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1、第三讲第三讲为什么要适用外国法2024/8/252024/8/251 1在解决争诉时，在解决争诉时，一个国家的法院为什么要在一定一个国家的法院为什么要在一定条件下适用外国法？条件下适用外国法？2024/8/252024/8/252 2私法学说发展的两条主线私法学说发展的两条主线巴特鲁斯巴特鲁斯 杜摩兰杜摩兰 萨维尼萨维尼 孟西尼孟西尼 里斯里斯法则区别法则区别 意思自治意思自治 本座本座 国籍国籍 最密联系最密联系（从私权冲突为出发点，结论是平等适用外国法）（从私权冲突为出发点，结论是平等适用外国法） 既得权既得权 法律社会目的法律社会目的 本地法本地法 政府利益分析政府利益分析（以主权为出发
2、点，结论是适用法院地法）（以主权为出发点，结论是适用法院地法） 一、法则区别说一、法则区别说（一）意大利的法则区别说（一）意大利的法则区别说时代背景：时代背景：1313世纪意大利北部世纪意大利北部代表人物：代表人物：巴托鲁斯（巴托鲁斯（BartolusBartolus）（二）法国的法则区别说（二）法国的法则区别说时代背景：时代背景：十六世纪法国十六世纪法国代表人物：代表人物：杜摩兰（杜摩兰（Charles Charles DumoulinDumoulin）达让特莱（达让特莱（D D ArgentrArgentr）（三）（三）表述：表述： 将法则区分为不同的种类以决定其适用范围。将法则区分为不同
3、的种类以决定其适用范围。2024/8/252024/8/254 4（一）意大利（一）意大利法则区别说法则区别说1 1、巴托鲁斯巴托鲁斯巴托鲁斯巴托鲁斯主张：主张：主张：主张： 从法则本身的性质入手从法则本身的性质入手从法则本身的性质入手从法则本身的性质入手 把把把把 所有的所有的所有的所有的“ “法则法则法则法则” ”分为分为分为分为“ “物的法则物的法则物的法则物的法则”、 “ “人的法则人的法则人的法则人的法则”和和和和“ “混合法则混合法则混合法则混合法则”。2 2、影响、影响、影响、影响（1 1）纠正了绝对属地主义的弊端，抓住了法律的域内域外效纠正了绝对属地主义的弊端，抓住了法律的域内
4、域外效纠正了绝对属地主义的弊端，抓住了法律的域内域外效纠正了绝对属地主义的弊端，抓住了法律的域内域外效力这个法律冲突的根本点，首次站在双边的立场上研究法律力这个法律冲突的根本点，首次站在双边的立场上研究法律力这个法律冲突的根本点，首次站在双边的立场上研究法律力这个法律冲突的根本点，首次站在双边的立场上研究法律的适用问题，使国际私法后来能真正具有国际性。的适用问题，使国际私法后来能真正具有国际性。的适用问题，使国际私法后来能真正具有国际性。的适用问题，使国际私法后来能真正具有国际性。（2 2）阐示了法的域内效力与域外效力问题，提出了解决法律阐示了法的域内效力与域外效力问题，提出了解决法律阐示了法
5、的域内效力与域外效力问题，提出了解决法律阐示了法的域内效力与域外效力问题，提出了解决法律冲突的方法，创立了国际私法。冲突的方法，创立了国际私法。冲突的方法，创立了国际私法。冲突的方法，创立了国际私法。3 3、评价：、评价：、评价：、评价：巴托鲁斯完全借助于法则结构来划分巴托鲁斯完全借助于法则结构来划分巴托鲁斯完全借助于法则结构来划分巴托鲁斯完全借助于法则结构来划分“ “人法人法人法人法” ”与与与与“ “物法物法物法物法” ”，牵强且不科学。，牵强且不科学。，牵强且不科学。，牵强且不科学。2024/8/252024/8/255 5（二）法国的法则区别说（二）法国的法则区别说1、杜摩兰、杜摩兰（
6、1）主张：）主张： 把法则分为人法、物法和行为法三类把法则分为人法、物法和行为法三类把法则分为人法、物法和行为法三类把法则分为人法、物法和行为法三类 只有在不依据双方当事人的主自意思而直接取决于法律的强只有在不依据双方当事人的主自意思而直接取决于法律的强只有在不依据双方当事人的主自意思而直接取决于法律的强只有在不依据双方当事人的主自意思而直接取决于法律的强制性时，才有必要作这种划分。制性时，才有必要作这种划分。制性时，才有必要作这种划分。制性时，才有必要作这种划分。【 SeenextslideSeenextslide】 （2）影响和评价）影响和评价杜摩兰的杜摩兰的杜摩兰的杜摩兰的“ “意思自治
7、意思自治意思自治意思自治” ”原则，已发展成为国际社会原则，已发展成为国际社会原则，已发展成为国际社会原则，已发展成为国际社会普遍接受的确定契约准据法的首要原则普遍接受的确定契约准据法的首要原则普遍接受的确定契约准据法的首要原则普遍接受的确定契约准据法的首要原则。2024/8/252024/8/256 62024/8/252024/8/257 71 1、人法：、人法：、人法：、人法：领土之内的人领土之内的人领土之内的人领土之内的人人法的例外人法的例外人法的例外人法的例外4 4、契约：、契约：、契约：、契约：依当事人的意思依当事人的意思依当事人的意思依当事人的意思决定其应适用的法律决定其应适用的
