国际私法学国际私法学 单海玲单海玲 国际私法研究的基本问题n n涉外民商事案件的管辖权问题n n涉外民商事案件的法律适用问题n n涉外民商事案件判决的承认与执行问题 专题一 国际私法概述n n本专题的重点内容：n n国际私法的定义国际私法的定义n n国际私法调整对象国际私法调整对象n n法律冲突及其解决方法法律冲突及其解决方法n n国际私法的名称及范围国际私法的名称及范围n n国际私法的渊源及适用国际私法的渊源及适用 一、国际私法的定义定义一定义一n n国际私法是指在世界各国民法和商法互相歧异国际私法是指在世界各国民法和商法互相歧异的情况下，对含有涉外因素的民法关系，解决的情况下，对含有涉外因素的民法关系，解决应当适用那一国法律的法律应当适用那一国法律的法律 （见李浩培负责编纂的（见李浩培负责编纂的《《中国大百科全书中国大百科全书. .法学法学》》，，中国大百科全书出版社，中国大百科全书出版社，19841984，第，第228228页）页）n n定义标准：从解决涉外民商事法律冲突角度定义标准：从解决涉外民商事法律冲突角度 n n定义二定义二 n n国际私法是调整涉外民事法律关系的法律部门。
国际私法是调整涉外民事法律关系的法律部门 （见韩德培主编的高等学校法学教材（见韩德培主编的高等学校法学教材《《国际私法国际私法》》 ））定义标准：调整对象定义标准：调整对象n n定义三定义三 n n国际私法是以直接规范和间接规范结合来调整平等国际私法是以直接规范和间接规范结合来调整平等主体之间的涉外民商事法律关系并解决涉外民商事主体之间的涉外民商事法律关系并解决涉外民商事法律冲突的法律部门法律冲突的法律部门 （见黄进主编（见黄进主编《《中国国际私法中国国际私法》》第第3 3页页 ））定义标准：调整对象和手段定义标准：调整对象和手段 n n定义四 n n德国国际私法学者德国国际私法学者M.Wolff M.Wolff 认为，国际私法是认为，国际私法是决定几种同时有效地法律制度中那一种制度决定几种同时有效地法律制度中那一种制度可以适用于特定事实的法律可以适用于特定事实的法律n n从法律适用角度下定义从法律适用角度下定义 n n定义五 n n英国英国G.G.Cheshire G.G.Cheshire 和和 P.M. North P.M. North n n英国法所理解的国际私法是在处理含有涉外因英国法所理解的国际私法是在处理含有涉外因素的案件时判定如下问题：素的案件时判定如下问题：第一、法院在什么条件下对案件拥有管辖权；第一、法院在什么条件下对案件拥有管辖权；第二、不同种类的案件应当适用那一国法律来确定当事人第二、不同种类的案件应当适用那一国法律来确定当事人的权利与义务关系；的权利与义务关系；第三、在什么条件下可以承认外国的判决，以及具备什么第三、在什么条件下可以承认外国的判决，以及具备什么条件，外国判决赋予的权利可以在英国得到承认。
条件，外国判决赋予的权利可以在英国得到承认从国际私法的内容、范围、规范角度下定义从国际私法的内容、范围、规范角度下定义 n n小结：n n法律部门的区别在于其调整对象和手段的不同法律部门的区别在于其调整对象和手段的不同 n n国际私法的调整对象是涉外民商事关系国际私法的调整对象是涉外民商事关系n n国际私法的调整方法包括直接调整方法和间接调整国际私法的调整方法包括直接调整方法和间接调整方法方法 二、国际私法调整对象n n跨国民商事关系n n国际民商事关系n n具有涉外因素的民商事关系n nInternational Civil and Commercial Relations International Civil and Commercial Relations n nCivil and Commercial Relations with Foreign Civil and Commercial Relations with Foreign Elements or involving foreign elementsElements or involving foreign elements 国际私法调整对象的特点n n具有涉外因素 “ “凡民事关系的一方或者双方当事人是外国人、凡民事关系的一方或者双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的；民事关系的标的物在无国籍人、外国法人的；民事关系的标的物在外国领域内的；产生、变更或者消灭民事权利外国领域内的；产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的，均为涉外义务关系的法律事实发生在外国的，均为涉外民事关系。
