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1、11母子公司关系及一般规定母子公司关系及一般规定 21.1母子公司定义母子公司定义从从严严格格意意义义上上说说，母母公公司司应应指指混混合合控控股股公公司司，即即拥拥有有其其他他公公司司的的一一定定数数量量的的股股份份从从而而控控制制其其他他公公司司，其其本本身身又又从从事事自自己的业务活动的公司。己的业务活动的公司。被被母母公公司司拥拥有有一一定定股股份份而而加加以以控控制制的的公公司，称子公司。司，称子公司。3德德国国 1965年年新新股股份份法法规规定定，凡凡能能拥拥有有或或控控制制其其他他公公司司的的多多数数表表决决权权的的公公司司称称母母公公司司，而而被被控控制制的的公公司司则则称子
2、公司。称子公司。4法法国国 1965年股份有限公司法规定，年股份有限公司法规定，如果一个公司掌握另一个公司一半以上如果一个公司掌握另一个公司一半以上的股本，则后者是前者的子公司，前者的股本，则后者是前者的子公司，前者是后者的母公司。是后者的母公司。5意意大大利利 1942年年民民法法典典中中，规规定定子子公公司司的的含含义义：（1）另另一一公公司司因因持持股股的的原原因因能能在在其其普普通通年年会会上上控控制制它它的的主主要要表表决决权权；（2）另另一一公公司司因因持持股股的的原原因因或或特特殊殊的的合合同同关关系系，能能对对其其业业务务有有决决定定性性的的影影响响；（3）另另一一公公司司（母
3、母公公司司）所所拥拥有有的的子子公公司。司。6日日本本 在在商商法法典典中中规规定定：若若某某公公司司拥拥有有另另一一家家公公司司半半数数以以上上股股本本则则前前者者是是母母公公司司，后后者者是是其其子子公司。公司。7美美国国 1935年年公公共共事事业业控控制制法法规规定定：任任何何公公司司已已发发行行的的有有表表决决权权的的股股票票中中，如如果果有有10%或或更更多多的的数数量量为为另另一一公公司司所所掌掌握握时时，该该公公司司即即为为另另一一公公司司的的子子公公司司，另另一一公公司司为为该该公公司司的的母母公公司司。1950年年美美国国标标准准公公司司法法规规定定，若若某某公公司司的的每
4、每一一类类股股份份中中，至至少少有有90%已已公公开开发发行行并并售售出出的的股股份份为为另另一一家家公公司司所所拥拥有有，则则前前者者是是子子公公司司，后后者者是是其其母母公公司司。8英英国国 1948年年公公司司法法规规定定：下下列列任任何何一一个个条条件件下下，A公公司司是是B公公司司的的控控股股公公司司（母母公公司司），B公公司司则则是是A公公司司的的子子公公司司。（1）A是是B的的在在册册股股东东，并并实实际际控控制制B的的董董事事会会；（2）A拥拥有有B一一半半以以上上的的股股本本；（3）B是是A的的孙孙女女公公司司（即即A的的子子公公司司所所有的子公司）。有的子公司）。91.2母
5、子公司关系的法律规定母子公司关系的法律规定两种母子公司关系两种母子公司关系 一一是是集集团团专专门门法法的的母母子子公公司司关关系系，称称集集团团内内母母子子公公司司关关系系；二二是是公公司司法法上上母母子子公公司司关关系系，称称非非集集团团或或事事实实集集团团母母子公司关系。子公司关系。10母子公司关系的一般原则：母子公司关系的一般原则：独立法律实体论独立法律实体论 各各国国原原则则上上都都认认为为：母母子子公公司司在在法法律律上上是是独独立立的的，子子公公司司不不是是母母公公司司的的一一个个部分，而是独立的法人。部分，而是独立的法人。近近半半个个世世纪纪以以来来，各各国国认认识识到到，母母
6、公公司司利利用用子子公公司司的的法法律律上上的的独独立立性性，对对子子公公司司又又不不负负担担责责任任，这这对对子子公公司司的的其其他他股股东东及及其其债债权权人人而而言言，是是不不公公平平的的，因因而应对而应对“独立法律实体独立法律实体”原则给予修订。原则给予修订。11集团专门法上母子公司关系的基本规定集团专门法上母子公司关系的基本规定管管理理关关系系：母母公公司司负负有有“谨谨慎慎董董事事”义务。义务。会会计计制制度度：母母公公司司必必须须制制作作集集团团帐帐薄薄和集团结算报告。和集团结算报告。责责任任关关系系：母母公公司司有有义义务务弥弥补补子子公公司司的年度亏损。的年度亏损。12非集团
