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1、第五章第五章1外商投资企业法y优秀主要内容主要内容基本法：基本法：中外合资经营企业法中外合资经营企业法、中外合作经营企业法中外合作经营企业法和和外外资企业法资企业法及配套的实施条例或细则。及配套的实施条例或细则。本本章章共共分分四四节节，内内容容涉涉及及外外商商投投资资企企业业的的含含义义和和特特征征、企企业业的的种种类类、法法律律适适用用、基基本本原原则则，合合营营企企业业法法、合合作作企业法及外资企业法设立条件等。企业法及外资企业法设立条件等。本章的重点本章的重点:合营企业法、合作企业与合营企业的区别合营企业法、合作企业与合营企业的区别.2外商投资企业法y优秀第一节第一节 外商投资企业法概
2、述外商投资企业法概述一、外商投资企业的含义和特征一、外商投资企业的含义和特征（一）含义（一）含义是指依照中国法律、在中国境内设立的，有一定是指依照中国法律、在中国境内设立的，有一定外商参与投资组成的企业。外商参与投资组成的企业。（二）法律特征（二）法律特征根据中国法律在中国境内设立根据中国法律在中国境内设立企业注册资本中至少有一部分由外商投资企业注册资本中至少有一部分由外商投资3外商投资企业法y优秀第一节第一节 外商投资企业法概述外商投资企业法概述二、企业的种类二、企业的种类根根据据外外商商投投资资企企业业设设立立时时法法律律依依据据的的不不同同，可可以将其分为以将其分为中外合资经营企业中外合
3、资经营企业_合营企业法合营企业法中外合作经营企业中外合作经营企业_合作企业法合作企业法外资企业外资企业_外资企业法外资企业法外商投资股份有限公司外商投资股份有限公司_公司法公司法4外商投资企业法y优秀第一节第一节 外商投资企业法概述外商投资企业法概述三、外商投资企业法的含义及法律适用三、外商投资企业法的含义及法律适用外商投资企业法是我国制定的调整外商投资企业外商投资企业法是我国制定的调整外商投资企业在我国设立、组织、活动和终止过程中发生的各在我国设立、组织、活动和终止过程中发生的各种经济关系的法律规范的总称。种经济关系的法律规范的总称。特别法：由特别法：由合营企业法合营企业法、合作企业法合作企
4、业法、外资企业法外资企业法及配套的实施细则或条例等构成。及配套的实施细则或条例等构成。一般法：公司法。一般法：公司法。5外商投资企业法y优秀第一节第一节 外商投资企业法概述外商投资企业法概述四、外商投资企业法的基本原则四、外商投资企业法的基本原则（一）独立自主原则（一）独立自主原则（二）平等互利原则（二）平等互利原则（三）参照国际惯例原则（三）参照国际惯例原则国际惯例，是指在国际交往中通常所采用，并被普遍接国际惯例，是指在国际交往中通常所采用，并被普遍接受的传统习惯做法。受的传统习惯做法。6外商投资企业法y优秀第二节第二节 中外合资经营企业法中外合资经营企业法一、中外合资经营企业的含义和法律特
5、征一、中外合资经营企业的含义和法律特征（一）含义（一）含义简称合营企业，是指外国的企业、公司和其他经济组织或简称合营企业，是指外国的企业、公司和其他经济组织或个人同中国的公司、企业或其它经济组织，按照平等互利个人同中国的公司、企业或其它经济组织，按照平等互利的原则和中国法律，经中国政府批准，在中华人民共和国的原则和中国法律，经中国政府批准，在中华人民共和国境内，共同投资、共同经营、共享利益、共担风险的股权境内，共同投资、共同经营、共享利益、共担风险的股权式企业。式企业。（二）法律特征（二）法律特征（1）中外双方共同出资，外方既可以是经济组织，也可以是自然）中外双方共同出资，外方既可以是经济组织
6、，也可以是自然人。中方只能是经济组织，不能是个人；（人。中方只能是经济组织，不能是个人；（2）合营企业是根据）合营企业是根据合营企业法合营企业法和合营企业合同设立的。合营各方的权利和义务和合营企业合同设立的。合营各方的权利和义务主要是根据股权确定的；（主要是根据股权确定的；（3）采用有限责任公司形式，具有中国）采用有限责任公司形式，具有中国法人资格；（法人资格；（4）外方的出资占注册资本的比例一般不低于）外方的出资占注册资本的比例一般不低于25%。7外商投资企业法y优秀第二节第二节 中外合资经营企业法中外合资经营企业法二、中外合资经营企业的设立二、中外合资经营企业的设立（一）设立的基本条件（一
