08章反不正当竞争法

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1、反不正当竞争法反垄断法拍卖法招投标法公平竞争市场主体自由竞争市场主体及滥权行政主体第八章反不正当竞争法竞争缔约(公开公平公正)广广义义竞竞争争法法本章是经济法的重点核心提示:不正当竞争的主体一定是经营者须掌握法理、熟知法条、解析案例,做到法理、法条、法例三结合。不正当竞争经营者违反本法规定损害其他经营琽合法权益,扰乱社会经济秩序和行为(反不正当法第2条)构成:主体须经营者(消费者或其他非经营者不入)行为是市场竞争(区别于排斥竞争的垄断行为)竞争方式不当(非在提升商品、服务质量方面竞争)损害多种利益(“三损”:经营者、消费者和社会公益)消费者(和劳动者)是社会公益的代表损害了消费者自然损害了社会

2、公益。经营者采用假冒或仿冒商品识别性标志等混淆手段,从事市场交易,损害竞争对手的行为。(1)假冒他人的注册商标;指伪造或仿造他人已经注册的商标,将伪造或仿造的商标用于自己生产或销售的商品,目的在于混淆真伪,引起消费者的误认、误购。(2)擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢;需要指出的是并不必须要求仿冒行为实际产生误认误购的后果,如果一般公众以普通注意力就足以引起混淆、误认,就已构成仿冒要件。(3)擅自使用他人的企业名称或姓名;(4)在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志,伪造产地,对商品质量作引人误解的虚假表示。(假冒即傍名牌:市场是名利场,名能带来利,利能带来名)(山寨盛行,即有

3、仿冒嫌疑)(一)假冒或仿冒等欺骗性交易行为商业贿赂是指经营者为争取交易机会,为销售或者购买商品而暗中给予交易对方有关人员和能够影响交易的其他相关人员以财物或者其他好处的行为。在实践中,商业贿赂主要表现为账外暗中给付和收受回扣。这里的“回扣”是指经营者在销售商品时,在账外暗中以现金、实物或者其他方式退给对方单位或者个人的一定比例的商品价款。我国法第8条:“经营者销售或购买商品,可以以明示方式给对方折扣。经营者给对方折扣的,必须如实入账。接受折扣的经营者必须如实入账。”商业贿赂与佣金的区别在于:佣金是指在市场交易中,经营公开明示的方式给付促成交易成功的中间人的劳动报酬。(二)商业贿赂行为(买办)并

4、非在提升商品、服务质量方面竞争,而是市场外“歪竞争”包括:经营者利用广告或者其他方法,对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期、产地等作引人误解的虚假宣传的行为。广告的经营者在明知或者应知的情况下,代理、设计、制作、发布虚假广告的行为。根据宣传手段的不同,可把引人误解的虚假宣传划分为引人误解的虚假广告宣传和引人误解的其他虚假宣传。根据宣传内容本身是否真实,还可将引人误解的虚假宣传分为虚假宣传和引人误解的宣传。(市场名利场,宣传为了出名;虚假名声只要不识破同样得利)(三)虚假宣传行为商业秘密,是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、且经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。构成条

5、件:秘密性:这些信息必须是不为公众所知晓的价值性:该信息能够为权利人带来实际的或潜在利益和竞争优势保密性:权利人必须为这些信息采取了适当的保密措施表现形式:以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密;披露、使用或者允许他人使用以上述手段所获取的权利人的商业秘密;违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求,披露、使用或者允许他人使用其掌握的商业秘密。第三人明知或者应知前款所列违法行为,获取、使用或者披露他人的商业秘密,视为侵犯商业秘密。(商业秘密有价值连城的:可口可乐没有采专利保护,而是商秘自我保护,因为专利须公开。)(四)侵犯商业秘密的行为概念:经营者以排挤竞争对手为目的,以低

6、于成本的价格销售商品的行为构成:须是经营;须以排挤竞争对手为目的;亏本销售解释:经营旨在营利,故意亏本违背目的别有所图则推定倾销根据法律规定,下列不属于倾销行为:A、销售鲜活商品;B、处理有效期将到的商品或其他积压商品;C、季节性削价;D、因偿还债务、歇业、转产的处理商品。解释:ABC反浪费,D目的非营(此种)业(五)降价排挤行为即倾销行为概念:经营者在商务活动中向购买者附加某种优惠以排斥其他经营者(法律并禁止所有的有奖销售行为)构成:经营者附加优惠;引诱购买者交易;旨在排斥其他经营者类型:一是附赠式有奖销售;二是抽奖式有奖销售我国反不正当竞争法中规定以下三种行为属于不正当有奖销售行为:谎称有