7、母子公司关系的基本规定非集团母子公司关系的基本规定管管理理关关系系：母母公公司司负负有有“忠忠诚诚董董事事”义务。义务。会会计计制制度度：无无强强制制要要求求母母公公司司制制作作包包括子公司在内的帐薄式年度结算报告。括子公司在内的帐薄式年度结算报告。责责任任关关系系：母母公公司司机机构构成成员员和和公公司司一一道道共共同同或或分分别别对对子子公公司司的的不不当当管管理理承承担担无限责任。无限责任。13母子公司关系的实质母子公司关系的实质出资人与被投资企业之间的关系。出资人与被投资企业之间的关系。法律主体之间的平等关系。法律主体之间的平等关系。集团公司与主要成员企业之间的关系。集团公司与主要成员
8、企业之间的关系。141.3母公司对子公司的控制手段母公司对子公司的控制手段控股控股企业合同企业合同管理合同管理合同许可证协议许可证协议控制合同控制合同利利润润上上缴缴合合同同承承包包经经营营合合同同租租货货合同合同企业一体化企业一体化相互参股相互参股人事参与人事参与系列货款系列货款综合商社综合商社授权经营授权经营151.4母子公司关系管理的目标母子公司关系管理的目标整体利益最大化整体利益最大化占有市场，减少竞争占有市场，减少竞争可持续发展可持续发展节约交易费用节约交易费用组合效应组合效应优化资本配置结构优化资本配置结构规规模模经经济济效效益益提提高高科科技技含含量量和和产产品品含量含量财务协同
9、效应财务协同效应其他目标（如社会责任、企业文化）其他目标（如社会责任、企业文化）162母子公司组织结构母子公司组织结构 17l l环状型组织结环状型组织结构构企业集团的环型结构企业集团的环型结构注：注：1环：核心层；环：核心层；2环：紧密层；环：紧密层；3环：半紧密层；环：半紧密层；4环：松散层环：松散层 2.1母子公司组织结构类型母子公司组织结构类型18企业集团的垂直型结构企业集团的垂直型结构注：层：核心层；层：紧密层；层：半紧密层；层：松散层注：层：核心层；层：紧密层；层：半紧密层；层：松散层 l l垂直型组织结构垂直型组织结构19企业集团的复式结构企业集团的复式结构注：注：1环：核心层；
10、环：核心层；2环：紧密层；环：紧密层；3环：半紧密层；环：半紧密层；4环：松散层。环：松散层。1层：核心层；层：核心层；2层：紧密层；层：紧密层；3层：半紧密层；层：半紧密层；4层：松散层。层：松散层。 l l复式组织结构复式组织结构20混合型企业集团结构混合型企业集团结构注：注：1层：核心层；层：核心层；2层：紧密层；层：紧密层；3层：半紧密层；层：半紧密层；4层：松散层。层：松散层。 （图中小圆代表企业（图中小圆代表企业）l l混合型组织结构混合型组织结构21图图67德国放射性企业集团结构德国放射性企业集团结构 l l放射型结构放射型结构22l l赛格模式：资本控制型赛格模式：资本控制型
11、深圳赛格集团公司的母子公司模式。深圳赛格集团公司的母子公司模式。 资资本本控控制制型型是是指指母母公公司司通通过过投投资资入入股股子子公公司司，成成为为子子公公司司的的股股东东，并并且且掌掌握握控控股股权权，母母子子公公司司之间是投资者与被投资者的关系。之间是投资者与被投资者的关系。2.2母子公司管理与控制模式母子公司管理与控制模式23图：资本控制型图：资本控制型24 l l丰田模式：行政控制型丰田模式：行政控制型 日本丰田汽车公司的母子公司模式。日本丰田汽车公司的母子公司模式。 在行政控制型模式中，母公司通过全资投在行政控制型模式中，母公司通过全资投入子公司，或者以兼并子公司的方式，取得子入
