适用外国法的理由

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1、第三讲第三讲为什么要适用外国法2024/8/182024/8/181 1在解决争在解决争诉时，一个国家的法院一个国家的法院为什么要在一定什么要在一定条件下适用外国法？条件下适用外国法？2024/8/182024/8/182 2私法学说发展的两条主线私法学说发展的两条主线巴特鲁斯巴特鲁斯 杜摩兰杜摩兰 萨维尼萨维尼 孟西尼孟西尼 里斯里斯法则区别法则区别 意思自治意思自治 本座本座 国籍国籍 最密联系最密联系（从私权冲突为出发点，结论是平等适用外国法）（从私权冲突为出发点，结论是平等适用外国法） 既得权既得权 法律社会目的法律社会目的 本地法本地法 政府利益分析政府利益分析（以主权为出发点，结论

2、是适用法院地法）（以主权为出发点，结论是适用法院地法） 一、法一、法则区区别说（一）意大利的法（一）意大利的法则区区别说时代背景：代背景：1313世纪意大利北部世纪意大利北部代表人物：代表人物：巴托鲁斯（巴托鲁斯（BartolusBartolus）（二）法国的法（二）法国的法则区区别说时代背景：代背景：十六世纪法国十六世纪法国代表人物：代表人物：杜摩兰（杜摩兰（Charles DumoulinCharles Dumoulin）达让特莱（达让特莱（D D Argentr Argentr）（三）（三）表述：表述：将法将法则区分区分为不同的种不同的种类以决定其适用范以决定其适用范围。2024/8/1

3、82024/8/184 4（一）意大利法（一）意大利法则区区别说1 1、巴托鲁斯巴托鲁斯巴托鲁斯巴托鲁斯主主主主张张： 从法从法从法从法则则本身的性本身的性本身的性本身的性质质入手入手入手入手 把把把把 所有的所有的所有的所有的“ “法法法法则则” ”分分分分为为“ “物的法物的法物的法物的法则则”、 “ “人的法人的法人的法人的法则则”和和和和“ “混合法混合法混合法混合法则则”。2 2、影响、影响、影响、影响（1 1）纠纠正了正了正了正了绝对绝对属地主属地主属地主属地主义义的弊端，抓住了法律的域内域外效的弊端，抓住了法律的域内域外效的弊端，抓住了法律的域内域外效的弊端，抓住了法律的域内域外

4、效力力力力这这个法律冲突的根本点，首次站在双个法律冲突的根本点，首次站在双个法律冲突的根本点，首次站在双个法律冲突的根本点，首次站在双边边的立的立的立的立场场上研究法律上研究法律上研究法律上研究法律的适用的适用的适用的适用问题问题，使国，使国，使国，使国际际私法后来能真正具有国私法后来能真正具有国私法后来能真正具有国私法后来能真正具有国际际性。性。性。性。（2 2）阐阐示了法的域内效力与域外效力示了法的域内效力与域外效力示了法的域内效力与域外效力示了法的域内效力与域外效力问题问题，提出了解决法律，提出了解决法律，提出了解决法律，提出了解决法律冲突的方法，冲突的方法，冲突的方法，冲突的方法，创创

5、立了国立了国立了国立了国际际私法。私法。私法。私法。3 3、评评价：价：价：价：巴托巴托巴托巴托鲁鲁斯完全借助于法斯完全借助于法斯完全借助于法斯完全借助于法则结则结构来划分构来划分构来划分构来划分“ “人法人法人法人法” ”与与与与“ “物物物物法法法法” ”，牵强牵强且不科学。且不科学。且不科学。且不科学。2024/8/182024/8/185 5（二）法国的法（二）法国的法则区区别说1、杜摩、杜摩兰（1）主）主张： 把法把法把法把法则则分分分分为为人法、物法和行人法、物法和行人法、物法和行人法、物法和行为为法三法三法三法三类类 只有在不依据双方当事人的主自意思而直接取决于法律的只有在不依据

6、双方当事人的主自意思而直接取决于法律的只有在不依据双方当事人的主自意思而直接取决于法律的只有在不依据双方当事人的主自意思而直接取决于法律的强强制性制性制性制性时时，才有必要作，才有必要作，才有必要作，才有必要作这这种划分。种划分。种划分。种划分。【 SeenextslideSeenextslide】 （2）影响和）影响和评价价杜摩杜摩杜摩杜摩兰兰的的的的“ “意思自治意思自治意思自治意思自治” ”原原原原则则，已，已，已，已发发展成展成展成展成为为国国国国际际社会普社会普社会普社会普遍接受的确定契遍接受的确定契遍接受的确定契遍接受的确定契约约准据法的首要原准据法的首要原准据法的首要原准据法的首