7、奖或者内定中奖等欺骗式有奖销售利用有奖销售的办法,推销质次价高的商品的抽奖式的有奖销售,最高奖的金额超过5000元的(单奖不超过5000是反赌博:买东西是为了中奖变味了)(六)不正当的有奖销售行为概念:经营者捏造、散布虚假事实,损害竞争对手的商业信誉、商品声誉的行为特点:散布虚构的事实;旨在损害竞争对手商业信誉概念:经营者销售商品,违背购买者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的条件。构成:违背购买者意愿;搭配某种商品或满足某种要求为条件(七)诋毁商誉行为(八)搭售行为两种损害:(1)损害业主:投标者之间串通投标,抬高标价或者压低标价的行为(2)损害其他经营者:投标者和招标者相互勾结,以排挤竞争对

8、手的公平竞争的行为(九)通谋(串通)投标行为概念:公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者,限定他人购买其指定的经营者的商品,以排挤其他经营者的行为两类主体:公用企业,如电力、自来水、煤气和公共交通等企业;依法具有独占地位的经营者于特定的市场的无竞争状政府及其所属部门滥用行政权力限制竞争的行为(儿子管老子:工商总局执法时连相关部委也要管住,难呐!)(十)限制竞争行为(现归入反垄断法)(十一)滥用权力的限制竞争行为7-1-21某市政府所属有关部门的下列哪一行为违反反不正当竞争法的规定?A市卫生局成立的儿童保健专家组受某生产厂家委托,对其婴儿保健产品提供质量认证标志并收取赞助费B市工商局和市电视台

9、联合举办消费者信得过产品评选活动,评选中违反公平程序而使当选的前八名全部为本市产品C市交管局规定,全市货运车辆必须在指定的两种品牌中选择安装一款车辆运行记录器,否则不予年检;其指定品牌为本地的波浪牌和法国的NJK牌D市政府决定对市酒厂减免地方税以提供财政支持答案:答案:C07-1-22根据反不正当竞争法的规定,下列哪一行为属于不正当竞争行为中的混淆行为?A甲厂在其产品说明书中作夸大其词的不实说明B乙厂的矿泉水使用清凉商标,而清凉矿泉水厂是本地一知名矿泉水厂的企业名称C丙商场在有奖销售中把所有的奖券刮奖区都印上未中奖字样D丁酒厂将其在当地评奖会上的获奖证书复印在所有的产品包装上答案:答案:B反不

10、正当竞争法司考真题反不正当竞争法司考真题1为排挤竞争对手,某商店在销售中向海信购买电冰箱的顾客赠送一套餐具。对此,下列说法正确的是哪项?A.如果电冰箱的价格减去餐具的价值小于电冰箱的成本价则商店构成不正当竞争B.商店的行为构成违法搭售的不正当竞争C.如果赠送餐具违背顾客意愿则构成不正当竞争,否则不构成D.如果餐具质量不合格则构成不正当竞争,否则不构成答案:A解析:见反不正当竞争法第11条第1款。该条款规定:经营者不得以排挤竞争对手为目的,以低于成本的价格销售商品。另见反不正当竞争法第12条。该条规定:经营者销售商品,不得违背购买者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的条件。2甲期货交易所章程规定,

11、对日交易量超过一百手的客户,可以将手续费的2%作为折加费退还给他们,并完整的财务手续。其他交易所对此规定提出的异议。下列说法正确的是哪一项?A甲交易所的行为构成不正当竞争B甲交易所的行为构成行贿C甲交易所的行为既构成行贿又构成不正当竞争D甲交易所的行为不构成不正当竞争答案:D解析:见反不正当竞争法第8条第2款。该条款规定:经营者销售或者购买商品,可以以明示方式给对方折扣,可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、给中间人佣金的,必须如实入账。接受折扣、佣金的经营者必须如实入账?quot;本案交易所章程已明示折扣给付方法,并要求办理完整的财务手续,故不属于反不正当竞争法规定的不正当竞争行为。3某市技术

12、监督局在抽查本市市场上的饮料时发现,除三种名牌饮料外,其余饮料均不合格,该局对此结果在当地新闻媒体上作了详细介绍,导致一些厂家生产的饮料销量急剧下降。下列说法中正确的是哪项?A市技术监督局的抽查行为是履行职责的正常管理行为,但在新闻媒介上公布的查结果是限制其他经营者的不正当竞争行为B市技术监督局抽查行为的背后是以排挤其他经营者为动机,故抽查行为与公布行为均构成不正当竞争C市技术监督局的行为不构成不正当竞争D市技术监督局的行为虽有排挤其他经营者的意图,但并未指定消费者购买某种饮料,尚不构成不正当竞争答案:C解析:见反不正当竞争法第4条第1款。该条款规定:国家鼓励、支持和保护一切组织和个人对不正当

