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1、公司治理研究公司治理问题的理由研究公司治理问题的理由从公司的任务看（创造与提供产品）从经济的发展看（产权、财富）从和谐社会观看公司治理作用（利益关系者）从社会公司化看公司治理从组织绩效看公司治理 市场经济以及市场经济外的理由关于公司治理de概念概念公司组织结构公司治理结构：内部治理与外部治理法人与法人机关公司法定代表人公司法定代表人公司与企业企业法律形态与公司类型化关于公司治理de 概念 股权结构、公司法人产权、公司治理结构股权结构、公司法人产权、公司治理结构股权结构、公司法人产权、公司治理结构股权结构、公司法人产权、公司治理结构股权结构股权结构股权结构股权结构（所有权结构），即股东所持股份比
2、例。所有权结构），即股东所持股份比例。公公公公司司司司法法法法人人人人财财财财产产产产权权权权，指指公公司司对对其其名名下下的的全全部部资资产产所所拥拥有有的的支支配配权权，包包括括所所有有权权、债债权权、无无形形财财产产权权等等。实实质质是是指指在在委委托托代代理理制制下下发发生生的的由由代代理理者者（法法人人代代表表）掌掌握握的的对对他人和社会的资产（出资者资产）的支配权。他人和社会的资产（出资者资产）的支配权。公公公公司司司司治治治治理理理理结结结结构构构构，OECDOECD认认为为是是指指联联结结和和规规范范公公司司股股东东、董董事事会会和和经经理理的的相相互互关关系系的的制制度度结结
3、构构，通通过过此此结结构构，能能树树立立公公司司的的经经营营目目标标，并并安安排排实实现现这这一一目目标标所所需需的的所所有有途途径径和和监监督督措措施施。其其实实质质可可以以认认为为是是从从公公司司法法人人资资产产的的权权利利责责任任的的结结构构性性制制衡衡上上来来规规范范所所有有者者（股股东东）与与资资产产支支配配者者（董董事事会会），资资产产管管理理者者（经经理理）相相互互间间的的利利益益关系。关系。解构公司的理论解构公司的理论交易成本理论资产专用性理论股东剩余索取权理论代理理论利益相关者理论公司契约理论公司治理的若干问题公司治理的若干问题从公司治理的观念到治理技术基本观念基本观念1 1
4、、如何理解有效的公司治理结构、如何理解有效的公司治理结构、如何理解有效的公司治理结构、如何理解有效的公司治理结构公公司司治治理理是是一一个个动动态态的的发发展展演演变变过过程程；有有效效的的公公司司治治理理是是指指最最适适合合该该公公司司发发展展，能能创创造造公公司司价价值值最最大化的公司治理架构。大化的公司治理架构。公公司司治治理理是是一一国国的的政政治治、经经济济、文文化化、习习俗俗以以及及公公司司的的实实际际情情况况混混合合作作用用的的产产物物，并并受受人人文文、观观念念、法律制度等的影响。法律制度等的影响。2 2、我国公司治理存在的突出问题、我国公司治理存在的突出问题、我国公司治理存在
5、的突出问题、我国公司治理存在的突出问题考察欧美日等国的公司治理情况考察欧美日等国的公司治理情况, ,并结合中国的实并结合中国的实际情况分析我国公司治理问题的现状。际情况分析我国公司治理问题的现状。 公司治理（公司治理（corporate governance）公司治理的含义： 从各种学科（法、经、财、社、从各种学科（法、经、财、社、政、会）探讨公司组织运作，以政、会）探讨公司组织运作，以及涉及各种利益关系人之间互动，及涉及各种利益关系人之间互动，评估其绩效。评估其绩效。 利益相关者：股东、董事、监事、经理、员工、债权人、供应商、政府、消费者、社区、环境等等。不同公司不同治理模式不同公司不同治理