人民法院在审理涉外民事关系的案民事关系人民法院在审理涉外民事关系的案件时，应当按照民法通则第八章的规定来确定件时，应当按照民法通则第八章的规定来确定应适用的实体法应适用的实体法” ” 19901990年发布的年发布的《《最高人民法院关于贯彻执行最高人民法院关于贯彻执行〈〈中华人中华人民共和国民法通则民共和国民法通则〉〉若干问题的意见若干问题的意见》》第第207207条规定条规定 n n法律关系主体具有涉外因素 n n法律关系客体具有涉外因素 n n法律关系内容具有涉外因素n n凡一个民商事法律关系三要素中至少有一个具凡一个民商事法律关系三要素中至少有一个具有涉外因素，就可以视为国际私法所调整的国有涉外因素，就可以视为国际私法所调整的国际民商事法律关系际民商事法律关系 对“涉外因素”中的“外国”的理解－包括一国中不同法域之间的问题（territorial legal unit） ２２００００２２年年３３月月１１日日起起施施行行的的最最高高人人民民法法院院《《关关于于涉涉外外民民商商事事案案件件诉诉讼讼管管辖辖若若干干问问题题的的规规定定》》第第五五条条 涉涉及及香香港港、、澳澳门门特特别别行行政政区区和和台台湾湾地地区区当当事事人人的的民民商商事事纠纠纷纷案案件件的的管管辖辖，，参参照照本本规规定定处理。
处理 －国籍－国籍－住所－住所n n“ “凡凡民民事事关关系系的的一一方方或或者者双双方方当当事事人人是是外外国国人人、、无无国国籍籍人人、、外国法人的，外国法人的，……..”……..”n n19901990年年发发布布的的《《最最高高人人民民法法院院关关于于贯贯彻彻执执行行〈〈中中华华人人民民共共和和国国民法通则民法通则〉〉若干问题的意见若干问题的意见》》第第207207条规定条规定n n“ “定定居居国国外外的的我我国国公公民民的的民民事事行行为为能能力力，，如如其其行行为为是是在在我我国国境境内内所所为为，，适适用用我我国国法法律律；；在在定定居居国国所所为为，，可可以以适适用用其其定定居居国法律 ”n n（（ 《《最最高高人人民民法法院院关关于于贯贯彻彻执执行行〈〈中中华华人人民民共共和和国国民民法法通通则则〉〉若干问题的意见若干问题的意见》》 208 208条）条）对主体具有涉外因素的理解 何为民商事关系?n n民商事关系的范围n n民事和商事的关系 n n我国学术界的基本观点 小结n n国际私法调整对象是平等主体间的涉外民商事关系 问题n n所有涉外民商事关系都需要国际私法调整吗？ 三、法律冲突及其解决方法 n n法律冲突的基本含义n n法律冲突产生的原因n n法律冲突的种类n n法律冲突解决的途径 法律冲突的含义 n n法律冲突系指解决同一问题的不同国家或地区的法律由于各自的内容的差异导致相互间在效力上的抵触 n n黄进主编黄进主编《《中国国际私法中国国际私法》》，，19981998年，法律出版社，年，法律出版社，第第8181页页 n n匈牙利学者萨瑟（Szaszy)：法律冲突一词必须在比喻意义上加以理解，它仅仅是明喻，指明由法律支配的事实或法律关系与几种法律制度相联系，并且必须决定那一种制度适用于实际案件。
法律冲突产生的原因 n n在同一个涉外民事关系中，有关国家的法律对同一个问题的规定不同 n n现实生活中存在着大量的涉外民事法律关系 n n各国赋予外国人与内国人平等的民事法律地位 n n一国在一定条件下承认外国法的域外效力 法律冲突的种类 n n国际法律冲突 n n区际法律冲突 n n人际法律冲突 n n时际法律冲突 法律冲突解决的途径n n间接调整方法 n n直接调整方法 间接调整方法n n通过制定国内和国际的冲突规范确定各种不同性质的国际民商事关系应适用何国法律，从而解决国际民商事法律冲突 两个步骤n n适用冲突规范，找出某个涉外民事关系应以何国法作准据法；n n适用准据法来确定该涉外民事关系当事人之间的权利义务 直接调整方法n n通过制定国内或国际的民商事实体规范直接确定当事人的权力和义务，调整国际民商事法律冲突n n国内法中专门适用于涉外民商事关系的实体法国内法中专门适用于涉外民商事关系的实体法n n国际民商事实体规范，又称国际统一实体法规国际民商事实体规范，又称国际统一实体法规范，通常是指在国际条约和国际惯例中用来确范，通常是指在国际条约和国际惯例中用来确定当事人权利义务的规范定当事人权利义务的规范 两种方法的比较 基本原则n n在解决某一具体的法律纠纷时，只能适用其中一种方式，两种方法不能同时使用。
