要索要者离职时要索要者离职时要索要者离职时要索要解除或者终止劳动合同的书面证明解除或者终止劳动合同的书面证明解除或者终止劳动合同的书面证明解除或者终止劳动合同的书面证明。 劳动合同法劳动合同法劳动合

663、同法劳动合同法第第第第89898989条规定：用人单位违反本法规条规定：用人单位违反本法规条规定：用人单位违反本法规条规定：用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。当承担赔偿责任。当承担赔偿责任。当承担赔偿责任。 例：例：例：例：

664、 11111111月月月月28282828日，在长春电视台工作已半年的赵莫给记者讲日，在长春电视台工作已半年的赵莫给记者讲日，在长春电视台工作已半年的赵莫给记者讲日，在长春电视台工作已半年的赵莫给记者讲述了他在毕业找工作时的遭遇。赵莫回忆说：述了他在毕业找工作时的遭遇。赵莫回忆说：述了他在毕业找工作时的遭遇。赵莫回忆说：述了他在毕业找工作时的遭遇。赵莫回忆说：“ “我是一我是一我是一我是一名大专生，学的是摄像，去年名大专生，学的是摄像，去年名大专生，学的是摄像，去年名大专生，学的是摄像，去年12121212月份的时候，一个电视月份的时候，一个电视月份的时候，一个电视月份的时候，一个电视栏目组到

665、我们学校招聘，我当时被选中了，非常高兴，栏目组到我们学校招聘，我当时被选中了，非常高兴，栏目组到我们学校招聘，我当时被选中了，非常高兴，栏目组到我们学校招聘，我当时被选中了，非常高兴，当时谈的条件是试用三个月。这期间没有工资，试用合当时谈的条件是试用三个月。这期间没有工资，试用合当时谈的条件是试用三个月。这期间没有工资，试用合当时谈的条件是试用三个月。这期间没有工资，试用合格后，正式聘用，工资格后，正式聘用，工资格后，正式聘用，工资格后，正式聘用，工资800800800800元加奖金。元加奖金。元加奖金。元加奖金。” ” 在那三个月中，在那三个月中，在那三个月中，在那三个月中，赵莫没有一个休息

666、日。除了正常工作之外，还要在每个赵莫没有一个休息日。除了正常工作之外，还要在每个赵莫没有一个休息日。除了正常工作之外，还要在每个赵莫没有一个休息日。除了正常工作之外，还要在每个周六、周日的时候和老摄像们一起去做婚礼录像，周六、周日的时候和老摄像们一起去做婚礼录像，周六、周日的时候和老摄像们一起去做婚礼录像，周六、周日的时候和老摄像们一起去做婚礼录像，“ “录录录录一个婚礼，最多给我一包烟，吃一顿婚宴。一个婚礼，最多给我一包烟，吃一顿婚宴。一个婚礼，最多给我一包烟，吃一顿婚宴。一个婚礼，最多给我一包烟，吃一顿婚宴。” ”赵莫说。赵莫说。赵莫说。赵莫说。虽然工作如此努力，但是三个月后，赵莫还是被虽

667、然工作如此努力，但是三个月后，赵莫还是被虽然工作如此努力，但是三个月后，赵莫还是被虽然工作如此努力，但是三个月后，赵莫还是被“ “炒炒炒炒” ”了。制片人的理由是，赵莫和节目组的另外一名实习的了。制片人的理由是，赵莫和节目组的另外一名实习的了。制片人的理由是，赵莫和节目组的另外一名实习的了。制片人的理由是，赵莫和节目组的另外一名实习的女生关系暧昧，而在栏目组中是不允许同事之间谈恋爱女生关系暧昧，而在栏目组中是不允许同事之间谈恋爱女生关系暧昧，而在栏目组中是不允许同事之间谈恋爱女生关系暧昧，而在栏目组中是不允许同事之间谈恋爱的。的。的。的。 后来后来后来后来 赵莫才知道，这个栏目组每三个月进行一

668、次招聘，赵莫才知道，这个栏目组每三个月进行一次招聘，赵莫才知道，这个栏目组每三个月进行一次招聘，赵莫才知道，这个栏目组每三个月进行一次招聘，都是以试用期三个月为名。三个月满后，会以各都是以试用期三个月为名。三个月满后，会以各都是以试用期三个月为名。三个月满后，会以各都是以试用期三个月为名。三个月满后，会以各种理由将试用人员辞退，之后继续招收。这样，种理由将试用人员辞退，之后继续招收。这样，种理由将试用人员辞退，之后继续招收。这样，种理由将试用人员辞退，之后继续招收。这样，他们就可以免费用到劳动力。先试用再签劳动合他们就可以免费用到劳动力。先试用再签劳动合他们就可以免费用到劳动力。先试用再签劳动

