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1、司法解释（四）条款解读司法解释（四）条款解读以及对用工的影响与对策以及对用工的影响与对策主讲人主讲人：鲁志峰鲁志峰 中国劳动保障报社法律事务中心中国劳动保障报社法律事务中心 主任主任 劳动和社会保障政策法规专刊劳动和社会保障政策法规专刊 执行主编执行主编 中国人力资源开发协会劳动关系专业委员会中国人力资源开发协会劳动关系专业委员会 理事理事 中国管理科学院劳动法研究所中国管理科学院劳动法研究所 副所长副所长 北京市劳动争议仲裁委员会北京市劳动争议仲裁委员会 仲裁员仲裁员 中国就业促进会中国就业促进会 法律顾问法律顾问 1中国劳动保障报社法律事务中心一、一、司法解释（四）司法解释（四）出台背景出
2、台背景1、劳动者维权意思与单位守法意识出现不、劳动者维权意思与单位守法意识出现不对称；对称；2、劳动争议成为民事诉讼的重点；、劳动争议成为民事诉讼的重点；3、劳动法律适用问题未在立法层面得到明、劳动法律适用问题未在立法层面得到明确。确。2中国劳动保障报社法律事务中心二、二、司法解释（四）司法解释（四）重点把握重点把握1、程序问题：、程序问题：2、实体问题：、实体问题：3、法律溯及力问题。、法律溯及力问题。3中国劳动保障报社法律事务中心1、程序规定、程序规定（1）管辖权；）管辖权；（2）一裁终局；）一裁终局；（3）司法确认。）司法确认。4中国劳动保障报社法律事务中心（1）管辖权）管辖权 第一条第
3、一条 劳动人事争议仲裁委员会以无管辖权为由对劳动劳动人事争议仲裁委员会以无管辖权为由对劳动争议案件不予受理，当事人提起诉讼的，人民法院按照以争议案件不予受理，当事人提起诉讼的，人民法院按照以下情形分别处理：下情形分别处理： （一）经审查认为该劳动人事争议仲裁委员会对案件确（一）经审查认为该劳动人事争议仲裁委员会对案件确无管辖权的，应当告知当事人向有管辖权的劳动人事争议无管辖权的，应当告知当事人向有管辖权的劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁；仲裁委员会申请仲裁； （二）经审查认为该劳动人事争议仲裁委员会有管辖权（二）经审查认为该劳动人事争议仲裁委员会有管辖权的，应当告知当事人申请仲裁，并将审查意见书
4、面通知该的，应当告知当事人申请仲裁，并将审查意见书面通知该劳动人事争议仲裁委员会，劳动人事争议仲裁委员会仍不劳动人事争议仲裁委员会，劳动人事争议仲裁委员会仍不受理，当事人就该劳动争议事项提起诉讼的，应予受理。受理，当事人就该劳动争议事项提起诉讼的，应予受理。5中国劳动保障报社法律事务中心（2）一裁终局）一裁终局 第二条第二条 仲裁裁决的类型以仲裁裁决书确定为准。仲裁裁决的类型以仲裁裁决书确定为准。 仲裁裁决书未载明该裁决为终局裁决或仲裁裁决书未载明该裁决为终局裁决或非终非终局局裁决，用裁决，用人单位不服该仲裁裁决向基层人民法院提起诉讼的，应当按照以下情人单位不服该仲裁裁决向基层人民法院提起诉讼
5、的，应当按照以下情形分别处理：形分别处理： （一）经审查认为该仲裁裁决为非终局裁决的，基层人民法院应予（一）经审查认为该仲裁裁决为非终局裁决的，基层人民法院应予受理；受理； （二）经审查认为该仲裁裁决为终局裁决的，基层人民法院不予受（二）经审查认为该仲裁裁决为终局裁决的，基层人民法院不予受理，但应告知用人单位可以自收到不予受理裁定书之日起三十日内向理，但应告知用人单位可以自收到不予受理裁定书之日起三十日内向劳动人事争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销该仲裁裁决；劳动人事争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销该仲裁裁决；已经受理的，裁定驳回起诉。已经受理的，裁定驳回起诉。6中国劳动保障
6、报社法律事务中心（2）一裁终局）一裁终局 第三条第三条 中级人民法院审理用人单位申请撤销终局裁决的中级人民法院审理用人单位申请撤销终局裁决的案件，应当组成合议庭开庭审理。经过阅卷、调查和询问案件，应当组成合议庭开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有新的事实、证据或者理由，合议庭认为不当事人，对没有新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。需要开庭审理的，可以不开庭审理。 中级人民法院可以组织双方当事人调解。达成调解协议中级人民法院可以组织双方当事人调解。达成调解协议的，可以制作调解书。一方当事人逾期不履行调解协议的，的，可以制作调解书。一方当事人逾期不履行调解协
