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1、劳动合同法第二讲劳动合同的订立（上）一、劳动合同的分类一、劳动合同的分类 （一）集体合同 （二）个人合同 （三）必须订立无固定期限劳动合同的情形 二、劳动合同的签订二、劳动合同的签订 （一）签订的时间、形式和时限 （二）签订时双方的知情权 （三）禁止设定担保和收取抵押金 （四）劳动合同的必备条款与约定条款 （五）有关试用期的规定 （六）违约金 （七）无效合同第二讲第二讲 劳动合同的订立劳动合同的订立问题回顾问题回顾：请辨别以下劳动合同种类请辨别以下劳动合同种类必须订立无固定期限合同的情形必须订立无固定期限合同的情形 下面三种情形，当劳动者提出，或者同意续订、订立劳下面三种情形，当劳动者提出，或
2、者同意续订、订立劳动合同的，动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，就应当，就应当订立无固定期限合同。（订立无固定期限合同。（单方决定权单方决定权） （1 1）劳动者在该用人单位）劳动者在该用人单位连续工作满十年的连续工作满十年的。 （2 2）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的。年且距法定退休年龄不足十年的。 （3 3）连续订立二次固定期限劳动合同连续订立二次固定期限劳动合
3、同，且劳动者没有可，且劳动者没有可以被用人单位依法解除劳动合同的情形，再续订合同的。以被用人单位依法解除劳动合同的情形，再续订合同的。 三、劳动合同签订三、劳动合同签订劳动合同法劳动合同法第三、七第三、七十、十六、八十一、八十二条十、十六、八十一、八十二条（一）签订的时间、形式和时限（一）签订的时间、形式和时限：第十条规定：第十条规定：“建立劳动关系，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起工之日起一个月内一个月内订立书面劳动合同。订立书面劳动合同。” ” 第十六条规定：
4、第十六条规定：“劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与并经用人单位与劳动者劳动者在劳动合同文本上在劳动合同文本上签字或者盖章签字或者盖章生生效。劳动合同文本由用人单位和劳动者效。劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份各执一份。”第七条规定：第七条规定：“用人单位用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳自用工之日起即与劳动者建立劳动关系动关系。用人单位应当。用人单位应当建立职工名册备查建立职工名册备查。” ” 原劳动和社会保障部原劳动和社会保障部2005年年5月月25日日关于确立劳动关系有关事项的通知关于确立劳动关系有关事项的通知第二条规定：用人单位未
5、与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时第二条规定：用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：可参照下列凭证：l(一一)工资支付凭证工资支付凭证或记录或记录(职工工资发放花名册职工工资发放花名册)、缴纳各项、缴纳各项社会保险费的社会保险费的记录记录；l(二二)用人单位向劳动者发放的用人单位向劳动者发放的“工作证工作证”、“服务证服务证”等能够证明身份等能够证明身份的证件；的证件；l(三三)劳动者填写的用人单位招工招聘劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表登记表”、“报名表报名表”等招用记等招用记录录；l(四四)考勤记录考勤记录；l(五五)其他劳动者的证言其他劳动者
6、的证言等。其中，等。其中，(一一)、(三三)、(四四)项的有关凭证由用人项的有关凭证由用人单位负举证责任。单位负举证责任。l员工集体照片和往来业务单据员工集体照片和往来业务单据也可以也可以【案例案例】电话录音让她胜诉电话录音让她胜诉l 汪小姐提供了一份于汪小姐提供了一份于20092009年年7 7月，她与该公司领导电话月，她与该公司领导电话联系证据，该通话内容为：联系证据，该通话内容为：“. .汪：老总，我是汪：老总，我是YOYOYOYO；我；我想问一下，是不是可以给我开个离职证明？老总：给你开想问一下，是不是可以给我开个离职证明？老总：给你开证明，就得帮你签合同。汪：我现在已经走了，而且就算