13、竞争行为进行社会监督。第16-19条也规定了具体的监督检查部门和职权。4(多选)经营者以低于成本的价格销售商品时,以下哪些行为不属于不正当竞争行为?A经营者为清偿债务而销售商品的行为B经营者销售非委节性的商品的行为C经营者销售有效期即将到来的商品的行为D经营者销售非积压商品的行为答案:AC解析:本题是关于降低排挤不正当竞争行为的界定问题,命题目的是考查考生对降价排挤这种常见的不正当竞争行为的内涵是否有清楚了解,其关键点在于要求考生知道,经营者只有在销售鲜活商品,有效期即将到来的商品、积压商品、以及一些季节性降价和因清偿债务、转产,歇业而降价销售商品时才属于正当的销售行为。否则属于不正当竞争行为

14、。解答本题应参见反不正当竞争法第11条。一、拍卖法公拍卖(经济法)私拍卖(民法)竞争缔约价格优选三公法则拍卖公告要约邀请拍卖报价要约邀请竞买应价要约更高应价废除前一应价响槌拍定承诺(成交确认书只有证据效力)禁止内部竞买禁止自物拍卖罚没物、抵税物必须拍卖买受人无限善意取得首次首次再次再次价款价款1010万(万(AA)8 8万(万(B B)佣金(成交)佣金(成交)(由(由A A补足差价,支补足差价,支付首次拍卖之佣金)付首次拍卖之佣金)缔约过失责任缔约过失责任 相当于履相当于履约约买卖方各付买卖方各付5%5%以下以下费用(未成)费用(未成)卖方付(合理费用)卖方付(合理费用)07-1-72某拍卖公

15、司举行一场艺术品拍卖会。下列哪些选项符合拍卖法的规定?A拍卖公司在现场拍卖前宣布对拍品的真伪不予保证B甲的一幅画确定底价为1万元,因最高竞价为8000元,拍卖师决定以8000元竞价成交C竞买人乙委托丙参加现场竞买,拍卖师以竞买不得委托为由拒绝丙参加竞买D竞买人丁在竞买成交后反悔并拒签成交确认书,拍卖公司不返还丁已交纳的2万元保证金答案:答案:AD解释:之所以拍卖师响棰才是承诺,乃是因为拍卖常有底价。若竞买者应价是承诺则底价不能保留,货主权益得不到保障。拍卖案例1二、招投标法公招投(经济法)私招投(民法)竞争缔约综合优选招投公告要约邀请投标书要约评标内部意思表示发出中标通知承诺(成交确认书只有证

16、据效力)说明:拍卖、招投标是竞争缔约,遵行“三公”原则引入竞争缔约机制是为了业主优选,倾向于业主保护其要约邀请、要约和承诺较为特殊,正是为了:公平竞争;业主优选;业主底限保护1依中华人民共和国招标投标法,下列哪个行为能够使招标行为发生法律效力,一旦有一方违约,应承担违约责任?A招标人与中标人签订书面合同B招标人向中标人发出中标通知书C招标投标的项目进入实施阶段D评标委员会在投标人中选出中标者答案:B解析:本题考查的是中标通知书的法律效力问题。注意:招标公告或招标邀请书是要约邀请,投标文件是约,而中标通知书则是承诺,承诺一旦发出,就产生法律效力。任何一方违约都应承担违约责任。选项A、C、D都不是

17、承诺,只有B才是承诺,才会发生法律效力,一定要区分这几个行为,不能将它们混淆,本题参考招标投标法第45条。2根据中华人民共和国拍卖法,拍卖师的下列行为中,正确的是?A拍卖师在拍卖前宣布拍卖规则和注意事项B对于无保留价的拍卖标的,拍卖师在拍卖前予以说明C对于有保留价未达到保留价,但拍卖师仍对该报价一锤定音D拍卖师在回应竞买人叫价时,因口误而将拍卖标的保留底价说出答案:AB解析:本题考查拍卖活动中拍卖师的行为规则,如竞买人未提异议,即视为认可。选项B是法律要求,拍卖师未对拍卖标的做无保留底价声明的,视为有保留底价的拍卖,选项C不符合法律规定,对于有保留底价的拍卖标的,最高应价未达到保留价,不发生效力,拍卖未成交,并停止对该拍卖者的拍卖,选项D则违反了拍卖标的保底价保密制度。所以,答案是A、B本题参考法拍卖法第49条,第50条和第28条3依据中华人民共和国招标投标法某地公路部门就建设高速公路项目招标,则该项目的评标工作由谁来完成?A该公路部门的领导B该公路部门的上级主管部门C当地的政府部门D该公路部门依法组建的评标委员会答案:D解析:本题考查的是应由谁进行评标工作。由于评标工作意义重大,关系到招标人,投标人多方的利益,因此法律要求评标工作应招标人组建评村委员会来评标,且对委组成有一系列的特殊规定。选项A、B、C都不符合法律规定,所以应选D。本题参考招标投标法第32条。

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