n n一般情况下有统一实体规范时，应当适用统一实体规范，只是在没有统一实体规范时，才适用冲突规范 四、国际私法的名称及范围 名称n n法则区别说法则区别说（（theory of statutes)theory of statutes)n n1414世纪世纪 意大利意大利 BartolusBartolusn n冲突法冲突法（（conflicts lawconflicts law）、）、法律冲突法（法律冲突法（the law of the the law of the Conflict of Laws)Conflict of Laws)n n荷兰学者罗登伯格（荷兰学者罗登伯格（RodenburgRodenburg））于于16531653年首先采用年首先采用 n n国际私法国际私法（（international private law, private international law international private law, private international law ））n n18341834年美国年美国J.StoryJ.Story《《法律冲突论法律冲突论》》（（Commentaries on the Conflict of Commentaries on the Conflict of Laws)Laws)n n18411841年德国谢夫纳年德国谢夫纳 SchãffnerSchãffner 《《国际私法的发展国际私法的发展》》n n外国法适用论外国法适用论（（Application of Foreign lawApplication of Foreign law））n n德国学者奥斯塔特（德国学者奥斯塔特（OerstadtOerstadt））18221822年在其专著中提出年在其专著中提出 立法名称n n日本法例n n德国民法施行法n n台湾地区涉外民事法律适用法n n南斯拉夫法律冲突法n n泰国国际私法 范围n n国际私法的范围有两种含义：n n调整对象调整对象n n包括哪些法律规范包括哪些法律规范 英美法系学者观点n n管辖权规范n n冲突规范n n外国民商事判决的承认与执行的规范 以法国为代表的大陆法系观点n n冲突规范n n外国人民事法律地位规范n n国籍规范n n管辖权规范 以德国为代表的大陆法系观点n n冲突规范n n国籍问题归入宪法国籍问题归入宪法n n外国人民事法律地位规范归入专门的外国人法外国人民事法律地位规范归入专门的外国人法n n同时也反对把国际民事诉讼规范归入国际私法同时也反对把国际民事诉讼规范归入国际私法 前苏联和东欧国家学者的观点n n冲突规范n n外国人民事法律地位规范n n调整涉外民商关系的统一实体规范n n国际民事诉讼程序规范。
我国学者的观点： “一机两翼”的理论n n内涵是飞机的机身：内涵是飞机的机身：n n冲突法冲突法n n统一实体法统一实体法n n国内法中专门适用于国际民商事法律关系的实体法国内法中专门适用于国际民商事法律关系的实体法n n外延是飞机的两翼外延是飞机的两翼一翼是规定国籍的规范及外国人民事法律地位的规范，一翼是规定国籍的规范及外国人民事法律地位的规范，这是处理国际民商事法律关系的前提；这是处理国际民商事法律关系的前提；另一翼是解决法律冲突时采用的国际民事诉讼程序规范另一翼是解决法律冲突时采用的国际民事诉讼程序规范及国际商事仲裁程序规范，包括有关管辖权、司法协及国际商事仲裁程序规范，包括有关管辖权、司法协助、外国判决和裁决承认与执行的规范助、外国判决和裁决承认与执行的规范 韩德培先生简介：韩德培先生简介：１９１１年２月生，江苏如皋人１９３４年１９１１年２月生，江苏如皋人１９３４年毕业于中央大学法律系，获法学学士学位毕业于中央大学法律系，获法学学士学位１９３９年考取中英庚款出国研究生，在加１９３９年考取中英庚款出国研究生，在加拿大多伦多大学研究国际私法，获硕士学位拿大多伦多大学研究国际私法，获硕士学位。
１９４２年转入美国哈佛大学法学院，继续１９４２年转入美国哈佛大学法学院，继续研究国际私法、国际公法、法理学等研究国际私法、国际公法、法理学等 小结n n冲突规范冲突规范n n统一实体法统一实体法n n国内法中专门适用于国际民商事法律关系的实体国内法中专门适用于国际民商事法律关系的实体法法n n外国人国籍的规范外国人国籍的规范n n外国人民事法律地位的规范外国人民事法律地位的规范n n国际民事诉讼程序规范及国际商事仲裁程序规范国际民事诉讼程序规范及国际商事仲裁程序规范n n管辖权规范管辖权规范n n司法协助规范司法协助规范n n外国判决和裁决承认与执行的规范外国判决和裁决承认与执行的规范 五、国际私法的渊源及适用 法律渊源的基本含义n n又称“法源”,“法的渊源”具有法的效力作用和意义的法的外在表现形式 n n中国社会科学院法学研究所法律辞典编委会中国社会科学院法学研究所法律辞典编委会《《法律法律辞典辞典》》，法律出版社，法律出版社20032003年年1 1月版，第月版，第314314页页 Black’s Law Dictionaryn n“In the context of legal research, the term “In the context of legal research, the term ‘sources of law’ can refer to three different ‘sources of law’ can refer to