7、）设立的基本条件具备中国法人条件。具备中国法人条件。应当能够促进中国经济的发展和科学技术水平的提高，应当能够促进中国经济的发展和科学技术水平的提高，有利于社会主义现代化建设。有利于社会主义现代化建设。在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于不低于25%。此此外外，合合营营企企业业法法实实施施条条例例第第四四条条规规定定，申申请请设设立立合合营营企企业业有有下下列列情情况况之之一一的的，不不予予批批准准：（1）有有损损中中国国主主权权的的；（2）违违反反中中国国法法律律的的；（3）不不符符合合中中国国国国民民经经济济发发展展要要求求的
8、的；（4）造造成成环环境境污污染染的的；（5）签签订订的的协议、合同、章程显属不公平，损害合营一方权益的。协议、合同、章程显属不公平，损害合营一方权益的。8外商投资企业法y优秀第二节第二节 中外合资经营企业法中外合资经营企业法（二）设立的程序（二）设立的程序1 1申请。应由中外合营者共同向审批机构报送申请。应由中外合营者共同向审批机构报送文件。文件。2 2审批。必须经中国审批机构审查批准。审批。必须经中国审批机构审查批准。3 3登记成立。登记成立。申请者应当自收到批准证书之日申请者应当自收到批准证书之日起一个月内，依法向工商行政管理机关办理登记起一个月内，依法向工商行政管理机关办理登记手续。合
9、营企业的营业执照签发日期，即为该合手续。合营企业的营业执照签发日期，即为该合营企业的成立日期。营企业的成立日期。9外商投资企业法y优秀第二节第二节 中外合资经营企业法中外合资经营企业法（三）合营企业的协议、合同和章程（三）合营企业的协议、合同和章程1 1合营企业协议。是指合营各方对设立合营企业的某些要合营企业协议。是指合营各方对设立合营企业的某些要点和原则达成一致意见而订立的文件。它是合营意向书的点和原则达成一致意见而订立的文件。它是合营意向书的法律化和细则化，主要是明确投资各方的投资责任、投资法律化和细则化，主要是明确投资各方的投资责任、投资期限、投资方式、经营项目，以及与投资行为有关的其他
10、期限、投资方式、经营项目，以及与投资行为有关的其他活动内容，一般不涉及合营企业的运作及利益分配等问题。活动内容，一般不涉及合营企业的运作及利益分配等问题。2 2合营企业合同。是指合营各方为设立合营企业就相互权合营企业合同。是指合营各方为设立合营企业就相互权利、义务关系达成一致意见而订立的文件。利、义务关系达成一致意见而订立的文件。3 3合营企业章程。是指按照合营企业合同规定的原则，经合营企业章程。是指按照合营企业合同规定的原则，经合营各方一致同意，规定合营企业的宗旨、组织原则和经合营各方一致同意，规定合营企业的宗旨、组织原则和经营管理方法等事项的文件。营管理方法等事项的文件。10外商投资企业法
11、y优秀协协 议议 案案情情：中中国国A公公司司与与日日本本B公公司司签签订订了了一一份份合营企业协议书。现摘录三个条款：合营企业协议书。现摘录三个条款：其其一一，甲甲乙乙双双方方各各出出现现金金500万万元元，其其他他投资作价由双方另行商定投资作价由双方另行商定,并签订协议。并签订协议。其其二二，有有关关合合营营资资金金，双双方方均均要要在在合合同同签订后一次缴付。签订后一次缴付。其其三三，如如任任何何一一方方拖拖期期缴缴付付，要要缴缴纳纳罚罚金金5%。问题问题：上述条款存在哪些问题？：上述条款存在哪些问题？11外商投资企业法y优秀第二节第二节 中外合资经营企业法中外合资经营企业法三、中外合资