12、子公司，或者以兼并子公司的方式，取得子公司的绝对控制权。母公司直接任命子公司的公司的绝对控制权。母公司直接任命子公司的管理层，对子公司的财务、人事、经营等活动管理层，对子公司的财务、人事、经营等活动进行直接控制。进行直接控制。 25 图：行政控制型26l l华诚模式：参与控制型华诚模式：参与控制型 中中国国华华诚诚集集团团奥奥尼尼斯斯特特电电子子有有限限公公司司的的母母子子公公司司模模式式。在在华华诚诚模模式式中中，母母公公司司投投资资控控股股子子公公司司，而而子子公公司司的的管管理理层层人人员员以以自自然然人人身身份份投投资资参参股股子子公公司司，使使子子公公司司的的管管理理层层人人员员成成
13、为为子子公公司司的的股股权权所所有有者者，充充分分调调动动子子公公司司管管理理层层人人员的积极性。员的积极性。27图：参与控制型28l l方正模式：平台控制型方正模式：平台控制型 北大方正集团母子公司模式。北大方正集团母子公司模式。 在在这这种种模模式式中中，母母公公司司通通过过全全资资式式绝绝对对控控股股的的形形式式投投资资子子公公司司，投投资资额额一一般般不不大大，子子公公司司成成为为母母公公司司的的“作作业业平平台台”，子子公公司司完完全全按按母母公公司司的的总总体体安安排排，在在“平平台台”上上与与母母公公司司下下属属的的产产品品事事业业部部配配合合，为为母母公公司司完完成成特特定定的
14、的工工作作（如如加加工工、生生产产、销销售售等等）；子子公公司司为为母母公公司司特特定定目目的的而而建建立的立的“平台平台”型企业。型企业。29图：平台控制型图：平台控制型30l l母子公司管理与控制模式的比较与选择的原则母子公司管理与控制模式的比较与选择的原则313上市公司的关联交易上市公司的关联交易323.1关联企业的定义关联企业的定义关关联联企企业业是是指指一一定定的的企企业业为为达达到到特特定定的的经经济济目目的的而而通通过过一一定定的的组组织织形形式式所所形形成成的的公公司司之之间间的的联合。联合。“一定的企业一定的企业”是指具有法人资格的企业；是指具有法人资格的企业；“特特定定的的
15、经经济济目目的的”是是指指追追求求最最大大的的规规模模效效益；益；“一一定定的的组组织织形形式式”是是指指通通过过股股权权参参与与、资资本本渗渗透透、合合同同机机制制或或其其他他方方式式而而组组成成核核心心层层、半紧密层和松散层的企业联合。半紧密层和松散层的企业联合。333.2上市公司关联交易的界定上市公司关联交易的界定 上上市市公公司司的的关关联联交交易易是是指指上上市市公公司司与与关关联联人人之之间间进进行行交交易易。这这是是广广义义的的关关联联交交易易概概念念。狭狭义义的的关关联联贸贸易易，即即指指上上市市公公司司与与关关联联人人之之间间进进行行并并达达到到一一定定交交易易量量或具有重要
16、影响的交易。或具有重要影响的交易。34关联交易的法律特征关联交易的法律特征主体的特定性主体的特定性客体的多样性客体的多样性量与质的兼顾性量与质的兼顾性353.3上市公司的关联人上市公司的关联人 日本。日本国法律规定符合下列之一的为关联人：一一个个公公司司实实际际拥拥有有另另一一子子公公司司20%以以上上50%以下股权；以下股权；可严重影响该公司经营和财务策略。可严重影响该公司经营和财务策略。36公司法规定具有下列条件之一的为关联人：一一个个公公司司直直接接或或间间接接拥拥有有另另一一个个公公司司 25%以上的股权以上的股权对公司财务、经营有严重影响对公司财务、经营有严重影响盈利共享盈利共享企业
17、合同形成企业合同形成德国37美美国国一个母公司和其子公司；一个母公司和其子公司；同一母公司下的子公司之间；同一母公司下的子公司之间；企业和职工福利信托机构；企业和职工福利信托机构；企企业业与与其其主主要要所所有有者者、管管理理人人员员或或其其直系家庭成员；直系家庭成员；联营公司。联营公司。38 中 国上市公司的关联人包括法人和自然人（1）持有上市公司）持有上市公司50%以上股份的股东；以上股份的股东；（2）持持有有上上市市公公司司50%以以下下股股份份的的第第一一大大股股东东，并并能能够够控控制制股股东东大大会会50%以以上上表表决决权权的的法法人人股股东东，或或基基于于股股权权比比例例、公公