7、要原则则。2024/8/182024/8/186 62024/8/182024/8/187 71 1、人法：、人法：、人法：、人法：领土之内的人领土之内的人领土之内的人领土之内的人人法的例外人法的例外人法的例外人法的例外4 4、契约：、契约：、契约：、契约：依当事人的意思依当事人的意思依当事人的意思依当事人的意思决定其应适用的法律决定其应适用的法律决定其应适用的法律决定其应适用的法律2 2、物法：、物法：、物法：、物法：领土之内的物领土之内的物领土之内的物领土之内的物3 3、行为地法：、行为地法：、行为地法：、行为地法：法律行为之方式法律行为之方式法律行为之方式法律行为之方式一一一一国国国国法

8、法法法律律律律的的的的效效效效力力力力适用于内国人适用于内国人适用于内国人适用于内国人不适用于外国人不适用于外国人不适用于外国人不适用于外国人适用于在外国之内国人适用于在外国之内国人适用于在外国之内国人适用于在外国之内国人所有者为外国人所有者为外国人所有者为外国人所有者为外国人所有者为内国人所有者为内国人所有者为内国人所有者为内国人皆受其支配皆受其支配皆受其支配皆受其支配（二）法国的法（二）法国的法则区区别说2、达、达让特莱特莱（1）主）主张： 站在杜摩站在杜摩站在杜摩站在杜摩兰兰的的的的对对立面，提出法律或立面，提出法律或立面，提出法律或立面，提出法律或习惯习惯的属物原的属物原的属物原的属物

9、原则则，主，主，主，主张张各各各各省区在法律上自治，主省区在法律上自治，主省区在法律上自治，主省区在法律上自治，主张张把把把把领领域内一切人、物、行域内一切人、物、行域内一切人、物、行域内一切人、物、行为为都置于都置于都置于都置于当地当地当地当地习惯习惯控制之下。控制之下。控制之下。控制之下。 在一个在一个在一个在一个习惯习惯是属于是属于是属于是属于“ “物物物物” ”的的的的还还是属是属是属是属“ “人人人人” ”的不能确定的的不能确定的的不能确定的的不能确定的时时候，候，候，候，应应该该把它看作是物法。把它看作是物法。把它看作是物法。把它看作是物法。 【 SeenextslideSeene

10、xtslide】 （2）影响和）影响和评价价 极力推崇具有封建割据性极力推崇具有封建割据性极力推崇具有封建割据性极力推崇具有封建割据性质质的地方自治，主的地方自治，主的地方自治，主的地方自治，主张张一切法律附着一切法律附着一切法律附着一切法律附着于制定者的于制定者的于制定者的于制定者的领领土。在法律适用土。在法律适用土。在法律适用土。在法律适用问题问题上回到了上回到了上回到了上回到了过过去的去的去的去的绝对绝对属地属地属地属地主主主主义义立立立立场场上。上。上。上。2024/8/182024/8/188 82024/8/182024/8/189 9法法法法则则则则原则：原则：原则：原则：属地的

11、属地的属地的属地的例外：属人的例外：属人的例外：属人的例外：属人的人法人法人法人法在领土内在领土内在领土内在领土内有绝对的有绝对的有绝对的有绝对的约束力约束力约束力约束力在领土外在领土外在领土外在领土外也应适用也应适用也应适用也应适用继承继承继承继承遗嘱遗嘱遗嘱遗嘱等等等等财产财产财产财产的的的的处分处分处分处分一般一般一般一般的的的的能力能力能力能力混混混混同同同同法法法法物法物法物法物法二、国二、国际礼礼让说（一）背景（一）背景1 1、1717世世世世纪纪荷荷荷荷兰兰2 2、法国学者博丹（、法国学者博丹（、法国学者博丹（、法国学者博丹（BodinBodin）和荷）和荷）和荷）和荷兰兰学者格

12、老秀斯学者格老秀斯学者格老秀斯学者格老秀斯（GrotiusGrotius）提出的）提出的）提出的）提出的“ “国家主国家主国家主国家主权权” ”观观点点点点为为荷荷荷荷兰兰的国的国的国的国际际礼礼礼礼让说让说提供了理提供了理提供了理提供了理论论启示。启示。启示。启示。（二）主要代表人物（二）主要代表人物保保保保罗罗 伏特（伏特（伏特（伏特（PoulVoetPoulVoet）尤利克尤利克尤利克尤利克 胡伯（胡伯（胡伯（胡伯（UlrikHuberUlrikHuber）（三）表述：（三）表述：一个国家的法院出于礼一个国家的法院出于礼让适用外国的法律适用外国的法律2024/8/182024/8/181

13、010（四）（四）（四）（四）“胡伯三原胡伯三原胡伯三原胡伯三原则则” ” 每个主每个主每个主每个主权权国家的法律在境内国家的法律在境内国家的法律在境内国家的法律在境内发发生效力并生效力并生效力并生效力并约约束其所有臣民，但束其所有臣民，但束其所有臣民，但束其所有臣民，但无域外效力；无域外效力；无域外效力；无域外效力； 凡在其境内居住的人，无凡在其境内居住的人，无凡在其境内居住的人，无凡在其境内居住的人，无论论是是是是长长期的或期的或期的或期的或临时临时的，都的，都的，都的，都应视为应视为其其其其臣民；臣民；臣民；臣民； 主主主主权权国家国家国家国家对对于一个国家已在其本国有效于一个国家已在其