12、经营企业的资本制度三、中外合资经营企业的资本制度（一）注册资本（一）注册资本合营企业的注册资本，是指为设立合营企业在登记管理机合营企业的注册资本，是指为设立合营企业在登记管理机构登记的资本总额，应为合营各方认缴的出资额之和。构登记的资本总额，应为合营各方认缴的出资额之和。（二）出资期限（二）出资期限合营企业的出资缴付采取的是认缴制。合营企业的出资缴付采取的是认缴制。国家对外经济贸易合作部、国家工商行政管理局国家对外经济贸易合作部、国家工商行政管理局19881988年发布了年发布了中外合资经营企业合营各方出资的若干规定中外合资经营企业合营各方出资的若干规定。（三）注册资本与投资总额的比例（三）注
13、册资本与投资总额的比例合营企业的投资总额，是指按照合营企业合同、章程规定合营企业的投资总额，是指按照合营企业合同、章程规定的生产规模需要投入的基本建设资金和生产流动资金的总的生产规模需要投入的基本建设资金和生产流动资金的总和。和。19871987年年3 3月，国家工商局发布了月，国家工商局发布了关于中外合资经营企业注册资与关于中外合资经营企业注册资与投资总额比例的暂行规定投资总额比例的暂行规定。12外商投资企业法y优秀第二节第二节 中外合资经营企业法中外合资经营企业法（四）出资方式（四）出资方式合营各方的各项投资应在合营企业的合同和章程合营各方的各项投资应在合营企业的合同和章程中加以规定，其价
14、格（场地除外）由合营各方评中加以规定，其价格（场地除外）由合营各方评议商定，或者聘请合营各方同意的第三者评定。议商定，或者聘请合营各方同意的第三者评定。合营者可以用货币出资，也可以用建筑物、厂房、机合营者可以用货币出资，也可以用建筑物、厂房、机器设备或者其他物料、工业产权、专有技术、场地使器设备或者其他物料、工业产权、专有技术、场地使用权等作价出资。用权等作价出资。合营各方的出资具体应符合以下条件：合营各方的出资具体应符合以下条件：1 1合营各方按照合营合同的规定向合营企业认缴合营各方按照合营合同的规定向合营企业认缴的出资，必须是合营者自己所有的现金，自己所有的出资，必须是合营者自己所有的现金
15、，自己所有并且未设立任何担保物权的实物、工业产权、专有并且未设立任何担保物权的实物、工业产权、专有技术等。技术等。13外商投资企业法y优秀第二节第二节 中外合资经营企业法中外合资经营企业法2 2外国合营者作为出资的机器设备或者其他物料、工业外国合营者作为出资的机器设备或者其他物料、工业产权或者专有技术，应当报审批机构批准。产权或者专有技术，应当报审批机构批准。3 3外国合营者出资的外币，按外国合营者出资的外币，按缴款当日缴款当日中国人民银行公中国人民银行公布的基准汇率折算成人民币或者套算成约定的外币。中布的基准汇率折算成人民币或者套算成约定的外币。中国合营者出资的人民币现金，需要折算成外币的，
16、按缴国合营者出资的人民币现金，需要折算成外币的，按缴款当日中国人民银行公布的基准汇率折算。款当日中国人民银行公布的基准汇率折算。4 4合营企业所需场地的使用权，已为中国合营者所拥有合营企业所需场地的使用权，已为中国合营者所拥有的，中国合营者可以将其作为对合营企业的出资，其作的，中国合营者可以将其作为对合营企业的出资，其作价金额应当与取得同类场地使用权所应缴纳的使用费相价金额应当与取得同类场地使用权所应缴纳的使用费相同。如果场地使用权未作为中国合营者投资的一部分，同。如果场地使用权未作为中国合营者投资的一部分，合营企业应向中国政府缴纳使用费。合营企业应向中国政府缴纳使用费。14外商投资企业法y优
17、秀协协 议书议书案案情情：中中国国某某酒酒店店与与外外国国某某有有限限责责任任公公司司草草签签了了有有关关合合资资经经营营大大型型酒酒店店的的协协议议书书。其其中中规规定定，“投投资资总总额额1200万万美美元元，中中方方以以现现有有酒酒店店房房产产和和设设备备出出资资，折折价价600万万人人民民币币.合合资资企企业业所所需需其其他他设设备备及及装装修修材材料料由由外外国国进进口口，由由外外方方负负责责购购买买，其其价价款款和和所所需需其其他他费费用用由由外外方方垫垫付付，并并折为出资额的一部分。折为出资额的一部分。”问题问题：上述条款存在哪些问题？应如何修改？：上述条款存在哪些问题？应如何修