6、模式比较公司与国有企业（state-owned enterprises,简称SOEs），营利性不同。比较不同公司发展阶段： 业主资本主义阶段（所有权与经营权一致） 经理人资本主义(专业经营者，公司管理层) 投资人资本主义（大众投资人，共同基金）不同产业的公司治理差异 会计师、钢铁。为什么现代公司讨论治理问题为什么现代公司讨论治理问题古典企业中，股权结构呈现单一化和少数化，公古典企业中，股权结构呈现单一化和少数化，公司的资产就是股东自己的资产，公司产权与股东司的资产就是股东自己的资产，公司产权与股东所有权同一，股东直接管理，不存在独立的董事所有权同一，股东直接管理，不存在独立的董事会、经理，不需
7、治理结构；现代公司的股权结构会、经理，不需治理结构；现代公司的股权结构多元化，公司有更多的股东，单个股东无法管理，多元化，公司有更多的股东，单个股东无法管理，所有股东成本过大，需要有人代表股东支配公司所有股东成本过大，需要有人代表股东支配公司资产、经营公司。股东所有权转化为股权，支配资产、经营公司。股东所有权转化为股权，支配权让渡于董事会，形成公司法人产权，股东对公权让渡于董事会，形成公司法人产权，股东对公司的经营权让渡于经理，形成公司管理权。但董司的经营权让渡于经理，形成公司管理权。但董事会、经理易发生事会、经理易发生“ “败德败德” ”现象，需要公司治理现象，需要公司治理来约束与监督他们，
8、保护股东利益，提高效率。来约束与监督他们，保护股东利益，提高效率。现代公司法人治理的出现，是建立在公司股权结现代公司法人治理的出现，是建立在公司股权结构多元化，形成独立公司产权的基础上的。构多元化，形成独立公司产权的基础上的。 公司治理的基本原则公司治理的基本原则规范与统一相结合的原则分权原则形式上的股东大会中心主义民主管理发挥章程规则的作用公司治理的一般模式公司治理的一般模式公司治理公司治理 的一般规则的一般规则公司外部治理：条件，发达的市场经济；公司内部治理：一元制与二元制公司治理机制公司治理机制外部治理外部治理内部治理内部治理并并购购市市场场/控控制制权权市场市场资资本本与与金金融融市市
9、场场经经理理人人市市场场产产品品市场市场其其他他生生产产要要素素市场市场股股东东大大会会董董事事会会监监事事会会经经理理层层公司治理的规范化建设途径公司治理的规范化建设途径公司法规定各种公司治理的相关规则、治理指引等公司章程等的规定公司法修改后的公司章程变革没有治理意识的公司没有治理意识的公司猴王经典：法人股股东湖北寿险房产推选的法人股股东湖北寿险房产推选的董事黄平安爆出内幕：猴王五名董事曾于股东大董事黄平安爆出内幕：猴王五名董事曾于股东大会召开前夕提议召开临时董事会罢免另外四名董会召开前夕提议召开临时董事会罢免另外四名董事，并计划提交股东大会。由于在程序、内容等事，并计划提交股东大会。由于在
10、程序、内容等违规，被证管办发现并制止。猴王违规，被证管办发现并制止。猴王“ “5.265.26” ”临时临时董事会闹剧的深层次矛盾市董事会内部在股份公董事会闹剧的深层次矛盾市董事会内部在股份公司与大股东人员、资产、财务三方面分开还是不司与大股东人员、资产、财务三方面分开还是不分开之争。险遭罢免的四名董事都是强烈要求第分开之争。险遭罢免的四名董事都是强烈要求第一大股东猴王集团与猴王股份彻底一大股东猴王集团与猴王股份彻底“ “三分开三分开” ”的的董事。大股东通过其控制董事操纵董事会。董事。大股东通过其控制董事操纵董事会。 公司治理实践中的主要问题公司治理实践中的主要问题股东大会形式化股东大会形式
11、化对董事会的授权条款；为什么股东大会人数少？对董事会的授权条款；为什么股东大会人数少？决策机制与代理成本决策机制与代理成本内部人控制内部人控制董事会运作不规范：产生问题、组成问题、职权董事会运作不规范：产生问题、组成问题、职权行使问题、激励与约束机制问题行使问题、激励与约束机制问题董事与经理的兼任董事与经理的兼任董事专业化程度董事专业化程度投资决策透明度等等。投资决策透明度等等。三分开三分开证监会1998年关于拟发行上市企业改制情况进行调查的通知中“三分开”具体是指：(1)人员独立；(2)资产完整；(3)财产独立。2002年上市公司治理准则中特别设立了一章“控股股东与上市公司”，将原本规范上市
