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1、第第 7 章章 证券投资基金法证券投资基金法 学习目标学习目标 通过本章的学习，你应该了解证券投资基通过本章的学习，你应该了解证券投资基金的概念、特征、分类，理解证券投资基金的金的概念、特征、分类，理解证券投资基金的法律关系，掌握证券投资基金的设立、筹集、法律关系，掌握证券投资基金的设立、筹集、运作的过程，充分认识基金持有人运作的过程，充分认识基金持有人(基金投资基金投资者和受益人者和受益人)、基金托管人、基金托管人(又称基金保管人又称基金保管人)、基金管理人的权利与义务，从而规范证券投资基金管理人的权利与义务，从而规范证券投资基金行为。基金行为。 1.11.1 金融概述金融概述 1.21.2
2、 金融法概述金融法概述 1.31.3 金融法律关系金融法律关系本章主要内容本章主要内容7.1 7.1 证券投资基金概述证券投资基金概述 7.1.1 证券投资基金的概念及特征证券投资基金的概念及特征7.1.2 证券投资基金的分类及原则证券投资基金的分类及原则7.1.3 证券投资基金法律关系证券投资基金法律关系返回7.1.1 证券投资基金的概念及证券投资基金的概念及特征特征 1）证券投资基金的概念证券投资基金的概念 ： 证券投资基金证券投资基金是由基金理人管理，基金托管入托管，为基金份额持有人的利益，以资产组合方式进行证券投资活动的金融工具。 2）证券投资基金的特征证券投资基金的特征 ： (1)
3、证券投资基金是一种集合证券投资工具。证券投资基金是一种集合证券投资工具。(2) 证券投资基金投资的对象为特定有价证券。证券投资基金投资的对象为特定有价证券。(3) 证券投资基金按信托方式运作。证券投资基金按信托方式运作。 返回7.1.2 证券投资基金的分类及原则证券投资基金的分类及原则 1）证券投资基金的分类证券投资基金的分类 ： （1 1）按照组织形式和法律地位的不同，投资基金分为 契约型基金契约型基金和公司型基金公司型基金。2）证券投资基金的原则证券投资基金的原则 ： （1）自愿、公平、诚实信用原则自愿、公平、诚实信用原则 （2 2）按照投资基金收益可否赎回,投资基金分为 开放式基金开放式
4、基金和封闭式基金封闭式基金。（2）不得损害国家利益和社会公共利益原则不得损害国家利益和社会公共利益原则 返回7.1.3 证券投资基金法律关系证券投资基金法律关系 1）证券投资基金法律关系的概念证券投资基金法律关系的概念 ： 证券投资基金法律关系证券投资基金法律关系，是指受证券投资基金法律规范当事人之间的权利与义务关系。它由证券投资基金主体、客体、内容三部分构成。投资基金主体即投资基金法律关系的当事人；投资基金的客体即投资基；，投资基金的内容则是指投资基金的当事人之间的权利与义务。 2）证券投资基金法律关系的构成因素）证券投资基金法律关系的构成因素 ： （2 2）证券投资基金的客体证券投资基金的
5、客体 （1）契约型投资基金的主体）契约型投资基金的主体 证券投资基金的主体，就是投资基金的当事人。在契约型投资基金当事人包括：基金持有人基金持有人、基金托管人基金托管人、基金管理人基金管理人等。 基金财产权则是指基金管理人、信托人、持有人对基金信托资产所享有的权利的统称返回7.2 7.2 证券投资基金募集证券投资基金募集与交易与交易 7.2.1 证券投资基金设立的程序及主要证券投资基金设立的程序及主要 文件文件7.2.2 证券投资基金的上市交易与赎回证券投资基金的上市交易与赎回返回7.2.1 证券投资基金设立的程序及主要文证券投资基金设立的程序及主要文件件 1）证券投资基金设立的程序）证券投资