7、证明，就得帮你签合同。汪：我现在已经走了，而且就算签合同也还是要离职证明，否则还是等于在这家公司工作。签合同也还是要离职证明，否则还是等于在这家公司工作。那么那么就算签合同的话，那是不是按照原来的日期写？就算签合同的话，那是不是按照原来的日期写？老总：对呀，合同是什么时候到什么时候；汪：那我去年老总：对呀，合同是什么时候到什么时候；汪：那我去年就是就是0808年年9 9月月1 1日来的，然后写工作到日来的，然后写工作到7 7月月9 9日，合同就写到日，合同就写到7 7月月9 9日这样吗？老总：可以呀，可以、可以；汪：拿我薪水日这样吗？老总：可以呀，可以、可以；汪：拿我薪水都要在合同上体现，就写
8、都要在合同上体现，就写61006100元吗？老总：对呀，含金，元吗？老总：对呀，含金，就写去年什么时候到今年什么时候在这儿工作，然后工资就写去年什么时候到今年什么时候在这儿工作，然后工资是多少，含金等等，签一个就行了。是多少，含金等等，签一个就行了。”【案例案例案例案例】无无无无“ “工作证工作证工作证工作证” ”如何认定劳动关系？如何认定劳动关系？如何认定劳动关系？如何认定劳动关系？l20092009年年8 8月，李某之子小李经包工头于某介绍，与同月，李某之子小李经包工头于某介绍，与同乡韩某等人一起来到石家庄市，在某建筑公司从事钢筋乡韩某等人一起来到石家庄市，在某建筑公司从事钢筋工，双方未签
9、订劳动合同。因小李没带身份证，建筑公工，双方未签订劳动合同。因小李没带身份证，建筑公司也没有为其办理工作证，但给韩某等人办理了工作证。司也没有为其办理工作证，但给韩某等人办理了工作证。 l 一个月后的一天晚上，小李和工友加班后外出吃一个月后的一天晚上，小李和工友加班后外出吃饭返回工地，横穿马路时发生交通事故，小李不幸身亡。饭返回工地，横穿马路时发生交通事故，小李不幸身亡。因建筑公司不认可与小李存在劳动关系。因建筑公司不认可与小李存在劳动关系。l法院经审理认为，李某之子小李在某建筑公司工法院经审理认为，李某之子小李在某建筑公司工地从事钢筋工，该公司对此事实无异议，但称小李系地从事钢筋工，该公司对
10、此事实无异议，但称小李系某劳务公司招用的工人，却没能提供劳务公司关于小某劳务公司招用的工人，却没能提供劳务公司关于小李的工资支付凭证或记录、缴纳各项社会保险费的记李的工资支付凭证或记录、缴纳各项社会保险费的记录等证据证明其主张，而李某则提供了与小李一同在录等证据证明其主张，而李某则提供了与小李一同在某建筑公司工地工作的证人韩某、于某等人的某建筑公司工地工作的证人韩某、于某等人的证言及证言及工作证，证明用工单位为该建筑公司，证人并证明该工作证，证明用工单位为该建筑公司，证人并证明该公司未给小李办理工作证的原因公司未给小李办理工作证的原因。l 据此应认定小李与该建筑公司自用工之日起据此应认定小李与
11、该建筑公司自用工之日起建立事实劳动关系。根据建立事实劳动关系。根据劳动合同法劳动合同法有关规定，有关规定，判决：小李与该建筑公司存在劳动关系。判决：小李与该建筑公司存在劳动关系。 用工之日用工之日1月月1日日2月月1日日应签订书面劳应签订书面劳动合同动合同12月月31日日次年次年1月月1日日视为订立了视为订立了无固定期限无固定期限劳动合同劳动合同宽限期宽限期如果不签要付双倍工资如果不签要付双倍工资注意：宽限期仅限于首次签订劳动合同注意：宽限期仅限于首次签订劳动合同劳动合同法实施条例第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当
12、依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。（二）签订合同时双方的知情权（二）签订合同时双方的知情权 第八条用人单位招用劳动者时，应当第八条用人单位招用劳动者时，应当如实告知劳动者如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况（劳动者的知情（劳动者的知情权）权）；用人单位有权了解劳动者；用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本
13、与劳动合同直接相关的基本情况情况，劳动者应当如实说明劳动者应当如实说明。（企业的知情权）（企业的知情权） 小帖士：1.不要提供虚假的学历证明或学位证明，否则劳动合同无效，将面临被解顾的风险。2.不是什么问题都必须回答。（三）禁止设定担保和收取抵押金（三）禁止设定担保和收取抵押金 第九条：用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民第九条：用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民 身份证和其他证件身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者义向劳动者收取财物收取财物。 第八十四条：用人单位违反本法规定，扣押劳动者居民第八十四条：用人单位违反本法规