three different concepts which should be distinguished. concepts which should be distinguished. OneOne, , sources of law can refer to the origins of legal sources of law can refer to the origins of legal concepts and ideas… concepts and ideas… TwoTwo, sources of law can , sources of law can refer to governmental institutions that formulate refer to governmental institutions that formulate legal rules…. legal rules…. ThreeThree, sources of law can refer to , sources of law can refer to the published manifestations of the law. The the published manifestations of the law. The books, computer databases, microforms, optical books, computer databases, microforms, optical disks, and other media that contain legal disks, and other media that contain legal information are all sources of law.”information are all sources of law.”n npage 1401page 1401 n n法律的本质n n法律制度n n法律的表现形式 国际私法的渊源n n国内立法n n国内判例n n国际条约n n国际惯例n n法律学说n n司法解释n n一般法律原则 （一）国际私法国内法渊源n n国内立法n n主要立法模式：主要立法模式：n n分散式分散式n n将冲突规范分散规定在民法典的有关章节中。
将冲突规范分散规定在民法典的有关章节中n n18041804年年《《拿破仑民法典拿破仑民法典》》 n n专编专章式专编专章式n n我国我国《《民法通则民法通则》》第八章第八章 n n单行法或法典式：单行法或法典式：n n最早采用此种立法方式：最早采用此种立法方式：18961896年年《《德国民法施行法德国民法施行法》》和和18981898年年《《日本法例日本法例》》n n19911991《《加拿大魁北克国际私法加拿大魁北克国际私法》》 n n19921992《《罗马尼亚关于调整国际私法法律关系第罗马尼亚关于调整国际私法法律关系第105105号法号法》》n n19951995年年《《意大利国际私法制度改革法意大利国际私法制度改革法》》n n1 1996996年年《《列支敦士登关于国际私法立法列支敦士登关于国际私法立法》》n n20042004年年《《比利时国际私法法典比利时国际私法法典》》 （二）国际私法国际法渊源n n国际条约 n n按调整的法律关系，可分为以下类：按调整的法律关系，可分为以下类：n n有关自然人、法人的国籍、住所和法律地位的条约有关自然人、法人的国籍、住所和法律地位的条约n n有关物权方面的条约有关物权方面的条约n n有关知识产权方面的条约有关知识产权方面的条约n n有关债权方面的条约有关债权方面的条约n n有关婚姻家庭方面的条约有关婚姻家庭方面的条约n n有关继承方面的条约有关继承方面的条约n n有关国际民事诉讼程序方面的条约有关国际民事诉讼程序方面的条约n n有关国际商事仲裁方面的条约。
有关国际商事仲裁方面的条约 n n按缔约国数，可分为n n多边国际公约多边国际公约n n双边国际条约双边国际条约 n n按调整涉外民商事法律关系的方法，可分为：n n国际统一国际统一私法公约私法公约/ /统一冲突法公约统一冲突法公约n n海牙国际私法会议主持制定的四十多个国际条约海牙国际私法会议主持制定的四十多个国际条约n n海牙海牙19851985年年《《国际货物买卖合同法律适用公约国际货物买卖合同法律适用公约》》 n n欧共体欧共体19801980年年《《关于合同义务法律适用的公约关于合同义务法律适用的公约》》n n美洲国家组织美洲国家组织19791979年年《《美洲国家间关于国际私法通美洲国家间关于国际私法通则的公约则的公约》》、、19791979年年《《美洲国家间关于支票法律冲美洲国家间关于支票法律冲突的公约突的公约》》、、19941994年年《《美洲国家间关于国际合同法美洲国家间关于国际合同法律适用的公约律适用的公约》》 