14、本国有效于一个国家已在其本国有效于一个国家已在其本国有效实实施的法律，出于礼施的法律，出于礼施的法律，出于礼施的法律，出于礼让让，应应保持其在境内的效力，只要保持其在境内的效力，只要保持其在境内的效力，只要保持其在境内的效力，只要这样这样做不做不做不做不损损害自己国家及害自己国家及害自己国家及害自己国家及臣民的臣民的臣民的臣民的权权益。益。益。益。（五）（五）（五）（五）评评价价价价 国国国国际际礼礼礼礼让说让说把适用外国法的把适用外国法的把适用外国法的把适用外国法的问题问题放在国家主放在国家主放在国家主放在国家主权权和国家利益的和国家利益的和国家利益的和国家利益的基基基基础础上加以考上加以考

15、上加以考上加以考虑虑，从而提出国，从而提出国，从而提出国，从而提出国际际私法上的一私法上的一私法上的一私法上的一项项重大原重大原重大原重大原则则，就，就，就，就是承是承是承是承认认不承不承不承不承认认外国法的域外效力，适用不适用外国法，完全外国法的域外效力，适用不适用外国法，完全外国法的域外效力，适用不适用外国法，完全外国法的域外效力，适用不适用外国法，完全取决于各国的主取决于各国的主取决于各国的主取决于各国的主权权考考考考虑虑。2024/8/182024/8/181111三、法律关系本座三、法律关系本座说（一）背景（一）背景19世世纪中期中期德国德国（二）代表人物（二）代表人物费德里克卡德里

16、克卡尔冯萨维尼尼（FriedrechCarlvonSavigny）（三）表述（三）表述一国法院适用外国法是根据所涉及法律一国法院适用外国法是根据所涉及法律关系自身的性关系自身的性质决定决定的。的。2024/8/182024/8/181212（四）主（四）主张任何法律关系依其性任何法律关系依其性任何法律关系依其性任何法律关系依其性质质都与某一特定的地域相都与某一特定的地域相都与某一特定的地域相都与某一特定的地域相联联系，系，系，系，这这个特个特个特个特定的地域就是定的地域就是定的地域就是定的地域就是该该法律关系的法律关系的法律关系的法律关系的“ “本座本座本座本座” ”，该类该类法律关系就法律关

17、系就法律关系就法律关系就应该应该适用适用适用适用其本座所在地的法律。其本座所在地的法律。其本座所在地的法律。其本座所在地的法律。 【SeenextslideSeenextslide】 要平等地看待内外国的法律，只有要平等地看待内外国的法律，只有要平等地看待内外国的法律，只有要平等地看待内外国的法律，只有这样这样，无，无，无，无论论案件在何国法院案件在何国法院案件在何国法院案件在何国法院审审判，均能适用同判，均能适用同判，均能适用同判，均能适用同样样的法律，使案件得到相同的判决的法律，使案件得到相同的判决的法律，使案件得到相同的判决的法律，使案件得到相同的判决结结果。果。果。果。（五）影响和（五

18、）影响和评价价1 1、它在法、它在法、它在法、它在法则则区区区区别说统别说统治国治国治国治国际际私法理私法理私法理私法理论论达数百年之后，在国达数百年之后，在国达数百年之后，在国达数百年之后，在国际际私法私法私法私法的方法的方法的方法的方法论论上上上上实现实现了根本性了根本性了根本性了根本性变变革；革；革；革；2 2、但他所、但他所、但他所、但他所说说的法律关系的的法律关系的的法律关系的的法律关系的“ “本座本座本座本座” ”，把复，把复，把复，把复杂杂的法律关系的法律关系的法律关系的法律关系过过于于于于简单简单化，化，化，化，也没有明确指出解决法律冲突也没有明确指出解决法律冲突也没有明确指出

19、解决法律冲突也没有明确指出解决法律冲突问题问题的正确途径。的正确途径。的正确途径。的正确途径。 2024/8/182024/8/1813132024/8/182024/8/181414原则：原则：原则：原则：内外法律平等内外法律平等内外法律平等内外法律平等例外：例外：例外：例外：绝对依内国法绝对依内国法绝对依内国法绝对依内国法1 1、人的能力、身份、人的能力、身份、人的能力、身份、人的能力、身份 住所地法住所地法住所地法住所地法2 2、物权、物权、物权、物权 物之所在地法物之所在地法物之所在地法物之所在地法（1 1）契约）契约）契约）契约 债务履行地法债务履行地法债务履行地法债务履行地法3 3