8、法律决定其应适用的法律决定其应适用的法律2 2、物法：、物法：、物法：、物法：领土之内的物领土之内的物领土之内的物领土之内的物3 3、行为地法：、行为地法：、行为地法：、行为地法：法律行为之方式法律行为之方式法律行为之方式法律行为之方式一一一一国国国国法法法法律律律律的的的的效效效效力力力力适用于内国人适用于内国人适用于内国人适用于内国人不适用于外国人不适用于外国人不适用于外国人不适用于外国人适用于在外国之内国人适用于在外国之内国人适用于在外国之内国人适用于在外国之内国人所有者为外国人所有者为外国人所有者为外国人所有者为外国人所有者为内国人所有者为内国人所有者为内国人所有者为内国人皆受其支配皆
9、受其支配皆受其支配皆受其支配（二）法国的法则区别说（二）法国的法则区别说2、达让特莱、达让特莱（1）主张：）主张： 站在杜摩兰的对立面，提出法律或习惯的属物原则，主张各站在杜摩兰的对立面，提出法律或习惯的属物原则，主张各站在杜摩兰的对立面，提出法律或习惯的属物原则，主张各站在杜摩兰的对立面，提出法律或习惯的属物原则，主张各省区在法律上自治，主张把领域内一切人、物、行为都置于省区在法律上自治，主张把领域内一切人、物、行为都置于省区在法律上自治，主张把领域内一切人、物、行为都置于省区在法律上自治，主张把领域内一切人、物、行为都置于当地习惯控制之下。当地习惯控制之下。当地习惯控制之下。当地习惯控制之
10、下。 在一个习惯是属于在一个习惯是属于在一个习惯是属于在一个习惯是属于“ “物物物物” ”的还是属的还是属的还是属的还是属“ “人人人人” ”的不能确定的时候，的不能确定的时候，的不能确定的时候，的不能确定的时候，应该把它看作是物法。应该把它看作是物法。应该把它看作是物法。应该把它看作是物法。 【 SeenextslideSeenextslide】 （2）影响和评价）影响和评价 极力推崇具有封建割据性质的地方自治，主张一切法律附着极力推崇具有封建割据性质的地方自治，主张一切法律附着极力推崇具有封建割据性质的地方自治，主张一切法律附着极力推崇具有封建割据性质的地方自治，主张一切法律附着于制定者的
11、领土。在法律适用问题上回到了过去的绝对属地于制定者的领土。在法律适用问题上回到了过去的绝对属地于制定者的领土。在法律适用问题上回到了过去的绝对属地于制定者的领土。在法律适用问题上回到了过去的绝对属地主义立场上。主义立场上。主义立场上。主义立场上。2024/8/252024/8/258 82024/8/252024/8/259 9法法法法则则则则原则：原则：原则：原则：属地的属地的属地的属地的例外：属人的例外：属人的例外：属人的例外：属人的人法人法人法人法在领土内在领土内在领土内在领土内有绝对的有绝对的有绝对的有绝对的约束力约束力约束力约束力在领土外在领土外在领土外在领土外也应适用也应适用也应适
12、用也应适用继承继承继承继承遗嘱遗嘱遗嘱遗嘱等等等等财产财产财产财产的的的的处分处分处分处分一般一般一般一般的的的的能力能力能力能力混混混混同同同同法法法法物法物法物法物法二、国际礼让说二、国际礼让说（一）背景（一）背景1 1、1717世纪荷兰世纪荷兰世纪荷兰世纪荷兰2 2、法国学者博丹（、法国学者博丹（、法国学者博丹（、法国学者博丹（BodinBodin）和荷兰学者格老秀斯）和荷兰学者格老秀斯）和荷兰学者格老秀斯）和荷兰学者格老秀斯（GrotiusGrotius）提出的）提出的）提出的）提出的“ “国家主权国家主权国家主权国家主权” ”观点为荷兰的国际观点为荷兰的国际观点为荷兰的国际观点为荷兰
13、的国际礼让说提供了理论启示。礼让说提供了理论启示。礼让说提供了理论启示。礼让说提供了理论启示。（二）主要代表人物（二）主要代表人物保罗保罗保罗保罗 伏特（伏特（伏特（伏特（PoulPoul VoetVoet）尤利克尤利克尤利克尤利克 胡伯（胡伯（胡伯（胡伯（UlrikUlrikHuberHuber）（三）表述：（三）表述：一个国家的法院出于礼让适用外国的法律一个国家的法院出于礼让适用外国的法律2024/8/252024/8/251010（四）（四）（四）（四）“胡伯三原则胡伯三原则胡伯三原则胡伯三原则” ” 每个主权国家的法律在境内发生效力并约束其所有臣民，但每个主权国家的法律在境内发生效力并
14、约束其所有臣民，但每个主权国家的法律在境内发生效力并约束其所有臣民，但每个主权国家的法律在境内发生效力并约束其所有臣民，但无域外效力；无域外效力；无域外效力；无域外效力； 凡在其境内居住的人，无论是长期的或临时的，都应视为其凡在其境内居住的人，无论是长期的或临时的，都应视为其凡在其境内居住的人，无论是长期的或临时的，都应视为其凡在其境内居住的人，无论是长期的或临时的，都应视为其臣民；臣民；臣民；臣民； 主权国家对于一个国家已在其本国有效实施的法律，出于礼主权国家对于一个国家已在其本国有效实施的法律，出于礼主权国家对于一个国家已在其本国有效实施的法律，出于礼主权国家对于一个国家已在其本国有效实施