n n国际统一实体法公约国际统一实体法公约 n n19801980年年《《联合国国际货物买卖合同公约联合国国际货物买卖合同公约》》n n19241924年年《《统统一一提提单单的的若若干干法法律律规规则则的的国国际际公公约约》》（（海海牙牙规则）规则）n n19681968年年《《关于修改海牙规则的议定书关于修改海牙规则的议定书》》（维斯比规则）（维斯比规则）n n19781978年年《《联合国海上货物运输公约联合国海上货物运输公约》》（汉堡规则）（汉堡规则）n n19291929年年《《统一国际航空运输某些规则的公约统一国际航空运输某些规则的公约》》n n19801980年年《《联合国国际货物多式联运公约联合国国际货物多式联运公约》》n n18831883年年《《保保护护工工业业产产权权巴巴黎黎公公约约》》、、18861886年年《《保保护护文文学学艺艺术术作作品品伯伯尔尔尼尼公公约约》》、、18911891年年《《商商标标注注册册马马德德里里协协定定》》、、19521952年年《《世畀版权公约世畀版权公约》》等。
等 国际组织n n海牙国际私法会议海牙国际私法会议 n nHague Conference on Private International Law (HCCH) Hague Conference on Private International Law (HCCH) http:// n n罗马国际统一私法协会罗马国际统一私法协会 n nInternational Institute for the Unification of Private Law International Institute for the Unification of Private Law (UNIDROIT) (UNIDROIT) http://http://www.unidroit.orgwww.unidroit.org n n联合国国际贸易法委员会联合国国际贸易法委员会n nUnited Nations Commission on International Trade Law United Nations Commission on International Trade Law ( (UNCITRAL) UNCITRAL) http://www.uncitral.orghttp://www.uncitral.orgn n欧盟欧盟n nEuropean Union (EU) European Union (EU) http://europa.eu.inthttp://europa.eu.int n n美洲国家组织等美洲国家组织等 n nOrganization of American States (OAS) Organization of American States (OAS) http://europa.eu.in/eur-lexhttp://europa.eu.in/eur-lex 国际惯例n n国际惯例的定义及特点n n国际惯例的类别n n国际私法中的国际惯例 国际惯例的定义及特点n n《《国际法院规约国际法院规约》》第第3838条条n n““作为通例作为通例(general practice)(general practice)之证明而经接受为法律之证明而经接受为法律者者” ”n n国际惯例是在国际交往中逐渐形成的具有法律效力的国际惯例是在国际交往中逐渐形成的具有法律效力的规范。
规范n n构成国际惯例必须具备两个条件构成国际惯例必须具备两个条件一是客观因素：即各国共同实践，重复类似行为，形成一是客观因素：即各国共同实践，重复类似行为，形成““通例通例””一是主观因素：即被一是主观因素：即被““接受为法律接受为法律””，或者说被公认具有法律约，或者说被公认具有法律约束力束力 国际私法上的国际惯例n n强制性与非强制性国际惯例强制性与非强制性国际惯例/ /国际习惯与国际贸易惯例国际习惯与国际贸易惯例n n无需当事人选择都必须遵守的国际惯例，即强制性国际惯例如，无需当事人选择都必须遵守的国际惯例，即强制性国际惯例如，国家及其财产豁免国家及其财产豁免n n只有经过当事人选择才对其有约束力的国际惯例如只有经过当事人选择才对其有约束力的国际惯例如““离岸价格离岸价格””(FOB)(FOB)、、““到岸价格到岸价格””(CIF)(CIF)等常见的贸易条件等常见的贸易条件 n n实体规范性质与冲突规范性质的国际惯例实体规范性质与冲突规范性质的国际惯例n n直接确定当事人权利与义务的国际惯例直接确定当事人权利与义务的国际惯例n n选择法律的国际惯例选择法律的国际惯例 n n““不动产依不动产所在地法不动产依不动产所在地法””原则原则n n““场所支配行为场所支配行为””原则、原则、““公共秩序公共秩序””原则原则n n““当事人意思自治当事人意思自治””原则原则 司法解释问题n n司法机关在适用法律过程中对具体应用法律问题所作的解释 n n江平主编江平主编《《中国法律大辞典中国法律大辞典》》，吉林人民出版，吉林人民出版社社19911991年版，第年版，第6 6页。