14、定，扣押劳动者居民身份证等证件的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，身份证等证件的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并依照有关法律规定给予处罚。并依照有关法律规定给予处罚。 用人单位违反本法规定，以担保或者其他名义向劳动者用人单位违反本法规定，以担保或者其他名义向劳动者收取财物的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并收取财物的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并以以每人每人500500元以上元以上20002000元以下的标准处以罚款元以下的标准处以罚款；给劳动者造成；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。损害的，应当承担赔偿责任。 （四）劳动合同的内容与条款（四）劳动合同的
15、内容与条款 1.1.法定条款：法定条款：劳动合同劳动合同应当应当具备以下条款具备以下条款 （一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人； （二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码； （三）劳动合同期限；（三）劳动合同期限； （四）工作内容和（四）工作内容和工作地点工作地点； （五）（五）工作时间和休息休假工作时间和休息休假； （六）劳动报酬；（六）劳动报酬； （七）（七）社会保险社会保险； （八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（八）劳动保护、劳动条
16、件和职业危害防护； （九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。2.2.约定条款约定条款：用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。补充保险和福利待遇等其他事项。l试用期试用期：是指用人单位和劳动者双方相互了解、确定对方是否符合自己的招聘条件或求职条件而约定的不超过6个月的考察期。l同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。（第19条第二款）（五）有关试用期的规定（五）有关试用期的规定（五）有关试用期的规定（五）有关试用期的规定法律常识法律常识：在一个数字后
17、面出现了以上、以下、以内、以外在一个数字后面出现了以上、以下、以内、以外这样的字眼时，都表明包含本数，也就是说这样的字眼时，都表明包含本数，也就是说“一年以上一年以上不满三年不满三年”要包括整一年。要包括整一年。问题：问题：如果合同期限为三个月、一年、三年，试用期的范围如果合同期限为三个月、一年、三年，试用期的范围是？是？ 劳动合同期限合同期限试用期期限用期期限3个月以下的个月以下的或以完成一定工作任或以完成一定工作任务为期限的期限的不得不得约定定三个月以上不三个月以上不满一年一年不超不超过1 1个月个月一年以上不一年以上不满三年三年不超不超过2 2个月个月三年以上和无固定期限合同三年以上和无
18、固定期限合同不超不超过6 6个月个月无固定期限的无固定期限的不超不超过6 6个月个月口诀：3135（无）.126请回答一下问题？l1.如果是第二次签合同，可不可以再约定试用期？如果是第二次签合同，可不可以再约定试用期？l2.以完成一定工作任务的劳动合同试用期该如何约定？以完成一定工作任务的劳动合同试用期该如何约定？l3.试用期的时间包含在劳动合同期限里吗？试用期的时间包含在劳动合同期限里吗？l4.劳动合同仅约定试用期可以吗？劳动合同仅约定试用期可以吗？l5.试用期的工资标准如何确定？试用期的工资标准如何确定？l6.试用期辞职需履行什么义务？试用期辞职需履行什么义务？注意事项：注意事项：1.1.
19、同一用人单位与同一劳动者只能约定同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期一次试用期。2.2.以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不满三个月的，不得约定试用期不得约定试用期。3.3.试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。试用期不成立，该期限为劳动合同期限。4.4.试用期的工资不得低于本单位试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资相同岗位最低档工资或者劳或者劳动合同约定工资的动合同约定工资的百分之八十百分之八十，并