15、的法律，出于礼让，应保持其在境内的效力，只要这样做不损害自己国家及让，应保持其在境内的效力，只要这样做不损害自己国家及让，应保持其在境内的效力，只要这样做不损害自己国家及让，应保持其在境内的效力，只要这样做不损害自己国家及臣民的权益。臣民的权益。臣民的权益。臣民的权益。（五）评价（五）评价（五）评价（五）评价 国际礼让说把适用外国法的问题放在国家主权和国家利益的国际礼让说把适用外国法的问题放在国家主权和国家利益的国际礼让说把适用外国法的问题放在国家主权和国家利益的国际礼让说把适用外国法的问题放在国家主权和国家利益的基础上加以考虑，从而提出国际私法上的一项重大原则，就基础上加以考虑，从而提出国际
16、私法上的一项重大原则，就基础上加以考虑，从而提出国际私法上的一项重大原则，就基础上加以考虑，从而提出国际私法上的一项重大原则，就是承认不承认外国法的域外效力，适用不适用外国法，完全是承认不承认外国法的域外效力，适用不适用外国法，完全是承认不承认外国法的域外效力，适用不适用外国法，完全是承认不承认外国法的域外效力，适用不适用外国法，完全取决于各国的主权考虑。取决于各国的主权考虑。取决于各国的主权考虑。取决于各国的主权考虑。2024/8/252024/8/251111三、法律关系本座说三、法律关系本座说（一）背景（一）背景19世纪中期世纪中期德国德国（二）代表人物（二）代表人物费德里克卡尔费德里克
17、卡尔冯冯萨维尼萨维尼（FriedrechCarlvonSavigny）（三）表述（三）表述一国法院适用外国法是根据所涉及法律一国法院适用外国法是根据所涉及法律关系自身的性质决定关系自身的性质决定的。的。2024/8/252024/8/251212（四）主张（四）主张任何法律关系依其性质都与某一特定的地域相联系，这个特任何法律关系依其性质都与某一特定的地域相联系，这个特任何法律关系依其性质都与某一特定的地域相联系，这个特任何法律关系依其性质都与某一特定的地域相联系，这个特定的地域就是该法律关系的定的地域就是该法律关系的定的地域就是该法律关系的定的地域就是该法律关系的“ “本座本座本座本座” ”，
18、该类法律关系就应该适用，该类法律关系就应该适用，该类法律关系就应该适用，该类法律关系就应该适用其本座所在地的法律。其本座所在地的法律。其本座所在地的法律。其本座所在地的法律。 【SeenextslideSeenextslide】 要平等地看待内外国的法律，只有这样，无论案件在何国法院要平等地看待内外国的法律，只有这样，无论案件在何国法院要平等地看待内外国的法律，只有这样，无论案件在何国法院要平等地看待内外国的法律，只有这样，无论案件在何国法院审判，均能适用同样的法律，使案件得到相同的判决结果。审判，均能适用同样的法律，使案件得到相同的判决结果。审判，均能适用同样的法律，使案件得到相同的判决结果
19、。审判，均能适用同样的法律，使案件得到相同的判决结果。（五）影响和评价（五）影响和评价1 1、它在法则区别说统治国际私法理论达数百年之后，在国际私法、它在法则区别说统治国际私法理论达数百年之后，在国际私法、它在法则区别说统治国际私法理论达数百年之后，在国际私法、它在法则区别说统治国际私法理论达数百年之后，在国际私法的方法论上实现了根本性变革；的方法论上实现了根本性变革；的方法论上实现了根本性变革；的方法论上实现了根本性变革；2 2、但他所说的法律关系的、但他所说的法律关系的、但他所说的法律关系的、但他所说的法律关系的“ “本座本座本座本座” ”，把复杂的法律关系过于简单，把复杂的法律关系过于简
20、单，把复杂的法律关系过于简单，把复杂的法律关系过于简单化，也没有明确指出解决法律冲突问题的正确途径。化，也没有明确指出解决法律冲突问题的正确途径。化，也没有明确指出解决法律冲突问题的正确途径。化，也没有明确指出解决法律冲突问题的正确途径。 2024/8/252024/8/2513132024/8/252024/8/251414原则：原则：原则：原则：内外法律平等内外法律平等内外法律平等内外法律平等例外：例外：例外：例外：绝对依内国法绝对依内国法绝对依内国法绝对依内国法1 1、人的能力、身份、人的能力、身份、人的能力、身份、人的能力、身份 住所地法住所地法住所地法住所地法2 2、物权、物权、物权