18、改？15外商投资企业法y优秀5-1合营企业协议合营企业协议中中国国A国国有有企企业业与与外外国国B公公司司拟拟共共同同出出资资设设立立一一生生产产型型中中外外合合资资经经营营企企业业，双双方方拟拟定定的的合合资资协协议议为为：合合营营企企业业投投资资总总额额为为300万万美美元元；合合营营企企业业注注册册资资本本为为200万万美美元元，中中方方出出资资80万万美美元元，占占注注册册资资本本的的40；外外方方出出资资120万万美美元元，占占注注册册资资本本的的60；中中方方以以货货币币和和实实物物出出资资各各40万万美美元元，外外方方以以货货币币出出资资和和工工业业产产权权作作价价出出资资各各6
19、0万万美美元元；合合营营双双方方自自营营业业执执照照签签发发之之日日起起1年年内内一一次次交交清清出出资资，以以实实物物和和工工业业产产权权出出资资的的以以各各方方报报价价为为准准；合合营营期期内内必必须须保保证证外外方方每每年年不不低低于于20的的报报酬酬率率，不不能能保保证证的的，亏亏损损由由中中方承担；该合营企业出资协议自签订之日起生效。方承担；该合营企业出资协议自签订之日起生效。问问题题：1、该该合合营营企企业业的的注注册册资资本本与与投投资资总总额额的的比比例例是是否否合合法法？2、发发起起人人的的实实物物和和工工业业产产权权出出资资折折价价是是否否合合法法？3、无无形形资资产产的的
20、出出资资比比例例是是否否合合法法？4、出出资资期期限限的的约约定定是是否否合合法法？5、如如果果该该协协议议内容合法，应于何时生效？内容合法，应于何时生效？16外商投资企业法y优秀5-2合营企业合同合营企业合同案案情情：中中国国某某橡橡胶胶厂厂与与美美国国一一商商人人准准备备建建立立一一家家中中外外合合资资经经营营企企业业。为为此此，双双方方签签订订了了中中外外合合资资经经营营企企业业合合同同。合合同同约约定定：（1）企企业业注注册册资资本本为为900万万美美元元，中中方方出出资资680万万美美元元，美美方方出出资资220万万美美元元；（2）中中方方出出资资的的主主要要方方式式是是场场地地使使
21、用用权权、机机器器设设备备、厂厂房房、现现金金。美美方方出出资资的的主主要要方方式式是是工工业业产产权权、现现金金；（3）双双方方约约定定投投资资规规模模为为2500万万美美元元；（4）今今后后以以向向社社会会发发行行股股票票的的办办法法，筹筹集集合合资资企企业业扩扩大大再再生生产产所所需需的的资资金金；（5）注注册册资本一般不得增加，除非董事会全体同意。资本一般不得增加，除非董事会全体同意。问题问题：该合同是否合法？：该合同是否合法？17外商投资企业法y优秀第二节第二节 中外合资经营企业法中外合资经营企业法（五）资本的增加、减少及股权转让（五）资本的增加、减少及股权转让合营企业在经营期内可以
22、依法增加注册资本，但一般不得合营企业在经营期内可以依法增加注册资本，但一般不得减少其注册资本。减少其注册资本。根据根据合营企业法实施条例合营企业法实施条例第十九条的规定，合营企业第十九条的规定，合营企业在合营期内因投资总额和生产经营规模等发生变化，确需在合营期内因投资总额和生产经营规模等发生变化，确需减少注册资本的，须经审批机构批准。合营企业注册资本减少注册资本的，须经审批机构批准。合营企业注册资本的增加、减少，应当由的增加、减少，应当由董事会董事会会议通过，并报会议通过，并报审批机构审批机构批批准，向登记管理机构办理准，向登记管理机构办理变更登记变更登记手续。手续。合营一方向第三者转让其全部
23、或者部分股权的，须经合营合营一方向第三者转让其全部或者部分股权的，须经合营他方他方同意，并报审批机构批准，向登记管理机构办理变更同意，并报审批机构批准，向登记管理机构办理变更登记手续。合营一方转让其全部或者部分股权时，合营他登记手续。合营一方转让其全部或者部分股权时，合营他方在同等条件下有优先购买权，否则转让无效。方在同等条件下有优先购买权，否则转让无效。18外商投资企业法y优秀第二节第二节 中外合资经营企业法中外合资经营企业法四四、中中外外合合资资经经营营企企业业的的组组织织机机构构董董事事领领导导下下的总经理负责制。的总经理负责制。（一）董事会（一）董事会董事会是合营企业的最高权力机构，根