页 法律学说问题n n法律学说，有时称为法律科学(science of the law)，是指关于全部民事法律或某一部门法律的学理 n n《国际法院规约》第38条的规定n n国国际际法法院院可可以以援援用用“ “各各国国最最具具权权威威的的公公法法学学家家的学说，作为确定法律原则的辅助资料的学说，作为确定法律原则的辅助资料” ” 法律学说与国际私法n n早期的国际私法为“学说法”n n国际私法学者及其学说对法院审判具有决定性的影响 一般法律原则问题n n各国国内法律体系和国际法中所包含的共同原则各国国内法律体系和国际法中所包含的共同原则或法律理念或法律理念 n n黄进主编：黄进主编：《《国际私法国际私法》》，法律出版社，，法律出版社，19971997年版，第年版，第8888页页 n n一般法律原则一般法律原则n n约定必须遵守原则约定必须遵守原则n n诚实与信用原则诚实与信用原则n n人道原则人道原则n n特别法优于普通法原则特别法优于普通法原则n n善意使用与禁止滥用权利原则善意使用与禁止滥用权利原则n n判决确定力原则判决确定力原则n n违反义务产生赔偿义务原则违反义务产生赔偿义务原则n n不可抗力免责原则不可抗力免责原则n n败诉当事人须负担诉讼费用原则等。
败诉当事人须负担诉讼费用原则等 注意n n在法无明文规定时一般法律原则可作为解决法律争议的依据n n成为国际私法的渊源取决于国家的法律或国际条约的明确授权n n19391939年的泰国国际私法第年的泰国国际私法第3 3条就规定：本法及其条就规定：本法及其他泰国法未规定的法律冲突，依国际私法的一他泰国法未规定的法律冲突，依国际私法的一般原理般原理 （三）中国国际私法渊源n n国内立法n n国际条约n n国际惯例n n司法解释 国内立法n n我国国际私法国内立法的法律体系我国国际私法国内立法的法律体系 n n宪法宪法 n n第第18 18 条条 中华人民共和国允许外国的企业和其他经济组织或者个 中华人民共和国允许外国的企业和其他经济组织或者个人依照中华人民共和国法律的规定在中国投资，同中国的企业或者人依照中华人民共和国法律的规定在中国投资，同中国的企业或者其他经济组织进行各种形式的经济合作其他经济组织进行各种形式的经济合作 在中国境内的外国企业和其他外国经济组织以及中外合资经营 在中国境内的外国企业和其他外国经济组织以及中外合资经营的企业，都必须遵守中华人民共和国的法律。
它们的合法的权利和的企业，都必须遵守中华人民共和国的法律它们的合法的权利和利益受中华人民共和国法律的保护利益受中华人民共和国法律的保护n n第第32 32 条条 中华人民共和国保护在中国境内的外国人的合法权利和 中华人民共和国保护在中国境内的外国人的合法权利和利益，在中国境内的外国人必须遵守中华人民共和国的法律利益，在中国境内的外国人必须遵守中华人民共和国的法律 中华人民共和国对于因为政治原因要求避难的外国人，可以给 中华人民共和国对于因为政治原因要求避难的外国人，可以给予受庇护的权利予受庇护的权利n n第第1818、、3232条：条：处理国际私法关系时应该遵循的最基本的处理国际私法关系时应该遵循的最基本的宪法原则宪法原则 n n基本法律基本法律n n《《涉外民事关系法律适用法涉外民事关系法律适用法》》、、《《民法通则民法通则》》、、《《民事诉讼法民事诉讼法》》、、《《合同法合同法》》、、《《继承法继承法》》、、《《民用航空法民用航空法》》、、《《海商法海商法》》、、《《婚姻法婚姻法》》、、《《票据法票据法》》等等n n行政性法规行政性法规n n民政部民政部19851985年发布的年发布的《《婚姻登记办法婚姻登记办法》》、、《《中国中国公民同外国人办理婚姻登记的几项规定公民同外国人办理婚姻登记的几项规定》》、、《《华华侨同国内公民、港澳同胞同内地公民之间办理婚侨同国内公民、港澳同胞同内地公民之间办理婚姻登记的几项规定姻登记的几项规定》》 我国国际私法的立法模式 n n分散式分散式 n n散见在有关的法律、法规、条例等法律文件中散见在有关的法律、法规、条例等法律文件中n n专章式专章式 n n在有关的法律中设有专章、专编较系统的规定国际私法规范在有关的法律中设有专章、专编较系统的规定国际私法规范n n冲突规范的规定冲突规范的规定n n《《民法通则民法通则》》第八章、第八章、《《海商法海商法》》第十四章、第十四章、《《票据法票据法》》第五章、第五章、《《民民用航空法用航空法》》第十四章第十四章n n国际民事诉讼和国际商事仲裁程序规范的规定国际民事诉讼和国际商事仲裁程序规范的规定n