12、公司与控股股东行为的“三分开”增加了新的内容。公司法进一步强调。不能形成不能形成“三分开三分开”的原因的原因 上市公司都存在着国有股独大 ；资产没有剥离彻底 ；公司治理与融资不同步 ，市公司便利的融资条件也成为大股东垂涎的目标，为了达到控制或使用巨额募股资金的目的，大股东自然不愿意真正“三分开” ；人员应独立人员应独立上市公司人员应独立于控股股东。上市公司的经理人员、财务负责人、营销负责人和董事会秘书在控股股东单位不得担任除董事以外的其他职务。控股股东高级管理人员兼任上市公司董事的，应保证有足够的时间和精力承担上市公司的工作。 资产应独立资产应独立控股股东投入上市公司的资产应独立完整、权属清晰
13、。控股股东以非货币性资产出资的，应办理产权变更手续，明确界定该资产的范围。上市公司应当对该资产独立登记、建帐、核算、管理。控股股东不得占用、支配该资产或干预上市公司对该资产的经营管理。 财务、机构与业务的独立财务、机构与业务的独立上上市市公公司司应应按按照照法法律律要要求求建建立立健健全全的的财财务务、会会计计管管理理制制度度，独独立立核核算算。控控股股股股东东应应尊尊重重公公司司财财务务的独立性，不得干预公司的财务、会计活动。的独立性，不得干预公司的财务、会计活动。上上市市公公司司的的董董事事会会、监监事事会会及及其其他他内内部部机机构构应应独独立立运运作作。控控股股股股东东及及其其职职能能
14、部部门门与与上上市市公公司司及及其其职职能能部部门门之之间间没没有有上上下下级级关关系系。控控股股股股东东及及其其下下属属机机构构不不得得向向上上市市公公司司及及其其下下属属机机构构下下达达任任何何有有关关上上市市公公司司经经营营的的计计划划和和指指令令，也也不不得得以以其其他他任任何形式影响其经营管理的独立性。何形式影响其经营管理的独立性。上市公司业务应完全独立于控股股东。控股股东上市公司业务应完全独立于控股股东。控股股东及其下属的其他单位不应从事与上市公司相同或及其下属的其他单位不应从事与上市公司相同或相近的业务。避免同业竞争。相近的业务。避免同业竞争。 控股股东义务控股股东义务改制遵循先
15、改制后上市原则，注重股权结构合理制衡。改制遵循先改制后上市原则，注重股权结构合理制衡。改制重组应分离其社会职能，剥离非经营性资产。改制重组应分离其社会职能，剥离非经营性资产。为主业服务的企业根据商业原则与上市公司签订有关协议。为主业服务的企业根据商业原则与上市公司签订有关协议。控股股东应支持上市公司深化改革，转换经营管理机制。控股股东应支持上市公司深化改革，转换经营管理机制。控控股股股股东东对对上上市市公公司司及及其其他他股股东东负负诚诚信信义义务务。不不得得损损害害公公司和其他股东的合法权益，谋取额外的利益。司和其他股东的合法权益，谋取额外的利益。对董监事候选人的提名，应遵循法律和公司章程规
16、定的条对董监事候选人的提名，应遵循法律和公司章程规定的条件和程序。具备相关专业知识和决策、监督能力。不得件和程序。具备相关专业知识和决策、监督能力。不得履行批准手续；不得越过股东大会、董事会。履行批准手续；不得越过股东大会、董事会。控股股东不得直接或间接干预公司的决策及依法开展的生控股股东不得直接或间接干预公司的决策及依法开展的生产经营活动，损害公司及其他股东的权益产经营活动，损害公司及其他股东的权益。 对经营者的监督机制对经营者的监督机制对经营者的监督机制，可以简单地归为对经营者的监督机制，可以简单地归为“ “市场监市场监督督” ”和和“ “企业内部监督企业内部监督” ”。“ “市场监督市场