21、、物权 物之所在地法物之所在地法物之所在地法物之所在地法（1 1）契约）契约）契约）契约 债务履行地法债务履行地法债务履行地法债务履行地法3 3、债、债、债、债 （2 2）侵权）侵权）侵权）侵权 损害发生地法损害发生地法损害发生地法损害发生地法（3 3）方式）方式）方式）方式 行为地法行为地法行为地法行为地法4 4、程序、程序、程序、程序法院地法法院地法法院地法法院地法1 1、就内国强行法而言、就内国强行法而言、就内国强行法而言、就内国强行法而言2 2、就外国法律或制度为内国否认者、就外国法律或制度为内国否认者、就外国法律或制度为内国否认者、就外国法律或制度为内国否认者四、国籍原则说四、国籍原
22、则说（一）背景（一）背景（一）背景（一）背景 1919世纪中叶世纪中叶世纪中叶世纪中叶 意大利意大利意大利意大利（二）代表人物（二）代表人物（二）代表人物（二）代表人物 孟西尼孟西尼孟西尼孟西尼 （ManciniMancini）（三）表述（三）表述（三）表述（三）表述: :一个国家的法院应适用法律关系主体所属的国的法律一个国家的法院应适用法律关系主体所属的国的法律一个国家的法院应适用法律关系主体所属的国的法律一个国家的法院应适用法律关系主体所属的国的法律（四）影响：（四）影响：（四）影响：（四）影响： 18651865年年年年意大利民法典意大利民法典意大利民法典意大利民法典、18891889年
23、年年年西班牙民法典西班牙民法典西班牙民法典西班牙民法典、18961896年年年年德国民法施行法德国民法施行法德国民法施行法德国民法施行法以及以及以及以及18981898年年年年日本法例日本法例日本法例日本法例都采都采都采都采用了孟西尼的国籍原则，许多公约也采用了这个原则。用了孟西尼的国籍原则，许多公约也采用了这个原则。用了孟西尼的国籍原则，许多公约也采用了这个原则。用了孟西尼的国籍原则，许多公约也采用了这个原则。2024/8/252024/8/251515五、既得权说五、既得权说（一）背景（一）背景十九世纪后期十九世纪后期英国英国（二）代表人物（二）代表人物早期：曼斯菲尔德勋爵（早期：曼斯菲尔
24、德勋爵（LordMansfield）其后：艾伯特其后：艾伯特维恩维恩戴西（戴西（Dicey）（三）表述（三）表述一国法院适用外国法是为了保护法律关系一国法院适用外国法是为了保护法律关系主体已经取得的权利主体已经取得的权利2024/8/252024/8/251616（四）主张（四）主张（四）主张（四）主张 外国人依据文明国家法律所取得的权利，英国应该予以承认。外国人依据文明国家法律所取得的权利，英国应该予以承认。外国人依据文明国家法律所取得的权利，英国应该予以承认。外国人依据文明国家法律所取得的权利，英国应该予以承认。一切法律关系都应该适用内国法，只有当保护依据外国法取得一切法律关系都应该适用内
25、国法，只有当保护依据外国法取得一切法律关系都应该适用内国法，只有当保护依据外国法取得一切法律关系都应该适用内国法，只有当保护依据外国法取得的权利时候，才适用有关文明国家的法律。的权利时候，才适用有关文明国家的法律。的权利时候，才适用有关文明国家的法律。的权利时候，才适用有关文明国家的法律。 法院所作的既不是适用外国法，也不是承认外国法在自己国家法院所作的既不是适用外国法，也不是承认外国法在自己国家法院所作的既不是适用外国法，也不是承认外国法在自己国家法院所作的既不是适用外国法，也不是承认外国法在自己国家的效力，而只不过是保护诉讼当事人根据外国法或外国判决所的效力，而只不过是保护诉讼当事人根据外
26、国法或外国判决所的效力，而只不过是保护诉讼当事人根据外国法或外国判决所的效力，而只不过是保护诉讼当事人根据外国法或外国判决所取得的权利。取得的权利。取得的权利。取得的权利。（五）影响和评价（五）影响和评价产生过很大影响，曾得到许多国家法学家的拥护。美国的比尔产生过很大影响，曾得到许多国家法学家的拥护。美国的比尔产生过很大影响，曾得到许多国家法学家的拥护。美国的比尔产生过很大影响，曾得到许多国家法学家的拥护。美国的比尔主持编订的主持编订的主持编订的主持编订的第一次冲突法重述第一次冲突法重述第一次冲突法重述第一次冲突法重述（19341934年），把这个学说作年），把这个学说作年），把这个学说作年）
27、，把这个学说作为该书的理论基础。为该书的理论基础。为该书的理论基础。为该书的理论基础。 但是既得权说产生的年代正是英国资产阶级全面走向海外扩张但是既得权说产生的年代正是英国资产阶级全面走向海外扩张但是既得权说产生的年代正是英国资产阶级全面走向海外扩张但是既得权说产生的年代正是英国资产阶级全面走向海外扩张的年代，真正用意是要求世界其他国家承认依照英国法产生的的年代，真正用意是要求世界其他国家承认依照英国法产生的的年代，真正用意是要求世界其他国家承认依照英国法产生的的年代，真正用意是要求世界其他国家承认依照英国法产生的权利。因此既得权说遭到了许多国际私法学家们的猛烈抨击。权利。因此既得权说遭到了许