24、据平等互利的原则，决定董事会是合营企业的最高权力机构，根据平等互利的原则，决定合营企业的一切重大问题。合营企业的一切重大问题。董事名额的分配由合营各方参照出资董事名额的分配由合营各方参照出资比例协商确定，在合同、章程中确定，并由合营各方委派和撤换。比例协商确定，在合同、章程中确定，并由合营各方委派和撤换。董事会设董事长，董事长是合营企业的法定代表人。董事长和副董事会设董事长，董事长是合营企业的法定代表人。董事长和副董事长由合营各方协商确定或由董事会选举产生。中外合营者的董事长由合营各方协商确定或由董事会选举产生。中外合营者的一方担任董事长的，由他方担任副董事长。一方担任董事长的，由他方担任副董
25、事长。董事会会议每年至少召开一次，由董事长负责召集并主持。董事会会议每年至少召开一次，由董事长负责召集并主持。经三分之一以上董事提议，可以由董事长召开董事会临时会议。经三分之一以上董事提议，可以由董事长召开董事会临时会议。董事会会议应当有三分之二以上董事出席方能举行。董事会会议应当有三分之二以上董事出席方能举行。19外商投资企业法y优秀第二节第二节 中外合资经营企业法中外合资经营企业法董事会的职权董事会的职权按合营企业章程规定，讨论决定合营企业的一切重大问按合营企业章程规定，讨论决定合营企业的一切重大问题。合营企业是合营各方共同经营的企业，因此，董事题。合营企业是合营各方共同经营的企业，因此，
26、董事会在决定重大事项时合营各方应进行充分协商。会在决定重大事项时合营各方应进行充分协商。根据根据合营企业法实施条例合营企业法实施条例第三十三条的规定，下列第三十三条的规定，下列事项应由出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议：事项应由出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议：（1 1）合营企业章程的修改；）合营企业章程的修改；（2 2）合营企业的中止、解散；）合营企业的中止、解散；（3 3）合营企业注册资本的增加、减少；）合营企业注册资本的增加、减少；（4 4）合营企业的合并、分立。其他事项，可以根据）合营企业的合并、分立。其他事项，可以根据合营企业章程载明的议事规则作出决议。合营企业章程载明
27、的议事规则作出决议。20外商投资企业法y优秀第二节第二节 中外合资经营企业法中外合资经营企业法（二）经理机构（二）经理机构合营企业依法应设经营管理机构，作为董事会的执行机构，合营企业依法应设经营管理机构，作为董事会的执行机构，负责企业的日常经营管理工作。经营管理机构设总经理一负责企业的日常经营管理工作。经营管理机构设总经理一人，副总经理若干人。人，副总经理若干人。总经理、副总经理由合营企业董事会聘请，可以由中国公总经理、副总经理由合营企业董事会聘请，可以由中国公民担任，也可以由外国公民担任，但应由合营各方分别担民担任，也可以由外国公民担任，但应由合营各方分别担任。任。总经理向董事会负责，执行董
28、事会会议的各项决议，组织总经理向董事会负责，执行董事会会议的各项决议，组织领导合营企业的日常经营管理工作。在董事会授权范围内，领导合营企业的日常经营管理工作。在董事会授权范围内，总经理对外代表合营企业，对内任免下属人员，行使董事总经理对外代表合营企业，对内任免下属人员，行使董事会授予的其他职权。会授予的其他职权。21外商投资企业法y优秀第二节第二节 中外合资经营企业法中外合资经营企业法（三）工会（三）工会合营企业职工有权按照合营企业职工有权按照工会法工会法和和中国工会章程中国工会章程的规定，建立基层工会组织，开展工会活动。的规定，建立基层工会组织，开展工会活动。合营企业工会是职工利益的代表，有