17、监督” ”是通过是通过股东买卖股票所引起的股票价格的波动来达成的；股东买卖股票所引起的股票价格的波动来达成的；“ “企业内部监督企业内部监督” ”主要指股东通过股东大会、董主要指股东通过股东大会、董事会对经营者的行为进行监督。前者是股东用事会对经营者的行为进行监督。前者是股东用“ “脚脚” ”投票，后者是用投票，后者是用 “ “手手” ”投票。投票。“ “企业内部企业内部监督监督” ” 与公司治理结构密切联系。股东大会是与公司治理结构密切联系。股东大会是投资者对企业进行内部监督的基本形式，也是公投资者对企业进行内部监督的基本形式，也是公司治理结构中最基本的组织结构。但由于股东代司治理结构中最基
18、本的组织结构。但由于股东代表大会中表大会中“ “搭便车搭便车” ”行为，使其只有形式没有内行为，使其只有形式没有内容，召开股东代表大会常常只是例行公事。容，召开股东代表大会常常只是例行公事。 股权结构与公司治理方式股权结构与公司治理方式1. 1.小小股股东东倾倾向向于于“ “搭搭便便车车” ”，在在股股权权集集中中度度很很高高的的情情况况下下，股东代表大会将流于形式。股东代表大会将流于形式。2. 2.当当大大股股东东不不甘甘心心让让小小股股东东免免费费搭搭便便车车而而利利用用监监管管公公司司的的机机会会侵侵占占小小股股东东权权益益时时，小小股股东东往往往往并并没没有有因因为为“ “搭搭便便车车
19、” ”获得额外的利益，反而使自己利益受到侵害。获得额外的利益，反而使自己利益受到侵害。3. 3.当当小小股股东东通通过过市市场场能能够够获获得得的的期期望望资资本本利利得得时时，大大股股东东的侵占是可以忍受的。的侵占是可以忍受的。4. 4.当当小小股股东东不不能能忍忍受受大大股股东东的的侵侵占占时时，小小股股东东将将诉诉诸诸法法律律获得补偿。获得补偿。5. 5.小小股股东东无无法法通通过过法法律律补补偿偿或或资资本本补补偿偿，只只能能退退出出市市场场。结果是股权集中，并影响股票市场的流动性。结果是股权集中，并影响股票市场的流动性。小股东利益保护的理由小股东利益保护的理由 小股东的利益得不到有效
20、保护将影响到资本市场的有效性，进而影响公司治理结构的有效性。在对公司治理结构中“搭便车”问题找不到最优解的情况下，只能寻求次优解，以最大限度地保护小股东的权益。如规范公司的财务信息披露制度，提高公司财务业务资讯质量，完善表决权代理制度等。另外，可以建立监督中介机构。安然事件后的美国公司治理 公司治理和董事独立公司治理和董事独立董事会独立被认为是在公司治理过程中确保适当的审查和平衡所至关重要的。 董事选举、董事会独立及相关问题是辩论关键。批评家主张，当董事会的多数成员因存在潜在的利害冲突而不独立时，董事会和各委员会的关键职能就会受到损害。独立性要求独立性要求新的新的纽纽交所（交所（NYSENYS
21、E）公司治理公司治理规则规则，“除非董事除非董事会能肯定地确定董事与上市公司之会能肯定地确定董事与上市公司之间间没有没有实质实质性性的关系，否的关系，否则则董事不董事不满满足独立性的要求。足独立性的要求。”NYSENYSE还对还对前任雇前任雇员员（直接与间接，如（直接与间接，如互兼董互兼董事事、家庭成员）、家庭成员）规规定五年的定五年的“冷却期冷却期”。NASDAQNASDAQ公司治理，如董事的家庭成公司治理，如董事的家庭成员员是是或三年内或三年内曾是曾是发发行人或者其关行人或者其关联联公司的高管，公司的高管，则则不被不被认为认为是独立的。是独立的。对对于前任雇于前任雇员员等等规规定三年的定三