18、司司章章程程或或经经营营协协议议的的规规定定能能够够控控制制公公司司董董事事会会组组成成的的法法人人股股东东；或或基基于于产产权权关关系系或或契契约约关关系系共共同同行行使使权权利利而而具具有有上上述述行为能力和结果的两个以上股东。行为能力和结果的两个以上股东。39（3）与上市公司属于同一集团，并具有下）与上市公司属于同一集团，并具有下列情况之一者：列情况之一者：A集团公司的子公司；集团公司的子公司；B集集团团公公司司有有权权决决定定半半数数以以上上董董事事人人选选的的公公司司或者有权决定法定代表人人选的企业；或者有权决定法定代表人人选的企业；C由由上上市市公公司司持持有有20%以以上上50%
19、以以下下权权益益的的其其他公司或企业法人；他公司或企业法人；D上上市市公公司司的的董董事事、监监事事、总总经经理理及及高高级级管管理理人员等人士所担任法定代表人的法人单位。人员等人士所担任法定代表人的法人单位。40（4）具有下列情况之一的自然人：）具有下列情况之一的自然人：A上上市市公公司司的的董董事事、监监事事、总总经经理理及及高高级级管管理理人员；人员；B在在上上述述第第三三种种情情况况下下所所列列示示的的关关联联法法人人单单位位担任董事、监事、法定代表人、经理；担任董事、监事、法定代表人、经理；C持持有有上上市市公公司司10%以以上上股股份份的的个个人人股股东东及及其其授权代表；授权代表
20、；D本本条条前前三三项项的的自自然然人人的的父父母母，年年满满18周周岁岁，具有民事行为能力的子女、兄弟姐妹和配偶。具有民事行为能力的子女、兄弟姐妹和配偶。413.4关联交易的客体（内容）关联交易的客体（内容）交易的金额或相应的比例交易的金额或相应的比例未结算项目的金额或相应的例未结算项目的金额或相应的例定价政策定价政策423.5关联交易的公允性及不当关关联交易的公允性及不当关联交易的认定联交易的认定 关联交易的公允性遵循了企业会计准则；遵循了企业会计准则；会计处理在当时情况下是适当的；会计处理在当时情况下是适当的；会会计计报报表表资资料料的的汇汇总总和和分分类类是是合合理理的的，不不过过于繁
21、琐或简单；于繁琐或简单；就就全全部部会会计计报报表表来来说说，足足以以供供参参考考使使用用而而不不致导致误解。致导致误解。43 不当关联交易的认定 上上市市公公司司与与关关联联人人发发生生了了关关联联交交易易，这这是是不当关联交易发生的前提；不当关联交易发生的前提；违违背背了了公公认认的的公公平平原原则则，即即交交易易条条件件明明显显高高于于或或低低于于两两个个独独立立的的市市场场主主体体之之间间进进行行的的通通常交易条件；常交易条件；侵侵害害结结果果发发生生，如如果果没没有有对对相相关关利利益益人人的的权权利利或或利利益益产产生生侵侵害害，则则属属于于正正当当的的关关联联交交易易，不为法律所
22、禁止。不为法律所禁止。443.6上市公司常见关联交易的类型上市公司常见关联交易的类型关联购销关联购销1商品购销给控股股东和非控股子公司商品购销给控股股东和非控股子公司2在关联与非关联公司间的销售安排在关联与非关联公司间的销售安排3商标使用权、其他工业产权、非专利技术的商标使用权、其他工业产权、非专利技术的交易交易45 资产重组1将不良资产转让给关联公司将不良资产转让给关联公司2将优质资产转让给上市公司将优质资产转让给上市公司3资产溢价转让，提高当期效益资产溢价转让，提高当期效益4以不良实物资产对外投资以不良实物资产对外投资5巨额馈赠巨额馈赠46 费用分担1公共费用的随意分摊公共费用的随意分摊2
23、变通广告费用与商标使用费变通广告费用与商标使用费3研发费用的转移研发费用的转移47 资产租赁与委托经营1资产租赁资产租赁2委托经营委托经营48 资金往来与资金占用1关联方占用上市公司大量资金关联方占用上市公司大量资金2上市公司收取关联方资金占用费上市公司收取关联方资金占用费3上上市市公公司司将将资资金金存存入入控控股股股股东东的的财财务务公公司或结算中心司或结算中心4存存在在控控股股股股东东干干预预上上市市公公司司资资金金使使用用的的情况情况49 借款担保1上市公司为控股股东作担保上市公司为控股股东作担保2上上市市公公司司为为控控股股股股东东的的其其他他子公司作担保子公司作担保50 回避信息披