6、基金设立的程序 ： （1 1）基金发起人申请设立基金基金发起人申请设立基金, ,首先必须准备各种法律文首先必须准备各种法律文件。设立基金的申请报告、发起人协议书、基金契约、基件。设立基金的申请报告、发起人协议书、基金契约、基金托管协议、基金招募说明书等。金托管协议、基金招募说明书等。 证券投资基金是由基金发起人发起设立的。根据证券投资基金法的规定，在我国发起人申请设立基金，一般要完成以下工作 （2）基金发起人准备好各种文件后，应上报中国证监会。基金发起人准备好各种文件后，应上报中国证监会。中国证监会收到文件后对基金发起人资格、基金管理人资中国证监会收到文件后对基金发起人资格、基金管理人资格、基
7、金托管人资格以及基金契约、托管协议、招募说明格、基金托管人资格以及基金契约、托管协议、招募说明书以及上报资料的完整性、准确性进行审核，如果符合有书以及上报资料的完整性、准确性进行审核，如果符合有关标准，则正式下文批准基金发起人公开发行基金关标准，则正式下文批准基金发起人公开发行基金。 1）证券投资基金设立的程序）证券投资基金设立的程序 ： （3 3）基金发起人收到中国证监会的批文后，于发行前3天公布招募说明书，并公告具体的发行方案。 基金经批准向社会公众公开发售后，并不表明基金已正式成立，基金要正式成立，还必须满足一定的条件：对封闭式基金来说，自该基金批准之日起，3个月内募集的资金超过批准规模
8、的80；对开放式基金来说，批准之日起3个月内净销售额不得少于2亿元。基金正式成立前，募集资金只能存入商业银行，不能动用。基金正式成立后，基金管理公司才能正式承担基金资产管理的责任，使用募集资金，进行投资运作。基金不能成立时，基金发起人必须承担基金募集费用，井将募集的资金连同活期存款利息返还给投资者。 2）基金设立的主要文件）基金设立的主要文件 ：（1）申请报告申请报告（2）基金合同草案基金合同草案 （3）基金托管协议草案基金托管协议草案 （4）招募说明书草案招募说明书草案 （5）基金管理人和基金托管人的资格证明文件基金管理人和基金托管人的资格证明文件（6）经会计师事务所审计的基金管理人、基金托
9、管经会计师事务所审计的基金管理人、基金托管人最近三年或者成立以来的财务会计报告人最近三年或者成立以来的财务会计报告 （7）律师事务所出具的法律意见书律师事务所出具的法律意见书 （8）国务院证券监督管理机构规定提交的其他文件国务院证券监督管理机构规定提交的其他文件 3）证券投资基金合同的内容）证券投资基金合同的内容 ：（1）募集基金的目的和基金名称募集基金的目的和基金名称 （2）基金管理人、基金托管人的名称和住所基金管理人、基金托管人的名称和住所 （3）基金运作方式基金运作方式 （4）封闭式基金的基金份额总额和基金合同期限封闭式基金的基金份额总额和基金合同期限 （5）确定基金份额发售日期、价格和
10、费用的原则确定基金份额发售日期、价格和费用的原则 证券投资基金合同是由发起人发起，持有人接受并承认，托管人、管理人签署，规定发起人、托管人、管理人、持有人权利义务关系的协议。在我国，证券投资基金的组织方式，采用的是契约型基金。基金合同的内容基金合同的内容： （6） 基金持有人、基金管理人和基金托管人的权利、义务基金持有人、基金管理人和基金托管人的权利、义务 （7） 基金份额持有人大会召集、议事及表决的程序和规则基金份额持有人大会召集、议事及表决的程序和规则 （8） 基金份额发售、交易、申购、赎回的程序、时间、地基金份额发售、交易、申购、赎回的程序、时间、地 点、费用计算方式，给付赎回款项的时间