20、、债、债、债、债 （2 2）侵权）侵权）侵权）侵权 损害发生地法损害发生地法损害发生地法损害发生地法（3 3）方式）方式）方式）方式 行为地法行为地法行为地法行为地法4 4、程序、程序、程序、程序法院地法法院地法法院地法法院地法1 1、就内国强行法而言、就内国强行法而言、就内国强行法而言、就内国强行法而言2 2、就外国法律或制度为内国否认者、就外国法律或制度为内国否认者、就外国法律或制度为内国否认者、就外国法律或制度为内国否认者四、国籍原四、国籍原则说（一）背景（一）背景（一）背景（一）背景 1919世世世世纪纪中叶中叶中叶中叶 意大利意大利意大利意大利（二）代表人物（二）代表人物（二）代表人

21、物（二）代表人物 孟西尼孟西尼孟西尼孟西尼 （ManciniMancini）（三）表述（三）表述（三）表述（三）表述: :一个国家的法院一个国家的法院一个国家的法院一个国家的法院应应适用法律关系主体所属的国的法律适用法律关系主体所属的国的法律适用法律关系主体所属的国的法律适用法律关系主体所属的国的法律（四）影响：（四）影响：（四）影响：（四）影响： 18651865年年年年意大利民法典意大利民法典意大利民法典意大利民法典、18891889年年年年西班牙民法典西班牙民法典西班牙民法典西班牙民法典、18961896年年年年德国民法施行法德国民法施行法德国民法施行法德国民法施行法以及以及以及以及18

22、981898年年年年日本法例日本法例日本法例日本法例都采都采都采都采用了孟西尼的国籍原用了孟西尼的国籍原用了孟西尼的国籍原用了孟西尼的国籍原则则，许许多公多公多公多公约约也采用了也采用了也采用了也采用了这这个原个原个原个原则则。2024/8/182024/8/181515五、既得五、既得权说（一）背景（一）背景十九世十九世纪后期后期英国英国（二）代表人物（二）代表人物早期：曼斯菲早期：曼斯菲尔德德勋爵（爵（LordMansfield）其后：艾伯特其后：艾伯特维恩恩戴西（戴西（Dicey）（三）表述（三）表述一国法院适用外国法是一国法院适用外国法是为了保了保护法律关系法律关系主体已主体已经取得的

23、取得的权利利2024/8/182024/8/181616（四）主（四）主（四）主（四）主张张 外国人依据文明国家法律所取得的外国人依据文明国家法律所取得的外国人依据文明国家法律所取得的外国人依据文明国家法律所取得的权权利，英国利，英国利，英国利，英国应该应该予以承予以承予以承予以承认认。一切法律关系都一切法律关系都一切法律关系都一切法律关系都应该应该适用内国法，只有当保适用内国法，只有当保适用内国法，只有当保适用内国法，只有当保护护依据外国法取得依据外国法取得依据外国法取得依据外国法取得的的的的权权利利利利时时候，才适用有关文明国家的法律。候，才适用有关文明国家的法律。候，才适用有关文明国家的

24、法律。候，才适用有关文明国家的法律。 法院所作的既不是适用外国法，也不是承法院所作的既不是适用外国法，也不是承法院所作的既不是适用外国法，也不是承法院所作的既不是适用外国法，也不是承认认外国法在自己国家外国法在自己国家外国法在自己国家外国法在自己国家的效力，而只不的效力，而只不的效力，而只不的效力，而只不过过是保是保是保是保护诉讼护诉讼当事人根据外国法或外国判决所当事人根据外国法或外国判决所当事人根据外国法或外国判决所当事人根据外国法或外国判决所取得的取得的取得的取得的权权利。利。利。利。（五）影响和（五）影响和评价价产产生生生生过过很大影响，曾得到很大影响，曾得到很大影响，曾得到很大影响，曾

25、得到许许多国家法学家的多国家法学家的多国家法学家的多国家法学家的拥护拥护。美国的比。美国的比。美国的比。美国的比尔尔主持主持主持主持编订编订的的的的第一次冲突法重述第一次冲突法重述第一次冲突法重述第一次冲突法重述（19341934年），把年），把年），把年），把这这个学个学个学个学说说作作作作为该书为该书的理的理的理的理论论基基基基础础。 但是既得但是既得但是既得但是既得权说产权说产生的年代正是英国生的年代正是英国生的年代正是英国生的年代正是英国资产阶级资产阶级全面走向海外全面走向海外全面走向海外全面走向海外扩张扩张的年代，真正用意是要求世界其他国家承的年代，真正用意是要求世界其他国家承的年代

26、，真正用意是要求世界其他国家承的年代，真正用意是要求世界其他国家承认认依照英国法依照英国法依照英国法依照英国法产产生的生的生的生的权权利。因此既得利。因此既得利。因此既得利。因此既得权说权说遭到了遭到了遭到了遭到了许许多国多国多国多国际际私法学家私法学家私法学家私法学家们们的猛烈抨的猛烈抨的猛烈抨的猛烈抨击击。2024/8/182024/8/181717六、六、法律社会目的法律社会目的说2024/8/182024/8/181818（一）背景（一）背景2020世世世世纪纪5050年代年代年代年代法国法国法国法国（二）代表人物（二）代表人物毕毕耶（耶（耶（耶（PilletPillet）；）；）；）