28、多国际私法学家们的猛烈抨击。权利。因此既得权说遭到了许多国际私法学家们的猛烈抨击。权利。因此既得权说遭到了许多国际私法学家们的猛烈抨击。2024/8/252024/8/251717六、六、法律社会目的说法律社会目的说2024/8/252024/8/251818（一）背景（一）背景2020世纪世纪世纪世纪5050年代年代年代年代法国法国法国法国（二）代表人物（二）代表人物毕耶（毕耶（毕耶（毕耶（PilletPillet）；）；）；）；巴迪福（巴迪福（巴迪福（巴迪福（BatiffolBatiffol）（三）表述（三）表述 一国国际民商事关系是否适用外国法取决于法律一国国际民商事关系是否适用外国法取
29、决于法律一国国际民商事关系是否适用外国法取决于法律一国国际民商事关系是否适用外国法取决于法律的社会目的的社会目的的社会目的的社会目的（三）毕耶主张（三）毕耶主张（四）巴迪福主张（四）巴迪福主张以系统地考察各种法律为基础，采用经验的、实证以系统地考察各种法律为基础，采用经验的、实证以系统地考察各种法律为基础，采用经验的、实证以系统地考察各种法律为基础，采用经验的、实证的和对比的方法，进行国际协调。的和对比的方法，进行国际协调。的和对比的方法，进行国际协调。的和对比的方法，进行国际协调。反对从各种先验原则出发的演绎方法。反对从各种先验原则出发的演绎方法。反对从各种先验原则出发的演绎方法。反对从各种
30、先验原则出发的演绎方法。2024/8/252024/8/251919保护社会的法保护社会的法保护社会的法保护社会的法普通性普通性普通性普通性 固有性固有性固有性固有性保护个人的法保护个人的法保护个人的法保护个人的法连续性连续性连续性连续性 涉外性涉外性涉外性涉外性属地法属地法属地法属地法属人法属人法属人法属人法法律法律法律法律的的的的性质性质性质性质社会社会社会社会的的的的目的目的目的目的七、七、本地法说本地法说2024/8/252024/8/252020（一）背景（一）背景19421942年年年年 美国美国美国美国（二）代表人物（二）代表人物库克（库克（库克（库克（CookCook）（三）表
31、述（三）表述 一国法院只适用与本地法相同或相似的外国法一国法院只适用与本地法相同或相似的外国法一国法院只适用与本地法相同或相似的外国法一国法院只适用与本地法相同或相似的外国法（四）主张（四）主张一国法院在审理涉外民事案件的时候，适用的是本地一国法院在审理涉外民事案件的时候，适用的是本地一国法院在审理涉外民事案件的时候，适用的是本地一国法院在审理涉外民事案件的时候，适用的是本地法，而非外国法。法，而非外国法。法，而非外国法。法，而非外国法。即便在某些情况下适用外国法，不过是将外国法合并即便在某些情况下适用外国法，不过是将外国法合并即便在某些情况下适用外国法，不过是将外国法合并即便在某些情况下适用
32、外国法，不过是将外国法合并入到本国法中加以执行而已，即法院所承认和执行的入到本国法中加以执行而已，即法院所承认和执行的入到本国法中加以执行而已，即法院所承认和执行的入到本国法中加以执行而已，即法院所承认和执行的权利并不是外国法的权利，而是依据本国法律创设的权利并不是外国法的权利，而是依据本国法律创设的权利并不是外国法的权利，而是依据本国法律创设的权利并不是外国法的权利，而是依据本国法律创设的权利。权利。权利。权利。（五）影响和评价（五）影响和评价1 1、彻底批判了、彻底批判了、彻底批判了、彻底批判了“ “既得权说既得权说既得权说既得权说” ”，给了它毁灭性的打击；，给了它毁灭性的打击；，给了它
33、毁灭性的打击；，给了它毁灭性的打击；2 2、在研究方法上，主张不要从哲学家或法理学家的逻、在研究方法上，主张不要从哲学家或法理学家的逻、在研究方法上，主张不要从哲学家或法理学家的逻、在研究方法上，主张不要从哲学家或法理学家的逻辑推理中去获取应适用的冲突原则，而应通过考察，辑推理中去获取应适用的冲突原则，而应通过考察，辑推理中去获取应适用的冲突原则，而应通过考察，辑推理中去获取应适用的冲突原则，而应通过考察，总结法院在处理法律冲突时实际上是怎样做的，来得总结法院在处理法律冲突时实际上是怎样做的，来得总结法院在处理法律冲突时实际上是怎样做的，来得总结法院在处理法律冲突时实际上是怎样做的，来得出应适
34、用的规则。出应适用的规则。出应适用的规则。出应适用的规则。2024/8/252024/8/252121八、政府利益分析说八、政府利益分析说2024/8/252024/8/252222（一）背景（一）背景19631963年年年年 美国美国美国美国（二）代表人物（二）代表人物雷纳德雷纳德雷纳德雷纳德 柯里（柯里（柯里（柯里（CurrieCurrie）。）。）。）。（三）表述（三）表述 根据国家司法案件所涉国家（或州）政府利益的根据国家司法案件所涉国家（或州）政府利益的根据国家司法案件所涉国家（或州）政府利益的根据国家司法案件所涉国家（或州）政府利益的有无或大小来决定其法律适用有无或大小来决定其法律