11、和方式点、费用计算方式，给付赎回款项的时间和方式 （9） 基金收益分配原则、执行方式基金收益分配原则、执行方式 （10）作为基金管理人、基金托管人报酬的管理费、托管费作为基金管理人、基金托管人报酬的管理费、托管费 的提取、支付方式与比例的提取、支付方式与比例 （11）与基金财产管理、运用有关的其他费用的提取、支付与基金财产管理、运用有关的其他费用的提取、支付 方式方式 （12）基金财产的投资方向和投资限制基金财产的投资方向和投资限制 3）证券投资基金合同的内容）证券投资基金合同的内容 ：（13）基金资产净值的计算方法和公告方式基金资产净值的计算方法和公告方式 （14）基金募集未达到法定要求的处
12、理方式基金募集未达到法定要求的处理方式 （15）基金合同解除和终止的事由、程序以及基金财产清基金合同解除和终止的事由、程序以及基金财产清 算方式算方式 （16）争议解决方式争议解决方式 （17）当事人约定的其他事项当事人约定的其他事项 3）证券投资基金合同的内容）证券投资基金合同的内容 ：返回7.2.2 证券投资基金的上市交易与赎回证券投资基金的上市交易与赎回 证券投资基金依据投资基金受益凭证可否赎回，可分为开放式基金开放式基金与封闭式基金封闭式基金。投资基金的上市交易是针对封闭式基金而言，开放式基金是通过投资者的申购和赎回来实现流通的。 所谓基金的上市，是指符合证券交易所上市条件的基金，经批
13、准在证券交易所内挂牌交易 。 基金上市规则由证券交易所指定后，保中国证监会批准，基金持有者可将受益凭证通过证券市场转让，其方式类似于股票1）封闭式基金的上市交易）封闭式基金的上市交易 ： 2）开放式基金赎回开放式基金赎回 ： （2 2）开放式基金的赎回）开放式基金的赎回 （1）开放式基金的申购开放式基金的申购 基金份额申购基金份额申购，是指投资人按照基金份额申购价格，申请购买基金管理人管理的开放式基金的基金份额。开放式基金与封闭式基金不同，其基金的规模并不固定，可视投资者的需要追加发行，因此开放式基金的募集可分为基金的初次发行和基金的日常申购。 开放式基金的赎回开放式基金的赎回是指投资者把手中
14、持有的基金单位按一定价格卖给基金管理人并收回现金，赎回金额以当日的单位基金资产净值为基础计算。 3）终止基金份额上市交易的备案终止基金份额上市交易的备案 ： 返回7.3 7.3 基金投资运作与基金投资运作与监督管理监督管理 1.3.1 金融法律关系的概念和特点金融法律关系的概念和特点 1.3.2 金融法律关系构成金融法律关系构成 1.3.3 金融法律责任金融法律责任 返回7.3.1 基金投资运作基金投资运作 1）基金管理人运用基金财产进行证券投资，应）基金管理人运用基金财产进行证券投资，应 当采用资产组合方式当采用资产组合方式 基金投资获益的最大化是基金管理与基金持有人的利益所在，而是否能带来
15、投资的高回报，关键在于基金管理人所进行的投资组合选择。 ： 所谓资产组合方式，资产组合方式，指基于证券投资基金的投资目的和投资方向，而将基金财产投资于按照一定原则选择并按照一定比例进行组合的多种证券。运用基金财产，进行组合投资的目的是降低投资风险，保持基金资产的流动性和投资收益的稳定性。 2）基金财产投资范围）基金财产投资范围 :证券投资基金的基金财产应当用于证券投资。 （1）上市交易的股票上市交易的股票 （2）上市交易的债券上市交易的债券 （3）国务院证券监督管理机构规定的其他证券品种国务院证券监督管理机构规定的其他证券品种3）基金信息披露的原则与内容）基金信息披露的原则与内容 : 基金信息
16、披露是基金运作十分重要的方面，规范信息披露是保护基金投资人利益的重要举措。 （1）基金信息披露的原则基金信息披露的原则 基金信息是基金投资人进行投资决策的重要依据，基金信息披露义务人所披露基金信息时必须遵循应真实、准确和完整的原则。 （2）基金信息披露的内容基金信息披露的内容 基金信息披露义务人应当依法公开披露的基金信息，主要包括： 基金招募说明书、基金合同、基金托管协议基金招募说明书、基金合同、基金托管协议 基金募集情况基金募集情况 （2）基金信息披露的内容基金信息披露的内容 基金份额上市交易公告书基金份额上市交易公告书 基金资产净值、基金份额净值基金资产净值、基金份额净值 基金份额申购、赎