24、露1控股股东先收购企业再转手给上市公司控股股东先收购企业再转手给上市公司2上市公司与控股股东共用特许经营权上市公司与控股股东共用特许经营权3控控股股股股东东无无偿偿或或低低价价赠赠送送、转转让让股股权权、资产给上市公司，上市公司转手转让资产给上市公司，上市公司转手转让51 利润分配1控股股东代上市公司上交税金、利润控股股东代上市公司上交税金、利润2上市公司向控股股东上缴管理费上市公司向控股股东上缴管理费523.7我国对上市公司关联交易披露规定我国对上市公司关联交易披露规定 关联交易的情况从从已已公公布布2002年年年年报报的的1226家家上上市市公公司司来来看看，发生各类关联交易行为的有发生各
25、类关联交易行为的有1165家，占家，占95%。在在1165家家发发生生各各类类关关联联交交易易的的上上市市公公司司中中，有有256家家公公司司既既在在资资本本经经营营活活动动中中发发生生关关联联交交易易，又又在在产产品品经经营营活活动动中中发发生生关关联联交交易易，占占22%。在在产产品品经经营营活活动动中中发发生生关关联联交交易易的的公公司司总总数数达达1142家，占家，占98%。关关联联交交易易已已成成为为严严重重影影响响上上市市公公司司资资产产质质量量和和利润真实性的主要因素。利润真实性的主要因素。53对关联方的披露规定关关联联方方主主要要应应包包括括：（1）控控股股股股东东及及其其控控
26、制制或或参参股股的的公公司司；（2）控控股股股股东东及及主主要要股股东东对对股股份份公公司司有有重重大大影影响响的的法法人人或或自自然然人人；（3）合合营营企企业业，联联营营企企业业；（4）主主要要投投资资者者个个人人、关关键键管管理理人人员员、核核心心技技术术人人员员、核核心心技技术术提提供供者者或或与与上上述述人人士士关关系系密密切切的的家家庭庭成成员员以以及其控制的其他企业。及其控制的其他企业。公司应披露上述关联方的名称及其业务。公司应披露上述关联方的名称及其业务。应应披披露露公公司司董董事事、监监事事、其其他他高高级级管管理理人人员员及及核核心心技技术术人人员员是是否否在在关关联联方方
27、单单位位任任职职，或或上上述人士是否由关联方单位直接或间接委派。述人士是否由关联方单位直接或间接委派。54对关联方关系的披露关关联联方方关关系系主主要要指指直直接接或或间间接接地地控控制制其其他他企企业业或或受受其其他他企企业业控控制制，以以及及同同受受其其一一企企业业控控制制的的两两个个或或多多个个企企业业。如如母母公公司司、子子公公司司、受受同同一一母公司控制的子公司之间的关系。母公司控制的子公司之间的关系。应应披披露露公公司司与与关关联联方方存存在在的的主主要要关关联联关关系系，包包括括但但不不限限于于与与关关联联方方存存在在的的股股权权关关系系、人人事事关系、管理关系及商业利益关系。关
28、系、管理关系及商业利益关系。应应披披露露的的关关联联方方关关系系，关关键键是是由由公公司司董董事事判判断其关系的实质，而不仅仅是法律形式。断其关系的实质，而不仅仅是法律形式。应应明明确确披披露露关关联联方方对对公公司司进进行行控控制制或或重重大大影影响的方式、途径及程度。响的方式、途径及程度。55对关联交易的披露规定公公司司应应披披露露关关联联交交易易在在营营业业收收入入或或营营业业成成本本中中的的比比例例，关关联联交交易易产产生生的的利利润润在在利利润润总总额额中的比例。中的比例。公公司司应应当当披披露露对对公公司司财财务务状状况况和和经经营营成成果果有有重重大大影影响响的的关关联联交交易易