669、合他们就可以免费用到劳动力。先试用再签劳动合同的做法本身就是违法的。这多半是用工者为了同的做法本身就是违法的。这多半是用工者为了同的做法本身就是违法的。这多半是用工者为了同的做法本身就是违法的。这多半是用工者为了逃避劳动合同的约束和逃避劳动合同的约束和逃避劳动合同的约束和逃避劳动合同的约束和劳动法劳动法劳动法劳动法的制裁而采用的制裁而采用的制裁而采用的制裁而采用的手段，目的就是想使用廉价劳动力。只有签订的手段，目的就是想使用廉价劳动力。只有签订的手段，目的就是想使用廉价劳动力。只有签订的手段，目的就是想使用廉价劳动力。只有签订了正式的劳动（聘用）合同，双方才可约定试用了正式的劳动（聘用）合同，

670、双方才可约定试用了正式的劳动（聘用）合同，双方才可约定试用了正式的劳动（聘用）合同，双方才可约定试用期，而不是在试用期满后签订劳动合同。期，而不是在试用期满后签订劳动合同。期，而不是在试用期满后签订劳动合同。期，而不是在试用期满后签订劳动合同。 例：例：例：例： 毕业生小宋毕业生小宋毕业生小宋毕业生小宋10101010月初进入某公司，约定试用期为月初进入某公司，约定试用期为月初进入某公司，约定试用期为月初进入某公司，约定试用期为2 2 2 2个个个个月，快到转正时，单位声称投资项目亏损，工资不能按月，快到转正时，单位声称投资项目亏损，工资不能按月，快到转正时，单位声称投资项目亏损，工资不能按月

671、，快到转正时，单位声称投资项目亏损，工资不能按时足额发放，因此小宋在快到转正期的时候提出了辞职。时足额发放，因此小宋在快到转正期的时候提出了辞职。时足额发放，因此小宋在快到转正期的时候提出了辞职。时足额发放，因此小宋在快到转正期的时候提出了辞职。目前她已经和单位办好了全部交接手续，但是单位以试目前她已经和单位办好了全部交接手续，但是单位以试目前她已经和单位办好了全部交接手续，但是单位以试目前她已经和单位办好了全部交接手续，但是单位以试用期未满为由不开具离职证明，这样一来，小宋就没有用期未满为由不开具离职证明，这样一来，小宋就没有用期未满为由不开具离职证明，这样一来，小宋就没有用期未满为由不开具

672、离职证明，这样一来，小宋就没有了该单位拖欠她工资的任何证明。了该单位拖欠她工资的任何证明。了该单位拖欠她工资的任何证明。了该单位拖欠她工资的任何证明。 单位以试用期未满为由不开离职证明，其实是因为单位以试用期未满为由不开离职证明，其实是因为单位以试用期未满为由不开离职证明，其实是因为单位以试用期未满为由不开离职证明，其实是因为他们根本没有办理录用手续，缺乏政府所规定的招工手他们根本没有办理录用手续，缺乏政府所规定的招工手他们根本没有办理录用手续，缺乏政府所规定的招工手他们根本没有办理录用手续，缺乏政府所规定的招工手续。既然没有办理录用，就不可能开具离职证明。续。既然没有办理录用，就不可能开具离

673、职证明。续。既然没有办理录用，就不可能开具离职证明。续。既然没有办理录用，就不可能开具离职证明。 既既既既然没有办理录用手续，小宋也就不可能和公司签订过劳然没有办理录用手续，小宋也就不可能和公司签订过劳然没有办理录用手续，小宋也就不可能和公司签订过劳然没有办理录用手续，小宋也就不可能和公司签订过劳动合同，如果没有签订过劳动合同，那动合同，如果没有签订过劳动合同，那动合同，如果没有签订过劳动合同，那动合同，如果没有签订过劳动合同，那2 2 2 2个月试用期之个月试用期之个月试用期之个月试用期之说也就无法成立了！因为说也就无法成立了！因为说也就无法成立了！因为说也就无法成立了！因为劳动部关于印发劳

674、动部关于印发劳动部关于印发劳动部关于印发关于贯彻关于贯彻关于贯彻关于贯彻执行执行执行执行中华人民共和国劳动法中华人民共和国劳动法中华人民共和国劳动法中华人民共和国劳动法若干问题的意见若干问题的意见若干问题的意见若干问题的意见的通的通的通的通知知知知中规定：中规定：中规定：中规定：“ “劳动者被用人单位录用后，双方可以在劳动者被用人单位录用后，双方可以在劳动者被用人单位录用后，双方可以在劳动者被用人单位录用后，双方可以在 劳动合同中的约定试用期，试用期应包括在劳动劳动合同中的约定试用期，试用期应包括在劳动劳动合同中的约定试用期，试用期应包括在劳动劳动合同中的约定试用期，试用期应包括在劳动合同期限