27、；巴迪福（巴迪福（巴迪福（巴迪福（BatiffolBatiffol）（三）表述（三）表述 一国国一国国一国国一国国际际民商事关系是否适用外国法取决于法律民商事关系是否适用外国法取决于法律民商事关系是否适用外国法取决于法律民商事关系是否适用外国法取决于法律的社会目的的社会目的的社会目的的社会目的（三）（三）毕耶主耶主张（四）巴迪福主（四）巴迪福主张以系以系以系以系统统地考察各种法律地考察各种法律地考察各种法律地考察各种法律为为基基基基础础，采用，采用，采用，采用经验经验的、的、的、的、实证实证的和的和的和的和对对比的方法，比的方法，比的方法，比的方法，进进行国行国行国行国际协调际协调。反反反反对

28、对从各种先从各种先从各种先从各种先验验原原原原则则出出出出发发的演的演的演的演绎绎方法。方法。方法。方法。2024/8/182024/8/181919保护社会的法保护社会的法保护社会的法保护社会的法普通性普通性普通性普通性 固有性固有性固有性固有性保护个人的法保护个人的法保护个人的法保护个人的法连续性连续性连续性连续性 涉外性涉外性涉外性涉外性属地法属地法属地法属地法属人法属人法属人法属人法法律法律法律法律的的的的性质性质性质性质社会社会社会社会的的的的目的目的目的目的七、七、本地法本地法说2024/8/182024/8/182020（一）背景（一）背景19421942年年年年 美国美国美国美

29、国（二）代表人物（二）代表人物库库克（克（克（克（CookCook）（三）表述（三）表述 一国法院只适用与本地法相同或相似的外国法一国法院只适用与本地法相同或相似的外国法一国法院只适用与本地法相同或相似的外国法一国法院只适用与本地法相同或相似的外国法（四）主（四）主张一国法院在一国法院在一国法院在一国法院在审审理涉外民事案件的理涉外民事案件的理涉外民事案件的理涉外民事案件的时时候，适用的是本地候，适用的是本地候，适用的是本地候，适用的是本地法，而非外国法。法，而非外国法。法，而非外国法。法，而非外国法。即便在某些情况下适用外国法，不即便在某些情况下适用外国法，不即便在某些情况下适用外国法，不即

30、便在某些情况下适用外国法，不过过是将外国法合并是将外国法合并是将外国法合并是将外国法合并入到本国法中加以入到本国法中加以入到本国法中加以入到本国法中加以执执行而已，即法院所承行而已，即法院所承行而已，即法院所承行而已，即法院所承认认和和和和执执行的行的行的行的权权利并不是外国法的利并不是外国法的利并不是外国法的利并不是外国法的权权利，而是依据本国法律利，而是依据本国法律利，而是依据本国法律利，而是依据本国法律创设创设的的的的权权利。利。利。利。（五）影响和（五）影响和评价价1 1、彻彻底批判了底批判了底批判了底批判了“ “既得既得既得既得权说权说” ”，给给了它了它了它了它毁灭毁灭性的打性的打

31、性的打性的打击击；2 2、在研究方法上，主、在研究方法上，主、在研究方法上，主、在研究方法上，主张张不要从哲学家或法理学家的不要从哲学家或法理学家的不要从哲学家或法理学家的不要从哲学家或法理学家的逻逻辑辑推理中去推理中去推理中去推理中去获获取取取取应应适用的冲突原适用的冲突原适用的冲突原适用的冲突原则则，而，而，而，而应应通通通通过过考察，考察，考察，考察，总结总结法院在法院在法院在法院在处处理法律冲突理法律冲突理法律冲突理法律冲突时实际时实际上是怎上是怎上是怎上是怎样样做的，来得做的，来得做的，来得做的，来得出出出出应应适用的适用的适用的适用的规则规则。2024/8/182024/8/182

32、121八、政府利益分析八、政府利益分析说2024/8/182024/8/182222（一）背景（一）背景19631963年年年年 美国美国美国美国（二）代表人物（二）代表人物雷雷雷雷纳纳德德德德 柯里（柯里（柯里（柯里（CurrieCurrie）。）。）。）。（三）表述（三）表述 根据国家司法案件所涉国家（或州）政府利益的根据国家司法案件所涉国家（或州）政府利益的根据国家司法案件所涉国家（或州）政府利益的根据国家司法案件所涉国家（或州）政府利益的有无或大小来决定其法律适用有无或大小来决定其法律适用有无或大小来决定其法律适用有无或大小来决定其法律适用（四）主（四）主张1 1、政府的利益是适用法律

