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1、医疗损害诉讼技巧 一、管辖法院选择 侵权之诉管辖法院是被告人所在地 违约之诉管辖法院一般是合同履行地 二、适用法律选择 最简单判断就是赔偿额度计算，特别是涉及到死亡案件 三、适格原告 原告是指权益受到侵害主体有权提起诉讼人 在医疗纠纷诉讼中 一般权益受到伤害主体多数是患者， 但也不排除医疗机构和医务人员。 如医疗欠费、发生医疗纠纷后将患者留置医院，打砸伤害医院及医务人员。 四、明确被告 被告是侵害他人权益，应该承担责任义务主体 在医疗损害赔偿纠纷案件中，医疗损害赔偿义务主体是医疗机构，因此，医疗损害赔偿诉讼被告就是和患者发生医患法律关系医疗机构，而不能是医务人员。但是存在多个侵权行为，多家医疗
2、机构，合法机构和非法行医行为混杂时被告选择？ 五、案由选择 案由是在民事诉讼案件中，人民法院根据当事人主张认定，对诉讼中争议主要实体法律关系定性，是人民法院依职权对案件命名。 案由直接反映了当事人诉讼目和各类民事案件性质，是法院确定主管、管辖、决定诉讼费用如何收取和选择用何种审判程序重要依据；同时，它对既判力范围也有决定作用。 案由选择和当事人实体权利、程序权利密切联系，将对当事人“利益”产生重要影响 由于法律适用、鉴定和赔偿二元化，导致了医疗纠纷诉讼案由选择不同，适用法律不同，赔偿项目和计算标准也不同，赔偿差距很大。 民事案件案由规定 医患纠纷案由：1 医疗服务合同纠纷 2 医疗损害赔偿纠纷
3、： （1）医疗事故损害赔偿 ； （2）一般医疗损害赔偿 六、诉讼技巧选择 1、提起刑事附带民事诉讼？还是提起民事诉讼？ 还是提起行政诉讼？ 2、侵权之诉？违约之诉？ 七、诉讼时效 按照民法通则规定，造成人身损害诉讼时效期限为一年。诉讼时效期限从损害被确定之日起计算。 医疗诉讼时效复杂，有一年诉讼时效，还有两年诉讼时效 ，从知道或者应当知道起算。 涉及医疗纠纷诉讼中知道或者应当知道情形较为复杂，时效中断或中止得情形也较为复杂，需要特别加以注意。 八、诉讼请求客观准确 计算赔偿不能漏项，赔偿数额必须有证据支持。也就是各项赔偿金计算要有计算根据或票据。否则法院是不可能支持。 诉讼请求中精神赔偿金不能
4、请求过高 根据最高人民法院关于精神赔偿司法解释规定，精神损失赔偿金一般不超过十万元。如果精神赔偿金请求过高，过高部分法院将不予支持。法院不予支持部分诉讼请求，诉讼费由原告承担。 注意赔偿项目变化 侵权责任法赔偿项目：12 项 医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要营养费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、丧葬费、死亡赔偿金、精神损害抚慰金 人身损害赔偿司法解释赔偿项目：13 项 医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要营养费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费、死亡赔偿金、丧葬费、精神损害抚慰金 法条链接： 最高人民法院关于适用中华人民共和国侵权责任
5、法若干问题通知规定：人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人，应当依据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释第二十八条规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金 九、广泛收集证据 证据保全不应仅仅局限于病历资料，只要是对自己有利证据线索都可以考虑。 比如：病历资料、影像资料、检查报告、病理切片、介入手术录像光盘、上级医院检查结果、知情同病房病友证言、医院录像、医患双方进行交涉文书及录音录像、和医生短信沟通手机短信等等。 申请法院证据保全时也不应仅仅局限于住院病历， 必要时医生交接班记录、护士交接班记录等也可以保全。 注意实物证据封存、送检。 注意收集损
6、害后果证明资料。 发生各种经济损失证明资料。 医疗行为存在过失和因果关系证明资料。 无过失和因果关系证明资料。 责任豁免证据资料。如知情同意、第三方过错等。 十、鉴定申请技巧 医疗纠纷解决依赖鉴定。鉴于医疗事故技术鉴定和司法鉴定各有千秋，各具特色，在诉讼前以及诉讼后慎重选择医疗事故技术鉴定和司法鉴定。同时对申请鉴定内容予以选择，如病历真伪，治疗项目、费用是否符合？ 十一、把握诉讼核心 应选择最恰当法律、法规及有针对性证据，以支持自己主张和保护自己权利，明确举证范围、证据效力、证明事项。依据不同法律规定，其法律责任可能有较大区别，衡量哪一部法律、法规，哪一具体法律条款对自己更有利。 诉讼中应围绕