35、适用有无或大小来决定其法律适用有无或大小来决定其法律适用（四）主张（四）主张1 1、政府的利益是适用法律的唯一标准，反对通过冲突、政府的利益是适用法律的唯一标准，反对通过冲突、政府的利益是适用法律的唯一标准，反对通过冲突、政府的利益是适用法律的唯一标准，反对通过冲突规范来选择法律。规范来选择法律。规范来选择法律。规范来选择法律。2 2、在解决法律冲突时，法院首先要查明哪个国家对此、在解决法律冲突时，法院首先要查明哪个国家对此、在解决法律冲突时，法院首先要查明哪个国家对此、在解决法律冲突时，法院首先要查明哪个国家对此案件有利益，然后就适用对此享有利益的国家的法律。案件有利益，然后就适用对此享有利
36、益的国家的法律。案件有利益，然后就适用对此享有利益的国家的法律。案件有利益，然后就适用对此享有利益的国家的法律。反对传统的冲突法制度，把不同国家的法律冲突看作反对传统的冲突法制度，把不同国家的法律冲突看作反对传统的冲突法制度，把不同国家的法律冲突看作反对传统的冲突法制度，把不同国家的法律冲突看作是不同国家利益的冲突。是不同国家利益的冲突。是不同国家利益的冲突。是不同国家利益的冲突。（五）评价（五）评价（五）评价（五）评价1 1、可取之处：它认为法律冲突的实质是各国之间利益、可取之处：它认为法律冲突的实质是各国之间利益、可取之处：它认为法律冲突的实质是各国之间利益、可取之处：它认为法律冲突的实质
37、是各国之间利益的冲突。的冲突。的冲突。的冲突。2 2、缺憾：是否应依据政府利益分析来解决这种法律冲、缺憾：是否应依据政府利益分析来解决这种法律冲、缺憾：是否应依据政府利益分析来解决这种法律冲、缺憾：是否应依据政府利益分析来解决这种法律冲突却是值得怀疑的。因为法院去搞清这种利益冲突是突却是值得怀疑的。因为法院去搞清这种利益冲突是突却是值得怀疑的。因为法院去搞清这种利益冲突是突却是值得怀疑的。因为法院去搞清这种利益冲突是很困难的，另外，也会导致法院地法的适用范围扩大很困难的，另外，也会导致法院地法的适用范围扩大很困难的，另外，也会导致法院地法的适用范围扩大很困难的，另外，也会导致法院地法的适用范围
38、扩大2024/8/252024/8/252323九、最密切联系说九、最密切联系说2024/8/252024/8/252424（一）背景（一）背景19711971年年年年 美国美国美国美国 第二次冲突法重述第二次冲突法重述第二次冲突法重述第二次冲突法重述（二）代表人物（二）代表人物里斯（里斯（里斯（里斯（ReeseReese）（三）表述（三）表述根据相关国家的法律与国际私法案件中具根据相关国家的法律与国际私法案件中具体问题的联系的密切程度决定法律适用。体问题的联系的密切程度决定法律适用。（四）主张（四）主张在确定某一法律关系应适用的法律时，不应机械呆在确定某一法律关系应适用的法律时，不应机械呆在
39、确定某一法律关系应适用的法律时，不应机械呆在确定某一法律关系应适用的法律时，不应机械呆板地根据该法律关系的本座确定准据法，而要看哪板地根据该法律关系的本座确定准据法，而要看哪板地根据该法律关系的本座确定准据法，而要看哪板地根据该法律关系的本座确定准据法，而要看哪一个地方（或国家）与案件的事实和有关当事人有一个地方（或国家）与案件的事实和有关当事人有一个地方（或国家）与案件的事实和有关当事人有一个地方（或国家）与案件的事实和有关当事人有最密切的联系，根据特定法律领域中的多个连结因最密切的联系，根据特定法律领域中的多个连结因最密切的联系，根据特定法律领域中的多个连结因最密切的联系，根据特定法律领域
40、中的多个连结因素，在充分考虑到州际或者国际体制的需要，法院素，在充分考虑到州际或者国际体制的需要，法院素，在充分考虑到州际或者国际体制的需要，法院素，在充分考虑到州际或者国际体制的需要，法院地的相关政策、有关利益的主体的合理期望等，结地的相关政策、有关利益的主体的合理期望等，结地的相关政策、有关利益的主体的合理期望等，结地的相关政策、有关利益的主体的合理期望等，结合每一个案件，灵活地选择准据法。合每一个案件，灵活地选择准据法。合每一个案件，灵活地选择准据法。合每一个案件，灵活地选择准据法。（五）贡献（五）贡献将外国法纳入了更为普遍的公正和有效的判断标准将外国法纳入了更为普遍的公正和有效的判断标
41、准将外国法纳入了更为普遍的公正和有效的判断标准将外国法纳入了更为普遍的公正和有效的判断标准从根本上改写了法律关系本座说所确定的国际私法从根本上改写了法律关系本座说所确定的国际私法从根本上改写了法律关系本座说所确定的国际私法从根本上改写了法律关系本座说所确定的国际私法信条。信条。信条。信条。2024/8/252024/8/252525十、希腊十、希腊弗朗西斯卡基斯弗朗西斯卡基斯的的“直接适用的法律直接适用的法律”1958年年提出：提出：为了使法律在国际经济和民商事交往中更好为了使法律在国际经济和民商事交往中更好为了使法律在国际经济和民商事交往中更好为了使法律在国际经济和民商事交往中更好地维护国家