29、。公公司司向向关关联联方方发发生生的的总总额额高高于于300（3000）万万元元的的资资金金往往来来或或累累计计购购买买量量占占当当期期其其总总采采购购量量5%以以上上的的，或或向向关关联联方方累累计计销销售售占占其其当当期期总总销销售售收收入入5%以以上上的的，均均应应详详细细披披露露该该关关联联交交易易的的性性质质、总总金金额额、占占同同一一类类型型交交易易的的比比例例、定定价价政政策策及及其其决决策策过过程程和和依依据据，说说明明独独立立董董事事及及监监事事会会成成员员对对关关联联交交易公允性的意见。易公允性的意见。56公公司司应应当当披披露露与与各各关关联联方方签签订订的的且且仍仍然然
30、有有效效的的重重大大协协议议或或合合同同，并并对对该该协协议或合同期满后的处理方式作出说明。议或合同期满后的处理方式作出说明。公司募集资金后拟与关联方合作公司募集资金后拟与关联方合作（资）开发项目，或拟与关联方进行交（资）开发项目，或拟与关联方进行交易，应当披露关联方、拟合作（资）开易，应当披露关联方、拟合作（资）开发项目及拟进行关联方交易的详细情况。发项目及拟进行关联方交易的详细情况。 57对关联交易决策程序的披露规定公公司司应应当当披披露露自自身身章章程程对对关关联联交交易易决决策策程程序序的的规规定定。披披露露已已发发生生关关联联交交易易的的决决策策的的过过程程是是否否与与章章程程相相符
31、符，定定价价是是否否遵遵循循了了市市场场原原则则，关关联联股股东东或或董董事事在在审审议议相相关关交交易易时时是是否否回回避避，以以及及独独立立董董事事或或监事会成员是否发表不同意见等。监事会成员是否发表不同意见等。58公司律师职责公司律师应对公司所披露的关联方、关公司律师应对公司所披露的关联方、关联关系、关联交易进行核查验证，并对联关系、关联交易进行核查验证，并对关联交易是否存在损害公司及中小股东关联交易是否存在损害公司及中小股东利益、关联交易决策程序的合法性及有利益、关联交易决策程序的合法性及有效性明确发表意见。公司可视情况披露效性明确发表意见。公司可视情况披露律师的意见。律师的意见。59
32、独立董事对关联交易的意见的披露对对公公司司的的关关联联方方达达成成的的关关联联交交易易总总额额高高于于人人民民币币300（3000）万万元元或或占占最最近近经经审审计计的的净净资资产产值值的的5%（含含）以以上上的的关关联联交交易易是是否否公公允允向向董董事事会会和和股股东东大大会会独独立立发发表表意意见见，并并要要求求公公司司详详细细披披露露该该关关联联交交易易的的性性质质、总总金金额额、占占同同一一类类型交易的比例、定价政策及其决策过程和依据。型交易的比例、定价政策及其决策过程和依据。对对于于资资产产减减值值准准备备的的计计提提、非非经经常常性性损损益益、重重大或有事项等，独立董事均应发表
33、独立意见。大或有事项等，独立董事均应发表独立意见。603.8没有确凿证据表明公允的关联交易没有确凿证据表明公允的关联交易如如果果没没有有确确凿凿证证据据表表明明交交易易价价格格是是公公允允的的，超额部分一律不得确认为当期利润。超额部分一律不得确认为当期利润。（1）正常商品交易）正常商品交易符符合合20%条条件件，按按照照非非关关联联方方交交易易价价格的加权平均价格计价。格的加权平均价格计价。 不不符符合合20%条条件件，按按照照账账面面成成本本的的120%确认收入。确认收入。61（2）非正常商品交易）非正常商品交易非公允价格，不得确认利润。非公允价格，不得确认利润。债券转让，溢价作为资本公积。
34、债券转让，溢价作为资本公积。无形资产等转让，溢价作为资本公积。无形资产等转让，溢价作为资本公积。（3）关关联联方方承承担担上上市市公公司司债债务务中中所所得得损损益益计入资本公积计入资本公积/营业外支出营业外支出（4）关关联联方方承承担担上上市市公公司司费费用用所所得得损损益益计计入资本公积入资本公积/营业外支出营业外支出624母子公司条件下母公司恶母子公司条件下母公司恶意经营行为及其治理意经营行为及其治理 634.1问题的提出：有限责任制度在实问题的提出：有限责任制度在实践中的缺陷践中的缺陷股股东东有有限限责责任任和和公公司司法法人人人人格格独独立立是是现现代代公公司司法法人人制制度度的的两