675、内。合同期限内。合同期限内。合同期限内。” ”所以，小宋和单位的关系根本不所以，小宋和单位的关系根本不所以，小宋和单位的关系根本不所以，小宋和单位的关系根本不是试用期，其实就是事实劳动关系。是试用期，其实就是事实劳动关系。是试用期，其实就是事实劳动关系。是试用期，其实就是事实劳动关系。 虽然小宋与公司没有签订劳动合同，但是双虽然小宋与公司没有签订劳动合同，但是双虽然小宋与公司没有签订劳动合同，但是双虽然小宋与公司没有签订劳动合同，但是双方还是有劳动关系存在，双方为试用期所约定的方还是有劳动关系存在，双方为试用期所约定的方还是有劳动关系存在，双方为试用期所约定的方还是有劳动关系存在，双方为试用期

676、所约定的工资待遇单位还是应该如实履行。而且由于单位工资待遇单位还是应该如实履行。而且由于单位工资待遇单位还是应该如实履行。而且由于单位工资待遇单位还是应该如实履行。而且由于单位已拖欠了小宋已拖欠了小宋已拖欠了小宋已拖欠了小宋2 2 2 2个月工资，她的离职也可以看作是个月工资，她的离职也可以看作是个月工资，她的离职也可以看作是个月工资，她的离职也可以看作是因单位过错而离职，符合因单位过错而离职，符合因单位过错而离职，符合因单位过错而离职，符合中华人民共和国劳动中华人民共和国劳动中华人民共和国劳动中华人民共和国劳动法法法法规定。规定。规定。规定。4 4、劳动合同约定的违约金、劳动合同约定的违约金

677、 劳动合同约定的违约金劳动合同约定的违约金, ,指的是劳动合同指的是劳动合同中约定的在用人单位或者劳动者违反了劳动中约定的在用人单位或者劳动者违反了劳动合同中其他有关约定时合同中其他有关约定时, ,应当向对方支付的赔应当向对方支付的赔偿金。偿金。 为了防止用人单位滥用违约金条款为了防止用人单位滥用违约金条款, ,保护保护劳动者的自主择业权劳动者的自主择业权, ,劳动合同法劳动合同法规定规定, ,只有在两种情形下只有在两种情形下, ,用人单位可以约定由劳动用人单位可以约定由劳动者承担违约金者承担违约金: : (1)(1)在培训服务期约定中约定违约金在培训服务期约定中约定违约金 用人单位为劳动者提

678、供专项培训费用用人单位为劳动者提供专项培训费用, ,对对其进行专业技术培训的其进行专业技术培训的, ,可以与该劳动者订可以与该劳动者订立协议立协议, ,约定服务期。劳动者违反服务期约约定服务期。劳动者违反服务期约定的定的, ,应当按照约定向用人单位支付违约金应当按照约定向用人单位支付违约金, ,违约金的数额不得超过用人单位提供的培违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。的培训费用。(2)(2)在竞业限制约定中约定违约金在竞业限制约定中约定违约金

679、 用人单位与劳动者可以在劳动合同中用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的业秘密和与知识产权约定保守用人单位的业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保义务的劳动者相关的保密事项。对负有保义务的劳动者, ,用人单位可以在劳动合同或者保协议中与用人单位可以在劳动合同或者保协议中与劳动者约定竞业限制条款劳动者约定竞业限制条款, ,并约定在解或者并约定在解或者终止劳动合同后终止劳动合同后, ,在竞业限制期限内按月给在竞业限制期限内按月给劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的定的, ,应当按照约定向用人单位支付违约金。应当按照约定向用人单位支付违约金。

680、竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。高级技术人员和其他负有保密义务的人员。高级技术人员和其他负有保密义务的人员。高级技术人员和其他负有保密义务的人员。 竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定动者约定动者约定动者约定, , , ,竞业限制的约定不得违反法律、法规的竞业限制的约定不得违反法律、法规的竞业

681、限制的约定不得违反法律、法规的竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。规定。规定。规定。 在解除或者终止劳动合同后在解除或者终止劳动合同后在解除或者终止劳动合同后在解除或者终止劳动合同后, , , ,以上规定的人员以上规定的人员以上规定的人员以上规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位务的有竞争关系的其他用人单位务的有竞争关系的其他用人单位务的有竞争关系的其他用人单位, , , ,或者自己开业生或者自己开业生或者自己开业生或者自己