20、不得低于用人单位所在地，并不得低于用人单位所在地的的最低工资标准最低工资标准。5.5.职工试用期内辞职需提前三天通知单位。然后办理工作交职工试用期内辞职需提前三天通知单位。然后办理工作交接。接。案例分析l周某与公司约定了2年的合同期，试用期1个月，并约定：员工如果提前解除合同，必须提前30天提出，否则自上个月计算工资之日起，至员工离开公司之日期间的工资不予发放。一周后周某想离开公司，他不知是否要提前30天告知公司？否则公司是否有权扣发工资？应用：应用： 有企业提出签订半年合同（不约定有企业提出签订半年合同（不约定试用期试用期）3 3年合同年合同（约定（约定6 6个月个月试用期试用期），获取），
21、获取1 1年年“试用试用”时间，理由是时间，理由是劳动合同法劳动合同法中仅约定同一用人单位对同一劳动者只能中仅约定同一用人单位对同一劳动者只能试用一次，但并没有规定试用一次，但并没有规定试用期试用期应该在什么时候才能用。应该在什么时候才能用。 第一次半年的合同期公司自动放弃第一次半年的合同期公司自动放弃试用期试用期，在劳动合，在劳动合同到期前天内，公司通知劳动者续签劳动合同，告知同到期前天内，公司通知劳动者续签劳动合同，告知将续签将续签3 3年期限劳动合同，年期限劳动合同，试用期试用期6 6个月，如果劳动者不愿个月，如果劳动者不愿续签的或不同意续签的或不同意6 6个月试用期的，则终止劳动合同，
22、最多个月试用期的，则终止劳动合同，最多支付半个月工资的经济补偿，如劳动者同意续签的，则在支付半个月工资的经济补偿，如劳动者同意续签的，则在订立订立3 3年期劳动合同时，就可以约定年期劳动合同时，就可以约定6 6个月的试用期，这样个月的试用期，这样等于劳动者在等于劳动者在1 1年内都处于试用期内。年内都处于试用期内。 劳动部在劳动部在19941994年就在年就在关于关于劳动法劳动法若干条文的说若干条文的说明明：本条中规定的：本条中规定的“试用期试用期”适用于适用于初次就业初次就业或或再次就再次就业时改变劳动岗位或工种的劳动者（业时改变劳动岗位或工种的劳动者（与劳动合同法冲突）。与劳动合同法冲突）
23、。 因此，因此，试用期均仅适用于初次就业试用期均仅适用于初次就业，如果企业在与劳，如果企业在与劳动者签订动者签订6 6个月合同时未订立试用期，将视为放弃试用期，个月合同时未订立试用期，将视为放弃试用期，再次签订合同时不能再约定试用期，道理很简单，企业既再次签订合同时不能再约定试用期，道理很简单，企业既然决定再次续订劳动合同，显然该劳动者符合企业录用条然决定再次续订劳动合同，显然该劳动者符合企业录用条件，如果续订合同时企业还约定试用期，这显然与法律设件，如果续订合同时企业还约定试用期，这显然与法律设立试用期的目的相违背。立试用期的目的相违背。 什么是见习制度？什么是见习制度？什么是见习制度？什么
24、是见习制度？l见习制度原本是我国计划经济时期国家培养和选拔人见习制度原本是我国计划经济时期国家培养和选拔人才一种人事制度才一种人事制度。l主要是对应届毕业生进行业务适应及考核的一种制度。主要是对应届毕业生进行业务适应及考核的一种制度。 但当时的见习期制度只适用于国家分配工作的高校毕但当时的见习期制度只适用于国家分配工作的高校毕业生，不适用通过双向选择建立劳动关系的劳动者。业生，不适用通过双向选择建立劳动关系的劳动者。（毕业生毕业时拿到的叫派遣证）（毕业生毕业时拿到的叫派遣证）l2006年2月27日人事部、教育部、财政部、劳动和社会保障部、国务院国有资产监督管理委员会、国防科学技术工业委员会联合
25、发布了关于建立高校毕业生就业见习制度的通知l2006年9月河北省人事厅、省教育厅、省财政厅等部门联合发出关于建立高校毕业生就业见习制度的通知，帮助回到原籍尚未就业的高校毕业生提高就业竞争力。高校毕业生可与本市、县人事部门联系在本地参加就业见习。通知明确规定，见习毕业生一般是毕业后未落实工作单位、符合见习岗位要求的河北生源普通高校毕业生，毕业生原则上在原籍所在地的就业见习单位参加就业见习。对安排到企事业单位见习的高校毕业生，发给每月不低于300元的生活补贴。因此，现在的见习制度是针对未就业的大学毕业生的一种职业培训制度，并非就业制度，因此毕业生就业时所签劳动合同中不应有“见习期”的规定。同时毕业
26、生签订劳动合同的行为受劳动法（广义）的调整。问题：如何区分试用期、实习期、见习期？问题：如何区分试用期、实习期、见习期？l试用期试用期：是用人单位和劳动者建立劳动关系后为相互了解、选择是用人单位和劳动者建立劳动关系后为相互了解、选择而约定的不超过六个月的考察期。适用于初次就业或再次就业时而约定的不超过六个月的考察期。适用于初次就业或再次就业时改变劳动岗位或工种的劳动者。改变劳动岗位或工种的劳动者。 由劳资双方由劳资双方约定约定。l实习期：是指学生在校期间，到单位的具体岗位上参与实践学习实习期：是指学生在校期间，到单位的具体岗位上参与实践学习的过程，其针对的是在校学生。的过程，其针对的是在校学生。l见习期：国家对大学毕业生见习期：国家对大学毕业生分配派遣分配派遣到用人单位后的一种考核制到用人单位后的一种考核制度。度。