17、回价格基金份额申购、赎回价格 基金财产的资产组合季度报告、财务会计报告及中期基金财产的资产组合季度报告、财务会计报告及中期 年度基金报告年度基金报告 临时报告临时报告 基金份额持有人大会决议基金份额持有人大会决议 基金管理人、基金托管人的专门基金托管部门的重大基金管理人、基金托管人的专门基金托管部门的重大 人事变动人事变动 涉及基金管理人、基金财产、基金托管业务的诉讼涉及基金管理人、基金财产、基金托管业务的诉讼 4）公开披露基金信息的禁止性行为的规定）公开披露基金信息的禁止性行为的规定 :（1）虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏 （2 2）对证券投资业绩进行预测对
18、证券投资业绩进行预测（3 3）违规承诺收益或者承担损失违规承诺收益或者承担损失（4 4）诋诋毁毁其其他他基基金金管管理理人人、基基金金托托管管人人或或者者基基金金份份额发售机构。额发售机构。（5 5）依依照照法法律律、行行政政法法规规有有关关规规定定，由由国国务务院院证证券券监督管理机构规定禁止的其他行为监督管理机构规定禁止的其他行为 返回7.3.2 基金投资的监督管理基金投资的监督管理 中国证监会按照职权随时对基金募集、交易、投资运作以及相关的业务活动和财务会计资料进行检查、稽核，对违法、违规行为予以查处、制止，以确保基金的安全和投资者利益。 1）对证券投资当事人违反禁止性规定的监管对证券投
19、资当事人违反禁止性规定的监管 ： (1) 承销证券。承销证券。(2) 向他人贷款或者提供担保。向他人贷款或者提供担保。(3) 从事承担无限责任的投资。从事承担无限责任的投资。(4) 买卖其他基金份额，但是国务院另有规定的除外买卖其他基金份额，但是国务院另有规定的除外(5) 向向其其基基金金管管理理人人、基基金金托托管管人人出出资资或或者者买买卖卖其其基基金金 管理人、基金托管人发行的股票或者债券。管理人、基金托管人发行的股票或者债券。 。1）对证券投资当事人违反禁止性规定的监管对证券投资当事人违反禁止性规定的监管 ： (6)买买卖卖与与其其基基金金管管理理人人、基基金金托托管管人人有有控控股股
20、关关系系的的股股东东或或者者与与其其基基金金管管理理人人、基基金金托托管管人人有有其其他他重重大大利利害关系的公司发行的证券或者承销期内承销的证券害关系的公司发行的证券或者承销期内承销的证券(7) 从从事事内内幕幕交交易易、操操纵纵证证券券交交易易价价格格及及其其他他不不正正当当的的证券交易活动。证券交易活动。(8) 依依照照法法律律、行行政政法法规规有有关关规规定定，由由国国务务院院证证券券监监督督管理机构规定禁止的其他活动。管理机构规定禁止的其他活动。 2）对未获许可从事证券投资基金行为的监管对未获许可从事证券投资基金行为的监管 ： (1)未未经经国国务务院院证证券券监监督督管管理理机机构
21、构核核准准，擅擅自自募募集集基基金金的的，责责令令停停止止，返返还还所所募募资资金金和和加加计计的的银银行行同同期期存存款款利利息息，没没收收违违法法所所得得，并并处处所所募募资资金金金金额额百百分分之之一一以以上上百百分分之之五五以以下下罚罚款款；构构成成犯犯罪罪的，依法追究刑事责任。的，依法追究刑事责任。(2)未未经经批批准准，擅擅自自设设立立基基金金管管理理公公司司的的，由由证证券券监监督督管管理理机机构构予予以以取取缔缔，并并处处五五万万元元以以上上五五十十万万元元以以下下罚罚款款；构构成成犯犯罪罪的的，依依法追究刑事责任。法追究刑事责任。(3)未未经经国国务务院院证证券券监监督督管管