7、议的，另一方可以申请人民法院强制执行。另一方可以申请人民法院强制执行。7中国劳动保障报社法律事务中心（3）司法确认）司法确认 第四条第四条 当事人在人民调解委员会主持下仅就给当事人在人民调解委员会主持下仅就给付义务达成的调解协议，双方认为有必要的，可付义务达成的调解协议，双方认为有必要的，可以共同向人民调解委员会所在地的基层人民法院以共同向人民调解委员会所在地的基层人民法院申请司法确认。申请司法确认。8中国劳动保障报社法律事务中心2、实体规定、实体规定（1）本单位工龄连续；）本单位工龄连续；（2）竞业限制；）竞业限制；（3）口头变更合同；）口头变更合同；（4）工会告知程序；）工会告知程序；（5
8、）经营期限届满的处理；）经营期限届满的处理；（6）就业许可证。）就业许可证。9中国劳动保障报社法律事务中心（1）工龄连续）工龄连续 第五条第五条 劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原支付经济补偿或赔偿金
9、的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。人民法院应予支持。10中国劳动保障报社法律事务中心“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作到新用人单位工作”的情形的情形（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；进行工作调动；（
10、三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；工作调动；（四）用人单位及其（四）用人单位及其关联企业关联企业与劳动者轮流订立与劳动者轮流订立劳动合同；劳动合同；（五）其他合理情形。（五）其他合理情形。11中国劳动保障报社法律事务中心（2）竞业限制）竞业限制A、补偿金标准；、补偿金标准；B、竞业限制义务的履行；、竞业限制义务的履行；C、不予支付补偿金的后果；、不予支付补偿金的后果；D、单位解除竞业限制的后果；、单位解除竞业限制的后果；E、劳动者违反竞业限制的后果。、劳动者违反竞业限制的后果。12中国劳动保障报社法律事务中心A、补偿金标准、补偿金标准
11、第六条第六条 当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。月支付经济补偿的，人民法院应予支持。 前款规定的月平均工资的前款规定的月平均工资的30%低于劳动合同履行地最低低于劳动合同履行地最低工资标准的，按照劳动合同履行地最低工
12、资标准支付。工资标准的，按照劳动合同履行地最低工资标准支付。13中国劳动保障报社法律事务中心B、竞业限制义务的履行、竞业限制义务的履行 第七条第七条 当事人在劳动合同或者保密协议中约定当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿，当事人解除劳动合同时，了竞业限制和经济补偿，当事人解除劳动合同时，除另有约定外，用人单位要求劳动者履行竞业限除另有约定外，用人单位要求劳动者履行竞业限制义务，或者劳动者履行了竞业限制义务后要求制义务，或者劳动者履行了竞业限制义务后要求用人单位支付经济补偿的，人民法院应予支持。用人单位支付经济补偿的，人民法院应予支持。14中国劳动保障报社法律事务中心C、不予支
13、付补偿金的后果；、不予支付补偿金的后果； 第八条第八条 当事人在劳动合同或者保密协议中约定当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿，劳动合同解除或者终止了竞业限制和经济补偿，劳动合同解除或者终止后，因用人单位的原因导致三个月未支付经济补后，因用人单位的原因导致三个月未支付经济补偿，劳动者请求解除竞业限制约定的，人民法院偿，劳动者请求解除竞业限制约定的，人民法院应予支持。应予支持。15中国劳动保障报社法律事务中心D、单位解除竞业限制的后果、单位解除竞业限制的后果 第九条第九条 在竞业限制期限内，用人单位请求解除在竞业限制期限内，用人单位请求解除竞业限制协议时，人民法院应予支持。竞业
14、限制协议时，人民法院应予支持。 在解除竞业限制协议时，劳动者请求用人单位在解除竞业限制协议时，劳动者请求用人单位额外支付劳动者三个月的竞业限制经济补偿的，额外支付劳动者三个月的竞业限制经济补偿的，人民法院应予支持。人民法院应予支持。16中国劳动保障报社法律事务中心E、劳动者违反竞业限制的后果、劳动者违反竞业限制的后果 第十条第十条 劳动者违反竞业限制约定，向用人单位劳动者违反竞业限制约定，向用人单位支付违约金后，用人单位要求劳动者按照约定继支付违约金后，用人单位要求劳动者按照约定继续履行竞业限制义务的，人民法院应予支持。续履行竞业限制义务的，人民法院应予支持。17中国劳动保障报社法律事务中心（