7、核心问题进行举证、质证，可起到事半功倍效果。 十二、患方技巧 （一）患方在纠纷发生后应立即采取以下措施 1.对疑似输液，输血，注射，药物等引起不良后果，应立即会同医方一起对“现场实物”进行封存并立即请相关检验机构进行检验。 2.对某些死亡原因不明案件应在 48 小时之内提出尸体解剖申请。 3.在病情允许情况下，为防止证据灭失或得到其他上级医疗机构诊疗行为佐证，应立即转院。 4.收集门诊，急诊，住院病史及医患纠纷相关其他书证。 5.第一时间复制客观病史资料（加盖医院章并注明复制页数）并封存主，客观病史资料。 6.及时向公安机关或人民法院提起证据保全，调取申请。 7.及时找寻同病房病友及其陪护人等
8、和患方没有利害关系现场证人，保留好他们联系方法。 （二）遇到纠纷，切莫随便签协议 在处理医患纠纷过程中，患者一定要多向专业人士请教，切忌盲目信任，选择合适处置途径，不要只看眼前一点小利而放弃了更大权益。 拿钱、签字时候一定要慎重 固定依据，需花销确定后再索赔 （三）合理计算赔偿数额 诉讼请求在诉讼过程中是不能随意变更，不要缺项、漏项，多算或少算。大多数医疗侵权所造成损害后果是不适合一次性处理，损害也不是一次或几次手术就能治疗终结，患者遭受损害也有可能是现有医疗技术水平无法治愈。这类患者，不宜抱着不切实际想法，一次性要求医院赔偿几十万、上百万，这在现实中和审判实践中都是不可能。对那些医疗尚未终结
9、、损害结果尚不能固定、实际尚未发生损失可以保留诉权，等产生费用后再行起诉，这样虽然表面上看赔不了多少钱，但生效判决是后面实际发生了后续治疗时索赔基础，也是法院再次审理时认定侵权事实依据。 （四）适时调整策略 侵权责任法实施后，医疗纠纷诉讼将会发生一些重大变化，比如：举证责任变化、赔偿项目变化、鉴定方式变化、患方诉讼成本增加，这些变化对于患方而言构成了新挑战，如果代理患着一方，必须尽快适应这些变化，相应做出改变 1、举证责任发生变化 （1）患方承担证明医方存在过错举证义务： 和最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定不同 （2）因果关系举证侵权责任法没有规定，依然适用最高人民法院关于民事诉讼证据若干
10、规定中规定 （3） 最高人民法院关于适用中华人民共和国侵权责任法若干问题通知规定：侵权责任法施行后发生侵权行为引起民事纠纷案件， 适用侵权责任法规定。侵权责任法施行前发生侵权行为引起民事纠纷案件，适用当时法律规定。侵权行为发生在侵权责任法施行前，但损害后果出现在侵权责任法施行后民事纠纷案件，适用侵权责任法规定。 2、患方诉讼成本有所增加，应当灵活调整诉讼请求减小诉讼成本 由患方承担医疗行为存在过错举证义务，无疑会增加患方诉讼成本，在遇到高额赔偿要求诉讼中诉讼成本有可能成为患方诉讼拦路虎。为了患方能够顺利完成诉讼，诉讼请求应当更加灵活，可以先以较小数额赔偿要求作为诉讼请求，同时注明根据司法鉴定结
11、果明确最终赔偿要求，这样可以在诉讼初期减小患方诉讼成本。 3、申请鉴定应当更有技巧 在举证责任倒置要求下，通常都由医方申请鉴定，医方可以提出医疗事故技术鉴定或者医疗过错司法鉴定申请，在这种情况下，医方都会选择对自己有利鉴定事项提出申请，甚至有医方恶意通过申请鉴定来达到拖延诉讼时间情况。 侵权责任法实施后，医疗过错司法鉴定将成为常态，医疗事故技术鉴定逐渐名存实亡。医疗过错司法鉴定应当由患方提出，如何申请是存在技巧。比如：患方可以只提出“医疗行为是否存在过错”鉴定申请，至于医疗行为是否和患者损害后果存在因果关系交由法院进行考虑，也可以提出“医疗行为是否存在过错以及医疗行为和患者损害后果是否存在因果
12、关系”鉴定申请， 至于医疗行为应承担多少责任交由法院考虑。对于有把握通过鉴定确定医院应承担很大责任案件，患方可以提出“医疗行为是否存在过错以及医疗行为和患者损害后果是否存在因果关系、医疗行为参和度是多少”这样全部鉴定申请，利用鉴定意见来限制法官自由裁量。 除非患方有很大把握，否则不宜提出过于具体鉴定请求，比如“手术是否有过错”、“用某某药是否有过错”等这类鉴定请求，以避免由于找错了方向而达不到自己想要鉴定结果。 4、充分利用特殊情况下过错推定原则 侵权责任法第五十五条规定医务人员未尽到知情告知义务，未征得患者同意造成患者损害，医疗机构应当承担赔偿责任。这样情况不需要通过鉴定就能明确，应当坚持医
13、方承担责任。 第五十八条规定：患者有损害，因下列情形之一，推定医疗机构有过错： （1）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范规定； （2）隐匿或者拒绝提供和纠纷有关病历资料； （3）伪造、篡改或者销毁病历资料。 5、 根据举证能力灵活提出诉讼请求 比如：患者在门诊接受治疗并发生损害后果，医方没有出具门诊病历资料，这时候如果患者提出鉴定申请，由于没有相应鉴定材料，将会导致鉴定无法进行。按照规定，门诊病历由患者进行保管，医方会坚持患方应提供病历，这种情况下就有可能导致诉讼无法进行下去，甚至导致患方败诉。遇到这种情况下怎么办？应当从诉讼请求上做文章，比如增加一条诉讼请求，即：请求法院依法判决被告（医方）向原告提供门诊病历资料。