29、权代表职工同合营合营企业工会是职工利益的代表，有权代表职工同合营企业签订劳动合同，并监督合同的执行。企业签订劳动合同，并监督合同的执行。合营企业应当积极支持本企业工会的工作。依法为工会合营企业应当积极支持本企业工会的工作。依法为工会组织提供必要的房屋和设备，用于办公、会议、举办职组织提供必要的房屋和设备，用于办公、会议、举办职工集体福利、文化、体育事业。工集体福利、文化、体育事业。22外商投资企业法y优秀第二节第二节 中外合资经营企业法中外合资经营企业法五、中外合资经营企业的利益分配五、中外合资经营企业的利益分配合营企业获得的毛利润，依法缴纳所得税后的利润应按以合营企业获得的毛利润，依法缴纳所
30、得税后的利润应按以下原则分配：下原则分配：（1 1）提取储备基金、职工奖励及福利基金、企业发展）提取储备基金、职工奖励及福利基金、企业发展基金，基金，提取比例由董事会确定提取比例由董事会确定；2006年年3月，财政部发出月，财政部发出关于关于施行后有关企业财务施行后有关企业财务处理问题的通知处理问题的通知，规定，规定“自自2006年年1月月1日起，国有企业以及日起，国有企业以及其他企业一并停止实行公益金制度。其他企业一并停止实行公益金制度。”因此，合营企业在缴纳因此，合营企业在缴纳所得税后可以不再提取职工奖励及福利基金。所得税后可以不再提取职工奖励及福利基金。 （2 2）储备基金除用于垫补合营
31、企业亏损外，经审批机）储备基金除用于垫补合营企业亏损外，经审批机构批准也可以用于本企业增加资本，扩大生产；构批准也可以用于本企业增加资本，扩大生产；（3 3）依法提取三项基金后的可分配利润，董事会确定）依法提取三项基金后的可分配利润，董事会确定分配的，应当按合营各方注册资本的比例进行分配。分配的，应当按合营各方注册资本的比例进行分配。23外商投资企业法y优秀第二节第二节 中外合资经营企业法中外合资经营企业法六、中外合资经营企业的解散与清算六、中外合资经营企业的解散与清算（一）合营企业的解散（一）合营企业的解散（二）合营企业的清算（二）合营企业的清算1 1普通清算。适用于企业普通清算。适用于企业
32、能够自行组织清算能够自行组织清算委员会进委员会进行清算的情形。行清算的情形。清算委员会至少由三人组成，其成员由企业清算委员会至少由三人组成，其成员由企业董事会董事会在在董董事事中选任。董事不能担任或者不适合担任清算委员会成中选任。董事不能担任或者不适合担任清算委员会成员时，合营企业可以聘请中国的注册会计师、律师担任。员时，合营企业可以聘请中国的注册会计师、律师担任。审批机构认为必要时，可以派人进行监督。清算委员会审批机构认为必要时，可以派人进行监督。清算委员会设主任一人，由企业董事会任命。设主任一人，由企业董事会任命。24外商投资企业法y优秀第二节第二节 中外合资经营企业法中外合资经营企业法2
33、 2特别清算。适用于企业特别清算。适用于企业不能自行组织清算不能自行组织清算委员会进行委员会进行清算或者依照普通清算的规定进行清算出现严重障碍的，清算或者依照普通清算的规定进行清算出现严重障碍的，以及企业被依法责令关闭而进行的清算。以及企业被依法责令关闭而进行的清算。特别清算应由企业特别清算应由企业董事会董事会、投资者或者债权人投资者或者债权人向企业审向企业审批机关提出申请。企业审批机关批准特别清算之日或者批机关提出申请。企业审批机关批准特别清算之日或者企业被依法责令关闭之日，为特别清算开始之日。企业被依法责令关闭之日，为特别清算开始之日。企业特别清算委员会，由企业审批机关或其委托的部门企业特
34、别清算委员会，由企业审批机关或其委托的部门组织中外投资者、有关机关的代表和有关专业人员组成。组织中外投资者、有关机关的代表和有关专业人员组成。合合营营企企业业解解散散后后，各各项项账账册册及及文文件件应应当当由由原原中中国国合合营者保存。营者保存。25外商投资企业法y优秀第二节第二节 中外合资经营企业法中外合资经营企业法七、合营企业内部争议的解决七、合营企业内部争议的解决合合营营企企业业内内部部争争议议，是是指指合合营营各各方方在在解解释释或或者者履履行合营企业协议、合同、章程时发生争议的。行合营企业协议、合同、章程时发生争议的。（一）协商解决。（一）协商解决。（二二）调调解解解解决决。调调解