33、的唯一、政府的利益是适用法律的唯一、政府的利益是适用法律的唯一、政府的利益是适用法律的唯一标标准，反准，反准，反准，反对对通通通通过过冲突冲突冲突冲突规规范来范来范来范来选择选择法律。法律。法律。法律。2 2、在解决法律冲突、在解决法律冲突、在解决法律冲突、在解决法律冲突时时，法院首先要，法院首先要，法院首先要，法院首先要查查明哪个国家明哪个国家明哪个国家明哪个国家对对此此此此案件有利益，然后就适用案件有利益，然后就适用案件有利益，然后就适用案件有利益，然后就适用对对此享有利益的国家的法律。此享有利益的国家的法律。此享有利益的国家的法律。此享有利益的国家的法律。反反反反对传统对传统的冲突法制度

34、，把不同国家的法律冲突看作的冲突法制度，把不同国家的法律冲突看作的冲突法制度，把不同国家的法律冲突看作的冲突法制度，把不同国家的法律冲突看作是不同国家利益的冲突。是不同国家利益的冲突。是不同国家利益的冲突。是不同国家利益的冲突。（五）（五）（五）（五）评评价价价价1 1、可取之、可取之、可取之、可取之处处：它：它：它：它认为认为法律冲突的法律冲突的法律冲突的法律冲突的实质实质是各国之是各国之是各国之是各国之间间利益利益利益利益的冲突。的冲突。的冲突。的冲突。2 2、缺憾：是否、缺憾：是否、缺憾：是否、缺憾：是否应应依据政府利益分析来解决依据政府利益分析来解决依据政府利益分析来解决依据政府利益分

35、析来解决这这种法律冲种法律冲种法律冲种法律冲突却是突却是突却是突却是值值得得得得怀怀疑的。因疑的。因疑的。因疑的。因为为法院去搞清法院去搞清法院去搞清法院去搞清这这种利益冲突是种利益冲突是种利益冲突是种利益冲突是很困很困很困很困难难的，另外，也会的，另外，也会的，另外，也会的，另外，也会导导致法院地法的适用范致法院地法的适用范致法院地法的适用范致法院地法的适用范围扩围扩大大大大2024/8/182024/8/182323九、最密切九、最密切联系系说2024/8/182024/8/182424（一）背景（一）背景19711971年年年年 美国美国美国美国 第二次冲突法重述第二次冲突法重述第二次冲

36、突法重述第二次冲突法重述（二）代表人物（二）代表人物里斯（里斯（里斯（里斯（ReeseReese）（三）表述（三）表述根据相关国家的法律与国际私法案件中具根据相关国家的法律与国际私法案件中具体问题的联系的密切程度决定法律适用。体问题的联系的密切程度决定法律适用。（四）主（四）主张在确定某一法律关系在确定某一法律关系在确定某一法律关系在确定某一法律关系应应适用的法律适用的法律适用的法律适用的法律时时，不，不，不，不应应机械呆机械呆机械呆机械呆板地根据板地根据板地根据板地根据该该法律关系的本座确定准据法，而要看哪法律关系的本座确定准据法，而要看哪法律关系的本座确定准据法，而要看哪法律关系的本座确定

37、准据法，而要看哪一个地方（或国家）与案件的事一个地方（或国家）与案件的事一个地方（或国家）与案件的事一个地方（或国家）与案件的事实实和有关当事人有和有关当事人有和有关当事人有和有关当事人有最密切的最密切的最密切的最密切的联联系，根据特定法律系，根据特定法律系，根据特定法律系，根据特定法律领领域中的多个域中的多个域中的多个域中的多个连结连结因因因因素，在充分考素，在充分考素，在充分考素，在充分考虑虑到州到州到州到州际际或者国或者国或者国或者国际际体制的需要，法院体制的需要，法院体制的需要，法院体制的需要，法院地的相关政策、有关利益的主体的合理期望等，地的相关政策、有关利益的主体的合理期望等，地的

38、相关政策、有关利益的主体的合理期望等，地的相关政策、有关利益的主体的合理期望等，结结合每一个案件，灵活地合每一个案件，灵活地合每一个案件，灵活地合每一个案件，灵活地选择选择准据法。准据法。准据法。准据法。（五）（五）贡献献将外国法将外国法将外国法将外国法纳纳入了更入了更入了更入了更为为普遍的公正和有效的判断普遍的公正和有效的判断普遍的公正和有效的判断普遍的公正和有效的判断标标准准准准从根本上改写了法律关系本座从根本上改写了法律关系本座从根本上改写了法律关系本座从根本上改写了法律关系本座说说所确定的国所确定的国所确定的国所确定的国际际私法私法私法私法信条。信条。信条。信条。2024/8/1820

39、24/8/182525十、希腊十、希腊弗朗西斯卡基斯弗朗西斯卡基斯的的“直接适用的法律直接适用的法律”1958年年提出：提出：为为了使法律在国了使法律在国了使法律在国了使法律在国际经济际经济和民商事交往中更好和民商事交往中更好和民商事交往中更好和民商事交往中更好地地地地维护维护国家利益和社会国家利益和社会国家利益和社会国家利益和社会经济经济利益，国家制定了一系利益，国家制定了一系利益，国家制定了一系利益，国家制定了一系列具有列具有列具有列具有强强制力的法律制力的法律制力的法律制力的法律规规范，用以范，用以范，用以范，用以调调整某些特殊的法整某些特殊的法整某些特殊的法整某些特殊的法律关系。律关系