22、年的“冷却期冷却期”。独立董事被禁止在董事会薪酬之外接受超独立董事被禁止在董事会薪酬之外接受超过过60,00060,000美元的支付。在非盈利机构中做高美元的支付。在非盈利机构中做高级级管理管理人人员员的董事也不的董事也不认为认为是独立的。是独立的。机构投机构投资资者者也也有其自己的一套准有其自己的一套准则则。 公司治理的外部要求公司治理的外部要求萨班斯萨班斯- -奥克斯利法案奥克斯利法案安然公司的彻底垮台已经引起了立法行动：萨班斯-奥克斯利法案 就会计师事务所、非审计机构、对CEO和CFO要求的金融信息披露和验证要求、投资研究分析家的独立以及内部交易等事项授权制定的规则 科学引进外部治理的力
23、量作为个体的董事与监事作为个体的董事与监事 红顶商人？董事与监事的作用董事与监事的资格积极资格要求与消极资格要求公司法上的要求以及特别法上的要求中航油董事的启示中航油董事的启示中国航油设立临时性机构委员会旨在向公司董事会就改进公司的内部治理与管理体系结构提供前瞻性建议与意见，以帮助公司顺利实施重组计划并实现再次上市的目标。职责包括，审核公司内部风险管理体系与加强公司治理，审核公司董事会、管理层与员工的结构，审核公司各项政策、规程与系统并向董事会提出建议。中航油董事的启示中航油董事的启示“ “希望用我们的损失，唤醒更多国企的觉醒，才希望用我们的损失，唤醒更多国企的觉醒，才不枉我们交了昂贵的学费。
24、不枉我们交了昂贵的学费。” ”这是中航总经理荚这是中航总经理荚长斌在保外候审前曾说过的一句话。长斌在保外候审前曾说过的一句话。普华永道对中航油普华永道对中航油( (新加坡新加坡) )的调查报告最后得出的调查报告最后得出一个结论：如果在每个级别中有任何一个人能够一个结论：如果在每个级别中有任何一个人能够独立地多问一些问题独立地多问一些问题, , 或是稍微深入地钻研一下，或是稍微深入地钻研一下，又或者是试图将情况了解得更全面一些，那么巨又或者是试图将情况了解得更全面一些，那么巨亏的灾难都很有可能得到避免。亏的灾难都很有可能得到避免。中国缺少的不是公司治理结构设计，而是对于制度的尊重和执行，以及对行
25、政式管理思维的颠覆从重大决策责任追究制度看发展从重大决策责任追究制度看发展应当确立“谁有过错，谁承担责任”的原则；承担责任方式多样化：应当包括刑事责任：制度越规范，承担责任的可能性越大。实行董事会的自我监督；限制董事长专权董事长与经理的分设董事激励机制的设计从重大决策责任追究制度看发展从重大决策责任追究制度看发展2经理制度作用的发挥与制度改进发挥董事会对经理的作用考察与监督作用强化经理的义务与责任建立与完善经营者激励机制：如何让经理带上“金手铐”。从重大决策责任追究制度看发展从重大决策责任追究制度看发展3监事与监事会制度：公司法、监事会条例中的监事会“花瓶监事”？确保监事行使监督职能的独立性与
26、专业性： 股东监事（限制）、职工监事、外部监事 监事的专业性：监事的专业性：监事的专业性：监事的专业性： 懂经营、懂财务、懂会计、懂法律，经过法定程序进入监事会。懂经营、懂财务、懂会计、懂法律，经过法定程序进入监事会。懂经营、懂财务、懂会计、懂法律，经过法定程序进入监事会。懂经营、懂财务、懂会计、懂法律，经过法定程序进入监事会。扩充监督职权，强化监督手段扩充监督职权，强化监督手段 包括法律手段与章程规定的手段包括法律手段与章程规定的手段包括法律手段与章程规定的手段包括法律手段与章程规定的手段原监事的制度的不足原监事的制度的不足监事会虽有临时股东监事会虽有临时股东( (大大) )会提议权、公司事
27、务监会提议权、公司事务监督权、对董事和高管的质询权等等督权、对董事和高管的质询权等等, ,但是其实现但是其实现权利所依赖的途径和手段是缺乏的。没有临会的权利所依赖的途径和手段是缺乏的。没有临会的召集权和主持权召集权和主持权, , 需董事会召集和主持需董事会召集和主持, ,在董事在董事会不作为时会不作为时, ,监事会将束手无策；监事会对公司监事会将束手无策；监事会对公司事务的监督缺乏技术力量支持事务的监督缺乏技术力量支持, ,自身也缺乏财力自身也缺乏财力聘请外部机构来实现；监事会对高管的质询权并聘请外部机构来实现；监事会对高管的质询权并不能上升到提案的层面；监事会没有相应的诉权不能上升到提案的层