22、理理机机构构核核准准，擅擅自自从从事事基基金金管管理理业业务务或或者者基基金金托托管管业业务务的的，责责令令停停止止，没没收收违违法法所所得得；违违法法所所得得一一百百万万元元以以上上的的，并并处处违违法法所所得得一一倍倍以以上上五五倍倍以以下下罚罚款款；没没有有违违法法所所得得或或者者违违法法所所得得不不足足一一百百万万元元的的，并并处处十十万万元元以以上上一一百百万万元元以以下下罚罚款款；给给基基金金财财产产或或者者基基金金份份额额持持有有人人造造成成损损害害的的，依依法法承承担担赔赔偿偿责责任任；对对直直接接负负责责的的主主管管人人员员和和其其他他直直接接责责任任人人员员给给予予警警告告
23、，并并处处三三万万元元以以上上三三十十万万元元以以下下罚罚款款；构构成成犯犯罪罪的的，依依法追究刑事责任。法追究刑事责任。 3）证券投资监管机构终止基金证券投资监管机构终止基金 ： 所谓合同终止，是指依法生效的合同，因具备法定情形或者当事人约定情形，合同的权利义务归于消灭。有下列情形情形之一的，基金合同终止： （1）基金合同期限届满而未延期的。基金合同期限届满而未延期的。（2）基金份额持有人大会决定终止的。基金份额持有人大会决定终止的。（3）基金管理人、基金托管人职责终止，在六个月内基金管理人、基金托管人职责终止，在六个月内 没有新基金管理人、新基金托管人承接的。没有新基金管理人、新基金托管人
24、承接的。（4）基金合同约定的其他情形。基金合同约定的其他情形。 返回本章小结本章小结1 证证券券投投资资基基金金是是随随着着证证券券业业的的发发展展出出现现的的一一种种新新的的投投资资方方式式。为为了了规规范范证证券券投投资资基基金金活活动动，保保护护投投资资的的合合法法权权益益，2004年年1月月1日日颁颁布布了了中中华华人人民民共共和和国国证证券券投投资资基基金金法法，专专门门来来调调整整与与规规范范证证券券投投资资基基金金的的行行为为。证证券券投投资资基基金金是是一一种种集集合合证证券券投投资资工工具具；证证券券投投资资基基金金投投资资的的对对象象为为特特定定有有价价证证券券；证证券券投
25、投资资基基金金按按信信托托方方式式运运作作。 证证券券投投资资基基金金按按照照组组织织形形式式和和法法律律地地位位的的不不同同，可可以以把把投投资资基基金金分分为为契契约约型型基基金金和和公公司司型型基基金金。这这是是投投资资基基金金最最基基本本的的分分类类；根根据据投投资资基基金金受受益益凭凭证证可可否否赎赎回回，投投资资基基金金又又可可分分为为开开放放式式基基金金和和封封闭闭式式基基金金。 证证券券投投资资基基金金按按着着自自愿愿、公公平平、诚诚实实信信用用和和不不得得损损害害国国家家利利益益和和社社会会公公共共利利益益的的原原则则，进进行行上上市市交交易易与与赎赎回回、基基金金投投资资运
26、运作作。基基金金投投资资运运作作过过程程中中应应当当采采用用资资产产组组合合方方式式、规规定定了了基基金金财财产产投投资资范范围围和和投投资资的的比比例例限限制制，并并按按真真实实性性、准准确确性性、完完整整性性的的原原则则披披露露基基金金信信息息。证证券券投投资资基基金金主主体体在在基基金金的的发发行行与与交交易易过过程程中中违违反反了了基基金金法法律律规规范范而而承承担担相相应应的的法律后果，可分为民事责任、行政责任、刑事责任三种。法律后果，可分为民事责任、行政责任、刑事责任三种。 思考题思考题 1.开放型投资基金与封闭型投资基金有何不同?公司型投资基金与契约型投资基金有何不同?2.证券投