n《《民事诉讼法民事诉讼法》》第四编和第四编和《《仲裁法仲裁法》》第七章第七章 n n外国人民商事法律地位规范外国人民商事法律地位规范n n《《公司法公司法》》第九章第九章 n n单行法规单行法规n n《《涉外民事法律适用法涉外民事法律适用法》》 国际公约n n多边国际公约多边国际公约n n主要涉及外国人的法律地位、国际统一实体法、国际主要涉及外国人的法律地位、国际统一实体法、国际民事诉讼程序和国际商事仲裁的国际公约民事诉讼程序和国际商事仲裁的国际公约n n19651965年海牙年海牙《《关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文书公约书公约》》 n n19711971年海牙年海牙《《关于从国外获取民事或商事证据公约关于从国外获取民事或商事证据公约》》n n19581958年联合国年联合国《《承认与执行外国仲裁与裁决公约承认与执行外国仲裁与裁决公约》》n n专门的冲突法性质的国际公约专门的冲突法性质的国际公约 n n有冲突规范的国际公约有冲突规范的国际公约n n《《关于难民地位的公约关于难民地位的公约》》n n我国我国19821982年加入的年加入的19511951年订于日内瓦的年订于日内瓦的《《关于难民地位的关于难民地位的公约公约》》第第1212条第条第1 1款规定：款规定：““难民的个人身份，应受其住难民的个人身份，应受其住所地国家的法律支配，如无住所，则受其居所地国家的法所地国家的法律支配，如无住所，则受其居所地国家的法律支配。
律支配n n海牙海牙《《跨国收养方面保护儿童及合作公约跨国收养方面保护儿童及合作公约》》n n19931993年通过，年通过，19951995年生效我国已年生效我国已20002000年年5 5月月1 1日签署该公日签署该公约但是至今没有生效但是至今没有生效 n n双边国际条约n n已经同已经同5050多个国家签订了司法协助协定多个国家签订了司法协助协定n n民民事事司司法法协协助助主主要要规规范范外外国国人人民民商商事事法法律律地地位位规范和大量的诉讼、仲裁程序规范规范和大量的诉讼、仲裁程序规范n n nPIL>General introduction>legislationPIL>General introduction>legislation 注意的问题1、国际条约与国内立法的关系问题n n四种模式四种模式n n国内法优先适用国内法优先适用n n在国际条约与国内法的规定发生冲突时，优先适用国内法在国际条约与国内法的规定发生冲突时，优先适用国内法 n n国内法与条约同等适用国内法与条约同等适用n n即在国际条约与国内法的规定发生冲突时，按后即在国际条约与国内法的规定发生冲突时，按后法优于前法或新法优于旧法的原则，分别适用国法优于前法或新法优于旧法的原则，分别适用国际条约和国内法。
际条约和国内法n n国际条约相对优先适用国际条约相对优先适用n n即本国宪法之外的其他国内法与国际条约的规定即本国宪法之外的其他国内法与国际条约的规定发生冲突时，优先适用国际条约发生冲突时，优先适用国际条约n n国际条约绝对优先适用国际条约绝对优先适用n n即在包括本国宪法在内的一切国内法规范与国际即在包括本国宪法在内的一切国内法规范与国际条约规定发生冲突时，均优先适用国际条约条约规定发生冲突时，均优先适用国际条约 n n普遍接受的观点n n国际条约相对优先适用原则国际条约相对优先适用原则 n n因声明保留而不予适用因声明保留而不予适用n n因违背国内公共秩序被排除适用因违背国内公共秩序被排除适用 n n“ “本条约的规定，只有在缔约国的遵循将显然违反其公共本条约的规定，只有在缔约国的遵循将显然违反其公共秩序时，可以不予适用秩序时，可以不予适用 ”（海牙公约）（海牙公约） 2、国际条约与中国国内立法的关系n n““中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的，适中华人民共和国的民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但中华人民共和国声明保用国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的条款除外。