42、利益和社会经济利益，国家制定了一系地维护国家利益和社会经济利益，国家制定了一系地维护国家利益和社会经济利益，国家制定了一系地维护国家利益和社会经济利益，国家制定了一系列具有强制力的法律规范，用以调整某些特殊的法列具有强制力的法律规范，用以调整某些特殊的法列具有强制力的法律规范，用以调整某些特殊的法列具有强制力的法律规范，用以调整某些特殊的法律关系。这些具有强制力的法律规范在调整涉外民律关系。这些具有强制力的法律规范在调整涉外民律关系。这些具有强制力的法律规范在调整涉外民律关系。这些具有强制力的法律规范在调整涉外民事关系中，可以撇开传统冲突规范的援引，而直接事关系中，可以撇开传统冲突规范的援引，
43、而直接事关系中，可以撇开传统冲突规范的援引，而直接事关系中，可以撇开传统冲突规范的援引，而直接适用于涉外民事法律关系。这种能被直接适用的法适用于涉外民事法律关系。这种能被直接适用的法适用于涉外民事法律关系。这种能被直接适用的法适用于涉外民事法律关系。这种能被直接适用的法律规范，就是律规范，就是律规范，就是律规范，就是“ “直接适用的法律直接适用的法律直接适用的法律直接适用的法律” ”。对其后的研究意义深远。对其后的研究意义深远。2024/8/252024/8/252626十一、莱弗拉尔十一、莱弗拉尔的的“法律选择五点考虑法律选择五点考虑” 19661966年，莱弗拉尔（年，莱弗拉尔（年，莱弗拉
44、尔（年，莱弗拉尔（LeflarLeflar）提出了法律选择的五点考虑：）提出了法律选择的五点考虑：）提出了法律选择的五点考虑：）提出了法律选择的五点考虑：（1 1）结果的可预见性；（）结果的可预见性；（）结果的可预见性；（）结果的可预见性；（2 2）州际和国际秩序的维持；（）州际和国际秩序的维持；（）州际和国际秩序的维持；（）州际和国际秩序的维持；（3 3）司）司）司）司法任务的简单化；（法任务的简单化；（法任务的简单化；（法任务的简单化；（4 4）法院地政府利益的优先；（）法院地政府利益的优先；（）法院地政府利益的优先；（）法院地政府利益的优先；（5 5）适用）适用）适用）适用较好的法律规范
45、（较好的法律规范（较好的法律规范（较好的法律规范（betterruleoflawbetterruleoflaw）。）。）。）。 在美国法律选择实践中的影响比较大在美国法律选择实践中的影响比较大在美国法律选择实践中的影响比较大在美国法律选择实践中的影响比较大 其试图找出一些常出现并实实在在对选择法律起作用的因素，其试图找出一些常出现并实实在在对选择法律起作用的因素，其试图找出一些常出现并实实在在对选择法律起作用的因素，其试图找出一些常出现并实实在在对选择法律起作用的因素，以便为法官在法律选择过程中提供指导。以便为法官在法律选择过程中提供指导。以便为法官在法律选择过程中提供指导。以便为法官在法律选
46、择过程中提供指导。 但因没有一个普遍性的标准来判断法律的好坏，所以该理论但因没有一个普遍性的标准来判断法律的好坏，所以该理论但因没有一个普遍性的标准来判断法律的好坏，所以该理论但因没有一个普遍性的标准来判断法律的好坏，所以该理论也遭到了许多学者的批评。也遭到了许多学者的批评。也遭到了许多学者的批评。也遭到了许多学者的批评。2024/8/252024/8/252727十二、卡弗斯的十二、卡弗斯的“优先选择原则优先选择原则”（一）主张（一）主张（一）主张（一）主张 改变只作改变只作改变只作改变只作“ “管辖权选择管辖权选择管辖权选择管辖权选择” ”的传统制度，代之以的传统制度，代之以的传统制度，代
47、之以的传统制度，代之以“ “规则选择规则选择规则选择规则选择” ”或或或或“ “结果选择结果选择结果选择结果选择” ”的方法。的方法。的方法。的方法。 为法律适用的结果提供了两条应遵循的标准：为法律适用的结果提供了两条应遵循的标准：为法律适用的结果提供了两条应遵循的标准：为法律适用的结果提供了两条应遵循的标准：（1 1）要对当事人公正）要对当事人公正）要对当事人公正）要对当事人公正 （2 2）要符合一定的社会目的。）要符合一定的社会目的。）要符合一定的社会目的。）要符合一定的社会目的。 为符合这两条标准，法院在决定是适用本国法还是外国法之前，为符合这两条标准，法院在决定是适用本国法还是外国法之
48、前，为符合这两条标准，法院在决定是适用本国法还是外国法之前，为符合这两条标准，法院在决定是适用本国法还是外国法之前，要考虑三个方面要考虑三个方面要考虑三个方面要考虑三个方面（1 1）是要审查诉讼事件和当事人之间的法律是要审查诉讼事件和当事人之间的法律是要审查诉讼事件和当事人之间的法律是要审查诉讼事件和当事人之间的法律关系；（关系；（关系；（关系；（2 2）要仔细比较适用不同法律可能导致的结果；（）要仔细比较适用不同法律可能导致的结果；（）要仔细比较适用不同法律可能导致的结果；（）要仔细比较适用不同法律可能导致的结果；（3 3）是衡量这种结果对当事人是否公正以及是否符合社会的公共政是衡量这种结果