28、面；监事会没有相应的诉权, ,无法对董事、高管损害公司利益行为提出赔偿诉无法对董事、高管损害公司利益行为提出赔偿诉求等等。求等等。 监事会的事会的监督督职权针对现实生活中监事会监督乏力的现象，新公司法强化了监事会的监督职权，完善了监事会的监督手段，赋予了监事会的弹劾权、股东会的召集权与主持权、提案权、诉权、签单权，完善了职工监事制度。上述改革有望提高股东会和董事会的决策质量，强化监事会的监督职能，从根本上提高公司的治理水准，实现公司和全体股东利益的最大化。公司法中的监事会职权公司法中的监事会职权检查公司财务检查公司财务对董事、高管执行职务的行为监督，包括建议罢对董事、高管执行职务的行为监督，包
29、括建议罢免的权利；免的权利；董事、高管的不当行为要求纠正；董事、高管的不当行为要求纠正；提议召开股东临会，包括自主召集与主持；法律提议召开股东临会，包括自主召集与主持；法律依据：依据：4141、5454、102102召集与主持。可以以提案方召集与主持。可以以提案方式提交股东大会。提高监督效率与监督效果式提交股东大会。提高监督效率与监督效果向股东会提出议案；向股东会提出议案；对董事、高管提出诉讼；对董事、高管提出诉讼；质询权与建议权质询权与建议权调查与以公司经费委托中介机构参与权调查与以公司经费委托中介机构参与权章程规定监事职权的可能性章程规定监事职权的可能性进一步明确知情权：董事会的信息通报；
30、随时要求了解相关信息；有权查阅信息；列席经营会议；检查评价权。公司股东会部分权授权监事会行使。其他：追究监事的过错责任。监事会与监事的作用监事会与监事的作用与董事会之间的关系与独立董事之间的关系：监事会失效。一般理解：监事会擅长对董事、经理业务行为的合法性监督，对于违反法律、章程的行为进行监督，行为损害公司利益时给予监督。独立董事由于作为同僚难以监督。作为专门监督机构，在财务监督等履行监督职能有其长处。关于调查权关于调查权55条监事会或监事发现公司经营情况异常时可以进行调查；必要时可以聘请会计事务所协作工作，费用由公司承担。对于高管的罢免建议权对于高管的罢免建议权第54条对于违法、章程或者股东
31、会决议的董事、高级管理人员罢免建议权。诉权保障诉权保障54、150、152条对于违法、章程或者股东会决议的董事、高级管理人员造成公司损失的，有限责任公司股东与股份有限公司连续180日以上单独或者合并持有1%以上股份的股东可以书面请求监事会、监事提出诉讼。比较独立董事比较独立董事对公司财务实行全面监督；在公司利益与股东利益立场上对董事、经理的经营决策与业务执行实施监督，主要是合法性监督、关注妥当性监督在公司职工立场上，对股东、董事、经理对职工利益的损害行使监督权。董事长职权控制董事长职权控制新公司法推出的公司治理制度改革可称为我国公司治理制度的第二次革命。新公司法剥夺了董事长的决策权；保留了董事长的四项职权；倘若董事长怠于履行上述职权，副董事长或者由半数以上董事共同推举的一名董事可自动代行董事长职责，而无需董事长的授权或者指定；董事长不再是公司当然的法定代表人。公司治理公司治理永远的课题永远的课题公司的存在实际上也就是公司治理的存在，公司的存在实际上也就是公司治理的存在，是公司相关利益人之间关系的存在；是公司相关利益人之间关系的存在；公司治理的实践已经表明并将继续表明：世界上没有两家同样的公司，没有完全相同的公司治理模式，所以的公司治理中的参与者都是公司治理历史的创造者；与中国长期存在的监督制度一样，10多年的监事制度一定会发挥其更大的作用。