35、两大大基基石石，是是其其存存在在和和发发展展的的前前提提和和基基础础。如如果果丧丧失失了了人人格格独独立立，公公司司法法人人制制度度就就失失去去了了存存在在和和发发展展的的基基础础，其其存存续续和和发发展展就就会会造造成成制制度的低效率甚至无效率。度的低效率甚至无效率。64 有有限限责责任任赖赖以以存存在在的的前前提提条条件件是是公公司司具具有有独独立立法法人人人人格格，而而独独立立法法人人人人格格至至少少要要具具备备两两大大要要素素：一一是是独独立立的的财财产产，二二是是独独立立的的意意志志。在在母母子子公公司司形形式式下下，许许多多子子公公司司虽虽然然还还保保持持着着法法律律形形式式上上的
36、的“独独立立存存在在”，但但已已经经丧丧失失了了事事实实上上的的独独立立人人格格，丧丧失失了了自自我我存存在在。因因此此，有有限限责责任任制制度度在在母母子子公公司司中中已已经经失失去去了了存存在的基础和前提。在的基础和前提。654.2母公司恶意经营行为的方式分析母公司恶意经营行为的方式分析向子公司高价出让商标等无形资产向子公司高价出让商标等无形资产子公司为母公司及关联公司进行高额贷款担保子公司为母公司及关联公司进行高额贷款担保严重拖欠子公司的往来帐款且金额巨大严重拖欠子公司的往来帐款且金额巨大通过转移定价，实现利润转移通过转移定价，实现利润转移恶意经营子公司的品牌等无形资产恶意经营子公司的品
37、牌等无形资产任意提高子公司的管理费用、经营费用任意提高子公司的管理费用、经营费用迫使子公司从事高风险事业项目迫使子公司从事高风险事业项目通通过过后后勤勤保保障障、资资产产租租赁赁等等方方式式转转移移子子公公司司的的利利润润664.3母公司恶意经营行为的负面母公司恶意经营行为的负面影响分析影响分析对子公司债权人的损害对子公司债权人的损害对子公司中小股东的损害对子公司中小股东的损害对子公司职工及管理人员的损害对子公司职工及管理人员的损害对子公司所在地政府的损害对子公司所在地政府的损害对对子子公公司司供供应应商商、销销售售商商等等业业务务相相关关企企业的损害业的损害674.4公司法人人格否认理论公司
38、法人人格否认理论公司资本显著不足公司资本显著不足资产与事务的过度混同资产与事务的过度混同利用公司形式规避法律义务的情形利用公司形式规避法律义务的情形公司法人人格形骸化的情形公司法人人格形骸化的情形684.5公司法人人格否认原则公司法人人格否认原则实施举证责任倒置原则实施举证责任倒置原则 母母公公司司实实施施的的控控制制是是否否适适当当，是是否否导导致致子子公公司司的的损损失失，都都涉涉及及到到举举证证责责任任问问题题。因因此此，从从公公平平和和效效率率角角度度来来考考虑虑，把把否否认认公公司司法法人人人人格格时时的的举举证证责责任任转转移移给给母母公司。即采用举证责任倒置原则。公司。即采用举证
39、责任倒置原则。69实质合并原则实质合并原则 是是在在母母公公司司或或子子公公司司或或两两者者同同时时破破产产时时，确确定定母母子子公公司司各各自自债债权权人人如如何何分分配配各各公公司司财财产产，或或者者说说确确定定母母公公司司债债权权人人与子公司债权人受偿顺序的一项原则。与子公司债权人受偿顺序的一项原则。70“深石原则深石原则”是是指指在在母母子子公公司司场场合合下下，如如果果子子公公司司资资本本不不足足，并并且且存存在在为为了了母母公公司司利利益益而而不不按按照照常常规规进进行行经经营营的的情情况况；在在子子公公司司破破产产或或重重整整时时，母母公公司司对对子子公公司司债债权权的的地地位位
40、应应该该在在子子公公司司优优先先股股股股东东和和其其他他债权人的权益后面。债权人的权益后面。714.5子公司董事的子公司董事的“诚信义务诚信义务”及子公司的自我保护及子公司的自我保护 72公公司司董董事事应应履履行行“诚诚信信义义务务”子公司的自我保护子公司的自我保护73附：实例二则附：实例二则74案例案例：关联交易：关联交易“装扮装扮”天津磁卡天津磁卡v天天津津磁磁卡卡年年报报显显示示，公公司司2001年年实实现现净净利利润润同同比比增增幅幅近近90%。验验钞钞机机为为公公司司带带来来了了2.26亿亿元元的的销销售售收收入入，该该产产品品毛毛利利率率达达到到58%，占占合合并并主主营营业业务