40、。律关系。律关系。这这些具有些具有些具有些具有强强制力的法律制力的法律制力的法律制力的法律规规范在范在范在范在调调整涉外民整涉外民整涉外民整涉外民事关系中，可以撇开事关系中，可以撇开事关系中，可以撇开事关系中，可以撇开传统传统冲突冲突冲突冲突规规范的援引，而直接范的援引，而直接范的援引，而直接范的援引，而直接适用于涉外民事法律关系。适用于涉外民事法律关系。适用于涉外民事法律关系。适用于涉外民事法律关系。这这种能被直接适用的法种能被直接适用的法种能被直接适用的法种能被直接适用的法律律律律规规范，就是范，就是范，就是范，就是“ “直接适用的法律直接适用的法律直接适用的法律直接适用的法律” ”。对其

41、后的研究意其后的研究意义深深远。2024/8/182024/8/182626十一、莱弗拉十一、莱弗拉尔的的“法律法律选择五点考五点考虑” 19661966年，莱弗拉年，莱弗拉年，莱弗拉年，莱弗拉尔尔（LeflarLeflar）提出了法律）提出了法律）提出了法律）提出了法律选择选择的五点考的五点考的五点考的五点考虑虑：（1 1）结结果的可果的可果的可果的可预见预见性；（性；（性；（性；（2 2）州）州）州）州际际和国和国和国和国际际秩序的秩序的秩序的秩序的维维持；（持；（持；（持；（3 3）司）司）司）司法任法任法任法任务务的的的的简单简单化；（化；（化；（化；（4 4）法院地政府利益的）法院地

42、政府利益的）法院地政府利益的）法院地政府利益的优优先；（先；（先；（先；（5 5）适用）适用）适用）适用较较好的法律好的法律好的法律好的法律规规范（范（范（范（betterruleoflawbetterruleoflaw）。）。）。）。 在美国法律在美国法律在美国法律在美国法律选择实选择实践中的影响比践中的影响比践中的影响比践中的影响比较较大大大大 其其其其试图试图找出一些常出找出一些常出找出一些常出找出一些常出现现并并并并实实实实在在在在在在在在对选择对选择法律起作用的因素，法律起作用的因素，法律起作用的因素，法律起作用的因素，以便以便以便以便为为法官在法律法官在法律法官在法律法官在法律选择

43、过选择过程中提供指程中提供指程中提供指程中提供指导导。 但因没有一个普遍性的但因没有一个普遍性的但因没有一个普遍性的但因没有一个普遍性的标标准来判断法律的好坏，所以准来判断法律的好坏，所以准来判断法律的好坏，所以准来判断法律的好坏，所以该该理理理理论论也遭到了也遭到了也遭到了也遭到了许许多学者的批多学者的批多学者的批多学者的批评评。2024/8/182024/8/182727十二、卡弗斯的十二、卡弗斯的“优先先选择原原则”（一）主（一）主（一）主（一）主张张 改改改改变变只作只作只作只作“ “管管管管辖权选择辖权选择” ”的的的的传统传统制度，代之以制度，代之以制度，代之以制度，代之以“ “规

44、则选择规则选择” ”或或或或“ “结结果果果果选择选择” ”的方法。的方法。的方法。的方法。 为为法律适用的法律适用的法律适用的法律适用的结结果提供了两条果提供了两条果提供了两条果提供了两条应应遵循的遵循的遵循的遵循的标标准：准：准：准：（1 1）要）要）要）要对对当事人公正当事人公正当事人公正当事人公正 （2 2）要符合一定的社会目的。）要符合一定的社会目的。）要符合一定的社会目的。）要符合一定的社会目的。 为为符合符合符合符合这这两条两条两条两条标标准，法院在决定是适用本国法准，法院在决定是适用本国法准，法院在决定是适用本国法准，法院在决定是适用本国法还还是外国法之前，是外国法之前，是外国

45、法之前，是外国法之前，要考要考要考要考虑虑三个方面三个方面三个方面三个方面（1 1）是要是要是要是要审查诉讼审查诉讼事件和当事人之事件和当事人之事件和当事人之事件和当事人之间间的法律的法律的法律的法律关系；（关系；（关系；（关系；（2 2）要仔）要仔）要仔）要仔细细比比比比较较适用不同法律可能适用不同法律可能适用不同法律可能适用不同法律可能导导致的致的致的致的结结果；（果；（果；（果；（3 3）是衡量是衡量是衡量是衡量这这种种种种结结果果果果对对当事人是否公正以及是否符合社会的公共政当事人是否公正以及是否符合社会的公共政当事人是否公正以及是否符合社会的公共政当事人是否公正以及是否符合社会的公共