留的条款除外 n n19861986年年《《中华人民共和国民法通则中华人民共和国民法通则》》第第142142条第条第2 2款款n n““中华人民共和国缔结或参加的与合同有关的中华人民共和国缔结或参加的与合同有关的国际条约同中华人民共和国法律有不同规定的，国际条约同中华人民共和国法律有不同规定的，适用该国际条约的规定；但是，中华人民共和适用该国际条约的规定；但是，中华人民共和国声明保留的条款除外国声明保留的条款除外 ” n n19851985年年《《中华人民共和国涉外经济合同法中华人民共和国涉外经济合同法》》第第6 6条规定：条规定： 国际惯例n n 1985年《中华人民共和国涉外经济合同法》第5条第3款规定：“中华人民共和国法律未作规定的，可以适用国际惯例n n 1986年《中华人民共和国民法通则》第142条第3款进一步明确规定：“中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约没有规定的,可以适用国际惯例 “国际惯例”的内涵和外延问题n n是否包括强制性国际惯例？是否包括强制性国际惯例？n n即所谓的国际公法上的国际惯例即所谓的国际公法上的国际惯例n n是实体规范的国际惯例还是冲突规范的国际惯是实体规范的国际惯例还是冲突规范的国际惯例，或者两者皆是例，或者两者皆是 ？？ 司法解释n n司法解释的含义司法解释的含义n n是指国家最高司法机关根据法律的授权，就司法实践中具体应是指国家最高司法机关根据法律的授权，就司法实践中具体应用法律的问题所作的解释用法律的问题所作的解释 n n法律依据：法律依据：n n20002000年年《《中华人民共和国立法法中华人民共和国立法法》》第第4343条规定国务院、中央军事条规定国务院、中央军事委员会、最高人民法院、最高人民检察院和全国人民代表大会各委员会、最高人民法院、最高人民检察院和全国人民代表大会各专门委员会以及省、自治区、直辖市的人民代表大会常务委员会专门委员会以及省、自治区、直辖市的人民代表大会常务委员会可以向全国人民代表大会常务委员会提出法律解释要求。
可以向全国人民代表大会常务委员会提出法律解释要求 n n19811981年，全国人民代表大会常务委员会做出了年，全国人民代表大会常务委员会做出了《《关于加强法律解关于加强法律解释工作的决议释工作的决议》》，规定，规定““凡属于法院审判工作中具体应用法律、凡属于法院审判工作中具体应用法律、法令的问题，由最高人民法院进行解释凡属于检察院检察工作法令的问题，由最高人民法院进行解释凡属于检察院检察工作中具体应用法律、法令的问题，由最高人民检察院进行解释中具体应用法律、法令的问题，由最高人民检察院进行解释 n n《《中华人民共和国人民法院组织法中华人民共和国人民法院组织法》》和和《《中华人民共和国人民检中华人民共和国人民检察院组织法察院组织法》》也作了类似规定也作了类似规定 n n完善司法解释的起草及制定完善司法解释的起草及制定n n19971997年最高人民法院印发的年最高人民法院印发的《《最高人民法院关于司法解释工最高人民法院关于司法解释工作的若干规定作的若干规定》》明确确定：最高人民法院发布的司法解释必须明确确定：最高人民法院发布的司法解释必须经审判委员会讨论通过；经发布的最高人民法院司法解释具有经审判委员会讨论通过；经发布的最高人民法院司法解释具有法律效力；制定和发布司法解释须经过立项、备案、起草、对法律效力；制定和发布司法解释须经过立项、备案、起草、对草案的论证和修改、通过和公告发布等程序，司法解释以公开草案的论证和修改、通过和公告发布等程序，司法解释以公开发布的日期为生效时间；在颁布了新的法律，或者在原法律修发布的日期为生效时间；在颁布了新的法律，或者在原法律修改、废止，或者在制定了新的司法解释后，不再具有法律效力、改、废止，或者在制定了新的司法解释后，不再具有法律效力、虽然中国许多立法都含有国际私法的规定，但不少规定不够全虽然中国许多立法都含有国际私法的规定，但不少规定不够全面、系统、具体和明确面、系统、具体和明确n n近年司法解释的特点近年司法解释的特点n n针对审判实践中的具体问题解释法律针对审判实践中的具体问题解释法律 小结：n n国际私法的渊源国际私法的渊源n n国内立法国内立法n n国内判例国内判例n n国际条约国际条约n n国际惯例国际惯例n n司法解释司法解释n n法律学说法律学说n n一般法律原则一般法律原则n n中国国际私法渊源中国国际私法渊源n n国内立法、国际条约、国际惯例、司法解释国内立法、国际条约、国际惯例、司法解释 如何学好国际私法n n了解掌握国际私法的基本知识、原理及制度。
了解掌握国际私法的基本知识、原理及制度n n结合案例，学会应用国际私法的规则及制度结合案例，学会应用国际私法的规则及制度n n了了解解国国内内有有关关国国际际私私法法的的立立法法焦焦点点、、司司法法动动态态、、学术动态学术动态n n现状及发展现状及发展n n了解国际私法的国际发展动态了解国际私法的国际发展动态n n国际组织的立法及司法活动国际组织的立法及司法活动n n主要国家国际私法的现状及发展主要国家国际私法的现状及发展n n学者名单（国际、国内）学者名单（国际、国内）n n相关团体、学会相关团体、学会n n典型案例典型案例 n n三个结合n n理论与实践理论与实践n n国际私法与实体法国际私法与实体法n n国内法律制度与国外法律制度国内法律制度与国外法律制度 。