35、解一一般般由由地地方方政政府府设设立立的的外外商商投投资资服服务务中中心心内内设设的的调调解解中中心心负负责责。此此外外，在在仲仲裁裁和和法法院院审审理理过过程程中中也也可可以以由由仲仲裁裁机机关关或或法法院院主主持持调调解解。仲仲裁裁调调解解书书和和法法院院调调解解书书均均具具有法律效力。有法律效力。26外商投资企业法y优秀第二节第二节 中外合资经营企业法中外合资经营企业法（三三）仲仲裁裁解解决决，在在涉涉外外仲仲裁裁中中，当当事事人人对对仲仲裁裁机机构构、仲仲裁裁规规则则、仲仲裁裁员员均均有有选选择择权权，仲仲裁裁程程序序简简单单、灵灵活活，一一裁裁终终局局，可可以以节节省省当当事事人人的
36、的时时间间，降降低低维维权权成成本本。仲仲裁裁审审理理案案件件一一般般不不公公开开，有有利利于保护当事人的信誉。于保护当事人的信誉。（四四）司司法法解解决决。合合营营各各方方之之间间没没有有有有关关仲仲裁裁的的书书面面协协议议的的，发发生生争争议议的的任任何何一一方方都都可可以以依依法法向向人人民民法法院院起起诉诉。此此种种方方式式可可以以直直接接申申请请诉诉前前保保全全、证据保全措施。证据保全措施。27外商投资企业法y优秀第三节第三节 中外合作经营企业法中外合作经营企业法一、中外合作经营企业的含义一、中外合作经营企业的含义中外合作经营企业，简称合作企业，是指中外合作经营企业，简称合作企业，是
37、指外国的企业和其他经济组织或者个人同中外国的企业和其他经济组织或者个人同中华人民共和国的企业或者其他经济组织，华人民共和国的企业或者其他经济组织，按照平等互利的原则和中国的法律，在中按照平等互利的原则和中国的法律，在中国境内共同投资举办的契约式企业。国境内共同投资举办的契约式企业。28外商投资企业法y优秀第三节第三节 中外合作经营企业法中外合作经营企业法二、中外合作经营企业的特点二、中外合作经营企业的特点（一）合作企业是契约式企业（一）合作企业是契约式企业合合作作企企业业成成立立和和发发展展的的基基本本依依据据是是合合作作合合同同。中中外外合合作作者者的的投投资资或或者者合合作作条条件件、收收
38、益益或或者者产产品品的的分分配配、风风险险和和亏亏损损的的分分担担、经经营营管管理理的的方方式式和和合合作作企企业业终终止止时时财财产产的的归归属属等等事事项项均均由由当当事事人人在在合合同同中中协协商商约约定定。合合营营企企业业为为股股权权式式企企业业，当当事事人人的的基基本本权权利利和和义义务务依依法法应应根根据据股股权比例确定。权比例确定。（二）组织形式灵活（二）组织形式灵活29外商投资企业法y优秀第三节第三节 中外合作经营企业法中外合作经营企业法（三）投资方式灵活（三）投资方式灵活合作各方可以向合作企业投资，也可以只提供合作条件。合作各方可以向合作企业投资，也可以只提供合作条件。合合作
39、作者者的的投投资资可可以以是是货货币币、建建筑筑物物、机机器器设设备备或或其其它它物物料料、工工业业产产权权、专专有有技技术术、土土地地使使用用权权等等。其其中中，非非货货币出资应依法评估作价。币出资应依法评估作价。合合作作者者提提供供的的合合作作条条件件可可以以是是不不动动产产或或其其它它财财产产权权利利，包包括括：土土地地使使用用权权，附附着着于于土土地地的的建建筑筑物物及及其其它它定定着着物物、建建筑筑物物的的固固定定附附属属设设备备的的所所有有权权或或者者使使用用权权，工工业业产产权权和专有技术等财产权利。和专有技术等财产权利。30外商投资企业法y优秀第三节第三节 中外合作经营企业法中
40、外合作经营企业法具具有有法法人人资资格格的的合合作作企企业业的的合合作作各各方方向向合合作作企企业业提提供供的的合合作作条条件件属属于于合合作作企企业业的的财财产产，不不以以货货币币的的形形式式表表示示，但应做辅助登记，对企业的债务承担责任。，但应做辅助登记，对企业的债务承担责任。不不具具有有法法人人资资格格的的合合作作企企业业应应当当向向工工商商行行政政管管理理机机关关登登记记合合作作各各方方的的投投资资或或者者提提供供的的合合作作条条件件。合合作作各各方方的的投投资资或或者者提提供供的的合合作作条条件件，为为合合作作各各方方分分别别所所有有。经经合合作作各各方方约约定定，也也可可以以共共有