27、资基金设立的条件有哪些?3.什么是基金管理人，它有什么职责?4.基金信息披露的原则5. 证券投资当事人的禁止行为有哪些?课堂讨论题课堂讨论题1.证券投资基金法对证券投资的范围是如何界定的？结合实例谈谈对此规定的看法。2.查阅申银万国证券股份有限公司操纵陆家嘴股市案的相关资料，谈一谈违法操纵市场行为应承担的法律责任。 案案 例例 案情简介案情简介 1999年10月28日基金湘证在上海证券交易所上市。当日的开盘价245元，上午走势尚属平稳，及至下午开市后交投逐渐萎缩，抛盘压力越来越轻，20分钟以后，该基金的价格突然暴涨，同时成交量急剧放大，拉升至122高点，紧接着在不到15分钟内，价格掉头向下，急
28、跌至641元，尾市又严于720元收盘，交发行价上涨620，振幅达417，全天换手率高达90，其中280元以下的成交量占全天的80，主力低成本收集筹码相当集中，其收市价格已经严重超出其单位资产净值。于是上海证券交易所勒令其停牌一天。并以1：65的比例对其进行惩罚性扩募，并更名为“基金裕元”。该基金复牌后出现连续跌停，令大多数案案 例例 中小投资者根本无法出资，大量资金被套牢，还得交纳扩募部分基金价款，损失惨重。经过调查，发现该基金的经理人动用了所管理的基金参与了该基金的恶炒，是该基金的最大庄家，并从中获得了大量收益。而广大中小投资者却因此而损失惨重，于是有投资者向法院提出诉讼，要求制裁基金管理人
29、。 分析提示分析提示1.思考方向：思考方向： 基金管理人的法律地位 2.法律依据：法律依据：(1)证券投资基金管理暂行办法第24、26(2)证券法第71条第1项。(3)禁止证券欺诈行为暂行办法第7条。 本案分析本案分析 在在本本案案中中，基基金金经经理理人人参参与与对对自自己己管管理理的的基基金金的的过过度度炒炒作作，导导致致基基金金投投资资受受损损，根根据据暂暂行行办办法法的的规规定定，证证券券投投资资基基金金是是一一种种利利益益共共享享、风风险险共共担担的的集集合合证证券券投投资资方方式式，即即通通过过发发行行基基金金单单位位，集集中中投投资资者者的的资资金金，由由基基金金托托管管人人托托
30、管管，由由基基金金经经理理人人管管理理和和运运用用资资金金，从从事事股股票票、债债券等金融工具投资。券等金融工具投资。 证券投资基金法律关系的实质是一种信托法律关系，证券投资基金法律关系的实质是一种信托法律关系，而基金投资者与基金经理之间是委托与代理的法律关系：而基金投资者与基金经理之间是委托与代理的法律关系：投资者为了获得固定的投资收益将自己的资金作为一种投投资者为了获得固定的投资收益将自己的资金作为一种投资依照一定的规则委托给基金经理人，使之代为理财，其资依照一定的规则委托给基金经理人，使之代为理财，其处于委托人的位置；基金经理人是基金资产的实际经营者，处于委托人的位置；基金经理人是基金资
31、产的实际经营者，受投资者之托代为理财，处于代理人的位置。依代理的一受投资者之托代为理财，处于代理人的位置。依代理的一般原则，代理人应对委托人尽最大忠诚和勤勉义务，对委般原则，代理人应对委托人尽最大忠诚和勤勉义务，对委 本案分析本案分析 托托人人委委托托的的事事务务，应应尽尽到到一一个个善善良良管管理理人人的的职职责责，在在保保证证投投资资人人的的投投资资收收益益的的情情况况下下，获获得得尽尽可可能能高高的的佣佣金金。而而本本案案中中，投投资资基基金金经经理理人人用用投投资资者者的的资资金金恶恶炒炒其其管管理理经经营营的的基基金金，实实际际上上是是违违反反委委托托代代理理关关系系中中有有关关代代理理人人的的义义务务，超超越越自自身身代代理理权权限限的的行行为为。另另外外根根据据证证券券法法第第71条条第第1项项的的规规定定和和禁禁止止证证券券欺欺诈诈行行为为暂暂行行办办法法)第第7条条的的规规定定，属于证券市场操纵行为。属于证券市场操纵行为。