49、对当事人是否公正以及是否符合社会的公共政是衡量这种结果对当事人是否公正以及是否符合社会的公共政是衡量这种结果对当事人是否公正以及是否符合社会的公共政策。策。策。策。（二）影响和评价（二）影响和评价（二）影响和评价（二）影响和评价 卡弗斯卡弗斯卡弗斯卡弗斯19931993年的这一理论首次提出直接对实体法进行选择的大年的这一理论首次提出直接对实体法进行选择的大年的这一理论首次提出直接对实体法进行选择的大年的这一理论首次提出直接对实体法进行选择的大胆设想，为许多人所接受，但也因其抽象模糊而遭到批评。胆设想，为许多人所接受，但也因其抽象模糊而遭到批评。胆设想，为许多人所接受，但也因其抽象模糊而遭到批评
50、。胆设想，为许多人所接受，但也因其抽象模糊而遭到批评。2024/8/252024/8/252828十三、国际交往互利说十三、国际交往互利说（一）中国学者提出：（一）中国学者提出：一国法院适用外国法是出于该国对外交往的需要。一国法院适用外国法是出于该国对外交往的需要。一国法院适用外国法是出于该国对外交往的需要。一国法院适用外国法是出于该国对外交往的需要。目的在于从法律上平等地保护内国人和外国人在国目的在于从法律上平等地保护内国人和外国人在国目的在于从法律上平等地保护内国人和外国人在国目的在于从法律上平等地保护内国人和外国人在国际交往中的正当权益。际交往中的正当权益。际交往中的正当权益。际交往中的
51、正当权益。（二）中国法院（二）中国法院实践中的现况实践中的现况2024/8/252024/8/252929十四十四我的学说我的学说1、适用外国法是私法案件性质决定的，是适用外国法是私法案件性质决定的，是私法推演的逻辑结果私法推演的逻辑结果。 私法的产生首先是对抗公权力的干预（权利的私法的产生首先是对抗公权力的干预（权利的金钟罩金钟罩） 私法的使命其次是解决私人的权利冲突私法的使命其次是解决私人的权利冲突 外国人的私法权利的承认，外国人的私法权利的承认，是是基于基于对对其自然权其自然权利的承认（自然法学派）利的承认（自然法学派） 私私权权之平等之平等必必然要求各国法律的平等然要求各国法律的平等2
52、、如何选择外国法的问题、如何选择外国法的问题 具体的连接点优于一般原则具体的连接点优于一般原则 连接点的选择应从法律关系本座说和最密切联连接点的选择应从法律关系本座说和最密切联系说出发系说出发。 属人法上选用国籍说（住所地说属人法上选用国籍说（住所地说） 财产法上选用意思自治、侵权行为地为连接点财产法上选用意思自治、侵权行为地为连接点 注重审判结果的均衡注重审判结果的均衡思思考考我们怎样看待不同的学说？我们怎样看待不同的学说？你认为一国法院适用外国法的主要原因是什你认为一国法院适用外国法的主要原因是什么？么？2024/8/252024/8/253232 案例案例 Babcock v. Jack
53、son Babcock v. Jackson1963196319631963年年年年9 9 9 9月，住所在纽约的夫妇月，住所在纽约的夫妇月，住所在纽约的夫妇月，住所在纽约的夫妇JacksonJacksonJacksonJackson邀请同住一邀请同住一邀请同住一邀请同住一城的城的城的城的BabcockBabcockBabcockBabcock小姐驱车到加拿大作周末旅游。小姐驱车到加拿大作周末旅游。小姐驱车到加拿大作周末旅游。小姐驱车到加拿大作周末旅游。JacksonJacksonJacksonJackson先生驾车，在安大略省发生车祸使小姐严重先生驾车，在安大略省发生车祸使小姐严重先生驾车，
54、在安大略省发生车祸使小姐严重先生驾车，在安大略省发生车祸使小姐严重受伤。受伤。受伤。受伤。BabcockBabcockBabcockBabcock小姐回纽约后向法院起诉，要求赔偿小姐回纽约后向法院起诉，要求赔偿小姐回纽约后向法院起诉，要求赔偿小姐回纽约后向法院起诉，要求赔偿损失。损失。损失。损失。按安大略省法律规定，除以盈利为目的运载乘客外，按安大略省法律规定，除以盈利为目的运载乘客外，按安大略省法律规定，除以盈利为目的运载乘客外，按安大略省法律规定，除以盈利为目的运载乘客外，汽车的所有者和驾驶者对乘客因车祸造成的损失不汽车的所有者和驾驶者对乘客因车祸造成的损失不汽车的所有者和驾驶者对乘客因车祸造成的损失不汽车的所有者和驾驶者对乘客因车祸造成的损失不负责任；而纽约州法律规定要承担责任。初审法院负责任；而纽约州法律规定要承担责任。初审法院负责任；而纽约州法律规定要承担责任。初审法院负责任；而纽约州法律规定要承担责任。初审法院适用侵权行为地法，驳回原告的要求。原告不服提适用侵权行为地法，驳回原告的要求。原告不服提适用侵权行为地法，驳回原告的要求。原告不服提适用侵权行为地法，驳回原告的要求。原告不服提起上诉。起上诉。起上诉。起上诉。你你认为该如何如何处理？理？2024/8/252024/8/253333