15、3）口头变更合同）口头变更合同 第十一条第十一条 变更劳动合同未采用书面形式，但已变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。支持。18中国劳动保障报社法律事务中心4、工会告知程序、工会告知程序 第十二条第十二条 建立了工会组织的用人单位解除劳动建立了工会组织的用人
16、单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。19中国劳动保障报社法律事务中心（5）经营期限届满的处理）经营期限届满的处理 第十三条第十三条 劳动合同法施行后，因用人单位经营劳动合同法施行后，因用人单位经营期限届满
17、不再继续经营导致劳动合同不能继续履期限届满不再继续经营导致劳动合同不能继续履行，劳动者请求用人单位支付经济补偿的，人民行，劳动者请求用人单位支付经济补偿的，人民法院应予支持。法院应予支持。20中国劳动保障报社法律事务中心（6）就业许可证）就业许可证 第十四条第十四条 外国人、无国籍人未依法取得就业证外国人、无国籍人未依法取得就业证件即与中国境内的用人单位签订劳动合同，以及件即与中国境内的用人单位签订劳动合同，以及香港特别行政区、澳门特别行政区和台湾地区居香港特别行政区、澳门特别行政区和台湾地区居民未依法取得就业证件即与内地用人单位签订劳民未依法取得就业证件即与内地用人单位签订劳动合同，当事人请
18、求确认与用人单位存在劳动关动合同，当事人请求确认与用人单位存在劳动关系的，人民法院不予支持。系的，人民法院不予支持。 持有持有外国专家证外国专家证并取得并取得外国专家来华工外国专家来华工作许可证作许可证的外国人，与中国境内的用人单位建的外国人，与中国境内的用人单位建立用工关系的，可以认定为劳动关系。立用工关系的，可以认定为劳动关系。21中国劳动保障报社法律事务中心3、法律溯及力、法律溯及力 第十五条第十五条 本解释施行前本院颁布的有关司法解本解释施行前本院颁布的有关司法解释与本解释抵触的，自本解释施行之日起不再适释与本解释抵触的，自本解释施行之日起不再适用。用。 本解释施行后尚未终审的劳动争议
19、纠纷案件，本解释施行后尚未终审的劳动争议纠纷案件，适用本解释；本解释施行前已经终审，当事人申适用本解释；本解释施行前已经终审，当事人申请再审或者按照审判监督程序决定再审的，不适请再审或者按照审判监督程序决定再审的，不适用本解释。用本解释。22中国劳动保障报社法律事务中心五、对企业用工的影响及对策五、对企业用工的影响及对策影响一：未通知工会，解除合同违法影响一：未通知工会，解除合同违法对策：对策：1、严格遵守辞退员工的三个半原则；、严格遵守辞退员工的三个半原则；2、规范辞退员工的制度流程；、规范辞退员工的制度流程；3、把握、把握“亡羊补牢亡羊补牢”的时机。的时机。23中国劳动保障报社法律事务中心
20、五、对企业用工的影响及对策五、对企业用工的影响及对策影响二：经营期限届满也要做补偿影响二：经营期限届满也要做补偿对策：把握经济补偿金分段支付对策：把握经济补偿金分段支付24中国劳动保障报社法律事务中心五、对企业用工的影响及对策五、对企业用工的影响及对策影响三：口头变更合同，附条件生效影响三：口头变更合同，附条件生效对策：对策：、变更劳动合同，首推协商；、变更劳动合同，首推协商；、掌握合岗位变更的自主权、掌握合岗位变更的自主权、口头变更的主要情形；、口头变更的主要情形；、掌握口头变更生效的要件构成；、掌握口头变更生效的要件构成；、实际履行起算点的差异。、实际履行起算点的差异。 25中国劳动保障报
21、社法律事务中心五、对企业用工的影响及对策五、对企业用工的影响及对策影响四：关联企业间转移，本单位工龄连影响四：关联企业间转移，本单位工龄连续计算续计算对策：对策：、根据单位需要，确定是否补偿；、根据单位需要，确定是否补偿；、职工自愿转移单位的，应当递交辞职；、职工自愿转移单位的，应当递交辞职；、转派遣或派遣转外包应完善手续。、转派遣或派遣转外包应完善手续。26中国劳动保障报社法律事务中心五、对企业用工的影响及对策五、对企业用工的影响及对策影响五：没有就业证，不受劳动法保护。影响五：没有就业证，不受劳动法保护。对策：对策：、就业证期限可以小于劳动合同期限；、就业证期限可以小于劳动合同期限；、通过就业证的到期自然终止劳动合同。、通过就业证的到期自然终止劳动合同。27中国劳动保障报社法律事务中心三、三、对企业用工的影响及对策对企业用工的影响及对策影响六：竞业限制规定细化影响六：竞业限制规定细化对策：对策：、将竞业限制设定为附条件生效约定；、将竞业限制设定为附条件生效约定；、完善劳动者的就业跟踪制。、完善劳动者的就业跟踪制。28中国劳动保障报社法律事务中心