41、利润的务利润的54.5%。v天天津津磁磁卡卡曾曾指指望望能能创创造造10亿亿利利润润的的点点钞钞机机业业绩绩装装点点年年报报，并并将将验验钞钞机机配配合合点点钞钞机机来来搭搭售售给给银银行行。但但在在点点钞钞机机无无望望后后，验验钞钞机机仍仍披披挂挂上上阵阵，让让人人匪匪夷夷所所思思。而而事事实实是是，验验钞钞机机没没有有几几台台卖卖到到银银行行，而而是是卖卖给给了了天天津津环环球球高高新新技技术术投投资资有有限限公公司司。环环球高新曾是天津磁卡控股球高新曾是天津磁卡控股90%的子公司。的子公司。75v天天津津磁磁卡卡主主营营业业务务利利润润半半数数以以上上来来自自于于关关联联交交易易。而而天
42、天津津环环球球高高新新技技术术投投资资有有限限公公司司就就是是天天津津磁磁卡卡去去年年业业绩绩大大幅幅增增长长的的“功功臣臣”。值值得得注注意意的的是是，这这位位“功功臣臣”在在去去年年年年底底竟竟功功成成身身退退。上上市市公公司司原原持持有有天天津津环环球球高高新新90%的的股股权权，2001年年度度经经两两次次转转股股之之后后，至至年年末末不不再再持持有有天天津津环环球球高高新新股股权权。而而天天津津五五洲洲联联合合合合伙伙会会计计师师事事务务所所为为此此也也出出具具了了带带有有解解释释说明的审计报告。说明的审计报告。76v在在制制造造纸纸上上富富贵贵时时，天天津津磁磁卡卡财财务务状状况况
43、却却很很难难堪堪：2001年年的的应应收收帐帐有有9.53亿亿元元之之巨巨，占占总总资资产产的的30%以以上上；负负债债总总额额20.4亿亿元元，负负债债率率高高达达66.92%，其其中中短短期期借借款款为为15.77亿亿元元，短短期期还还款利息负担沉重。款利息负担沉重。77案例案例：南开戈德自己买自己的单：南开戈德自己买自己的单v2001年年南南开开戈戈德德曾曾进进行行了了一一项项奇奇怪怪的的委委托托贷贷款款，委委托托天天津津信信托托向向天天津津的的8家家企企业业进进行行总总额额达达22450万元委托贷款。万元委托贷款。v南南开开戈戈德德2001年年年年报报净净利利润润和和每每股股收收益益分
44、分别别为为6696.83万万元元和和0.165元元，分分别别比比2000年年同同期期下下降降48%和和75%。公公司司管管理理层层把把业业绩绩的的下下滑滑归归因因于于费费用用的的大大幅幅上上升升，如如经经营营费费用用、人人员员工工资资的的增增长长、各各项项准准备备的的计计提提等等。从从近近年年的的年年报报反反映映，自自动动售售货货机机的的销销售售是是南南开开戈戈德德的的收收入入和和利利润润的的主主要要来来源源，2001年年占占公公司司总总收收入入和和总总利利润润的的比比例分别为例分别为62%和和81%。78v自动售货机的销售很集中，对前五名客自动售货机的销售很集中，对前五名客户的销售额达户的销
45、售额达96%，尤其是对天津戈德，尤其是对天津戈德移动商务公司的销售，移动商务公司的销售，2001年对其销售年对其销售额达额达27295.77万元，占自动售货机总销售万元，占自动售货机总销售收入收入3.2亿元的亿元的85%，而天津戈德移动商，而天津戈德移动商务公司是南开戈德控股公司的子公司。务公司是南开戈德控股公司的子公司。79v更让人不解的是，南开戈德自己买自己更让人不解的是，南开戈德自己买自己的的“账单账单”。2001年，南开戈德进行两年，南开戈德进行两笔不可思议的交易：一是笔不可思议的交易：一是2001年南开戈年南开戈德与立达集团共同设立南开戈德创业投德与立达集团共同设立南开戈德创业投资公司，南开戈德出资资公司，南开戈德出资2000万元占万元占40%的股权，其后南开戈德创业投资公司代的股权，其后南开戈德创业投资公司代立达集团偿还欠上市公司立达集团偿还欠上市公司2407万元的债万元的债务。务。80 结 束81