46、政策。策。策。策。（二）影响和（二）影响和（二）影响和（二）影响和评评价价价价 卡弗斯卡弗斯卡弗斯卡弗斯19931993年的年的年的年的这这一理一理一理一理论论首次提出直接首次提出直接首次提出直接首次提出直接对实对实体法体法体法体法进进行行行行选择选择的大的大的大的大胆胆胆胆设设想，想，想，想，为许为许多人所接受，但也因其抽象模糊而遭到批多人所接受，但也因其抽象模糊而遭到批多人所接受，但也因其抽象模糊而遭到批多人所接受，但也因其抽象模糊而遭到批评评。2024/8/182024/8/182828十三、国十三、国际交往互利交往互利说（一）中国学者提出：（一）中国学者提出：一国法院适用外国法是出于一

47、国法院适用外国法是出于一国法院适用外国法是出于一国法院适用外国法是出于该该国国国国对对外交往的需要。外交往的需要。外交往的需要。外交往的需要。目的在于从法律上平等地保目的在于从法律上平等地保目的在于从法律上平等地保目的在于从法律上平等地保护护内国人和外国人在国内国人和外国人在国内国人和外国人在国内国人和外国人在国际际交往中的正当交往中的正当交往中的正当交往中的正当权权益。益。益。益。（二）中国法院（二）中国法院实践中的践中的现况况2024/8/182024/8/182929十四十四我的学说我的学说1、适用外国法是私法案件性质决定的，是适用外国法是私法案件性质决定的，是私法推演的逻辑结果。私法推

48、演的逻辑结果。 私法的产生首先是对抗公权力的干预（权利的私法的产生首先是对抗公权力的干预（权利的金钟罩）金钟罩） 私法的使命其次是解决私人的权利冲突私法的使命其次是解决私人的权利冲突 外国人的私法权利的承认，外国人的私法权利的承认，是是基于基于对对其自然权其自然权利的承认（自然法学派）利的承认（自然法学派） 私私权权之平等之平等必必然要求各国法律的平等然要求各国法律的平等2、如何选择外国法的问题、如何选择外国法的问题 具体的连接点优于一般原则具体的连接点优于一般原则 连接点的选择应从法律关系本座说和最密切联连接点的选择应从法律关系本座说和最密切联系说出发。系说出发。 属人法上选用国籍说（住所地

49、说）属人法上选用国籍说（住所地说） 财产法上选用意思自治、侵权行为地为连接点财产法上选用意思自治、侵权行为地为连接点 注重审判结果的均衡注重审判结果的均衡思思考考我我们怎怎样看待不同的学看待不同的学说？你你认为一国法院适用外国法的主要原因是什一国法院适用外国法的主要原因是什么？么？2024/8/182024/8/183232 案例案例 Babcock v. Jackson Babcock v. Jackson1963196319631963年年年年9 9 9 9月，住所在纽约的夫妇月，住所在纽约的夫妇月，住所在纽约的夫妇月，住所在纽约的夫妇JacksonJacksonJacksonJackso

50、n邀请同住一邀请同住一邀请同住一邀请同住一城的城的城的城的BabcockBabcockBabcockBabcock小姐驱车到加拿大作周末旅游。小姐驱车到加拿大作周末旅游。小姐驱车到加拿大作周末旅游。小姐驱车到加拿大作周末旅游。JacksonJacksonJacksonJackson先生驾车，在安大略省发生车祸使小姐严重先生驾车，在安大略省发生车祸使小姐严重先生驾车，在安大略省发生车祸使小姐严重先生驾车，在安大略省发生车祸使小姐严重受伤。受伤。受伤。受伤。BabcockBabcockBabcockBabcock小姐回纽约后向法院起诉，要求赔偿小姐回纽约后向法院起诉，要求赔偿小姐回纽约后向法院起诉

51、，要求赔偿小姐回纽约后向法院起诉，要求赔偿损失。损失。损失。损失。按安大略省法律规定，除以盈利为目的运载乘客外，按安大略省法律规定，除以盈利为目的运载乘客外，按安大略省法律规定，除以盈利为目的运载乘客外，按安大略省法律规定，除以盈利为目的运载乘客外，汽车的所有者和驾驶者对乘客因车祸造成的损失不汽车的所有者和驾驶者对乘客因车祸造成的损失不汽车的所有者和驾驶者对乘客因车祸造成的损失不汽车的所有者和驾驶者对乘客因车祸造成的损失不负责任；而纽约州法律规定要承担责任。初审法院负责任；而纽约州法律规定要承担责任。初审法院负责任；而纽约州法律规定要承担责任。初审法院负责任；而纽约州法律规定要承担责任。初审法院适用侵权行为地法，驳回原告的要求。原告不服提适用侵权行为地法，驳回原告的要求。原告不服提适用侵权行为地法，驳回原告的要求。原告不服提适用侵权行为地法，驳回原告的要求。原告不服提起上诉。起上诉。起上诉。起上诉。你你认为该如何如何处理？理？2024/8/182024/8/183333