682、开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限期限期限期限, , , ,不得超过二年。不得超过二年。不得超过二年。不得超过二年。5 5 5 5、在劳务派遣关系中劳动者应向谁主张解除劳动合、在劳务派遣关系中劳动者应向谁主张解除劳动合、在劳务派遣关系中劳动者应向谁主张解除劳动合、在劳务派遣关系中劳动者应向谁主张解除劳动合同经济补偿同经济补偿同经济补偿同经济补偿 案情：案情：案情：案情： 在肯德基工作了在肯德基工作了在肯德基工作了在肯德基工作了11111111年的老员工

683、徐某，因为工年的老员工徐某，因为工年的老员工徐某，因为工年的老员工徐某，因为工作中的疏忽被肯德基辞退。徐某起诉要求肯德基作中的疏忽被肯德基辞退。徐某起诉要求肯德基作中的疏忽被肯德基辞退。徐某起诉要求肯德基作中的疏忽被肯德基辞退。徐某起诉要求肯德基支付自己的当月工资和支付自己的当月工资和支付自己的当月工资和支付自己的当月工资和2 2 2 2万元解除劳动合同的经济万元解除劳动合同的经济万元解除劳动合同的经济万元解除劳动合同的经济补偿金。补偿金。补偿金。补偿金。 法院经审理认为，徐某与时代桥公司签订有法院经审理认为，徐某与时代桥公司签订有法院经审理认为，徐某与时代桥公司签订有法院经审理认为，徐某与时

684、代桥公司签订有劳动合同，确立了双方之间的劳动关系。后徐某劳动合同，确立了双方之间的劳动关系。后徐某劳动合同，确立了双方之间的劳动关系。后徐某劳动合同，确立了双方之间的劳动关系。后徐某作为时代桥公司的职员被派遣到肯德基工作，但作为时代桥公司的职员被派遣到肯德基工作，但作为时代桥公司的职员被派遣到肯德基工作，但作为时代桥公司的职员被派遣到肯德基工作，但他与肯德基之间并没有形成事实劳动关系。故判他与肯德基之间并没有形成事实劳动关系。故判他与肯德基之间并没有形成事实劳动关系。故判他与肯德基之间并没有形成事实劳动关系。故判决驳回了徐某的诉讼请求。决驳回了徐某的诉讼请求。决驳回了徐某的诉讼请求。决驳回了徐

685、某的诉讼请求。 劳动者应当分清提供劳力的对象和建立劳动关系劳动者应当分清提供劳力的对象和建立劳动关系劳动者应当分清提供劳力的对象和建立劳动关系劳动者应当分清提供劳力的对象和建立劳动关系的对象。的对象。的对象。的对象。 本案存在三方劳务派遣关系，即劳动者（徐某）本案存在三方劳务派遣关系，即劳动者（徐某）本案存在三方劳务派遣关系，即劳动者（徐某）本案存在三方劳务派遣关系，即劳动者（徐某）、用工单位（肯德基）与劳务派遣单位（时代桥公、用工单位（肯德基）与劳务派遣单位（时代桥公、用工单位（肯德基）与劳务派遣单位（时代桥公、用工单位（肯德基）与劳务派遣单位（时代桥公司）。在劳务派遣关系中，依法设立的劳务

686、派遣机司）。在劳务派遣关系中，依法设立的劳务派遣机司）。在劳务派遣关系中，依法设立的劳务派遣机司）。在劳务派遣关系中，依法设立的劳务派遣机构和劳动者订立劳动合同后，依据与接受派遣单位构和劳动者订立劳动合同后，依据与接受派遣单位构和劳动者订立劳动合同后，依据与接受派遣单位构和劳动者订立劳动合同后，依据与接受派遣单位订立的劳务派遣协议，将劳动者派遣到接受派遣单订立的劳务派遣协议，将劳动者派遣到接受派遣单订立的劳务派遣协议，将劳动者派遣到接受派遣单订立的劳务派遣协议，将劳动者派遣到接受派遣单位工作。因此，根据我国位工作。因此，根据我国位工作。因此，根据我国位工作。因此，根据我国劳动法劳动法劳动法劳动法规定，徐某应规定，徐某应规定，徐某应规定，徐某应向劳动合同相对方，即时代桥公司主张解除劳动合向劳动合同相对方，即时代桥公司主张解除劳动合向劳动合同相对方，即时代桥公司主张解除劳动合向劳动合同相对方，即时代桥公司主张解除劳动合同经济补偿金。同经济补偿金。同经济补偿金。同经济补偿金。