41、有，或或者者部部分分分分别别所所有有、部部分分共共有有。合合作作企企业业经经营营积积累累的的财财产产，归归合合作作各各方方共共有有。合合作作各各方方的的投投资资或或者者提提供供的的合合作作条条件件由由合合作作企企业业统统一一管管理理和和使使用用。未未经经合合作作他他方方同同意意，任任何何一一方方不不得得擅擅自自处处理理。合合营营企企业业合合营营各各方方均均应应向向企企业业投投资资，并并以以各自的出资为限对企业债务承担责任。各自的出资为限对企业债务承担责任。31外商投资企业法y优秀第三节第三节 中外合作经营企业法中外合作经营企业法（四）组织机构灵活（四）组织机构灵活合作企业可以设董事会或者联合管
42、理委员会。董事或者合作企业可以设董事会或者联合管理委员会。董事或者委员的每届任期不得超过三年。比合营企业任职期限短。委员的每届任期不得超过三年。比合营企业任职期限短。合作企业的经营可以由各作各方共同经营，也可以委托合作企业的经营可以由各作各方共同经营，也可以委托某一合作方或合作方以外人经营。合营企业必须由合营某一合作方或合作方以外人经营。合营企业必须由合营各方共同经营。各方共同经营。（五）收益分配、风险和亏损承担的比例和方式（五）收益分配、风险和亏损承担的比例和方式灵活灵活32外商投资企业法y优秀第三节第三节 中外合作经营企业法中外合作经营企业法（六）外方可以先行收回投资（六）外方可以先行收回
43、投资中外合作者在合作企业合同中约定合作期满时合作企业的中外合作者在合作企业合同中约定合作期满时合作企业的全部固定资产归中国合作者所有的，可以在合作企业合同全部固定资产归中国合作者所有的，可以在合作企业合同中约定外国合作者在合作期限内先行回收投资的办法。中约定外国合作者在合作期限内先行回收投资的办法。外国合作者在合作期限内先行回收投资的，中外合作者应外国合作者在合作期限内先行回收投资的，中外合作者应当依照有关法律的规定和合作企业合同的约定对合作企业当依照有关法律的规定和合作企业合同的约定对合作企业的债务承担责任。的债务承担责任。中方应在合作合同约定，逐步加强对企业的监督管理权，中方应在合作合同约
44、定，逐步加强对企业的监督管理权，同时要求外方提供必要的资金担保，防止风险责任全部转同时要求外方提供必要的资金担保，防止风险责任全部转嫁给中方。合营企业中外各方共同出资，外方不能先行收嫁给中方。合营企业中外各方共同出资，外方不能先行收回投资。回投资。33外商投资企业法y优秀第三节第三节 中外合作经营企业法中外合作经营企业法二、中外合作经营企业的设立二、中外合作经营企业的设立（一）设立的基本条件（一）设立的基本条件1 1设立法人式合作企业的条件设立法人式合作企业的条件2 2设立不具有法人资格的合作企业的条件设立不具有法人资格的合作企业的条件不予批准的情形：不予批准的情形：34外商投资企业法y优秀第
45、三节第三节 中外合作经营企业法中外合作经营企业法（二）设立的程序（二）设立的程序1 1申请。由申请。由中国中国合作者向审批机构提出。合作者向审批机构提出。2 2审批。经中国审批机构审查批准。审批。经中国审批机构审查批准。3 3登记成立。登记成立。申请者应当自收到批准证书之日起申请者应当自收到批准证书之日起一个月内，依法向登记管理机构办理登记手续。合一个月内，依法向登记管理机构办理登记手续。合作企业的营业执照签发日期，即为该企业的成立日作企业的营业执照签发日期，即为该企业的成立日期。合作企业应当自成立之日起期。合作企业应当自成立之日起30天内向税务机关天内向税务机关办理税务登记。办理税务登记。3
46、5外商投资企业法y优秀第四节第四节 外资企业法外资企业法一、外资企业的含义一、外资企业的含义外资企业，是指依照中国法律在中国境内设立的，全外资企业，是指依照中国法律在中国境内设立的，全部资本由外国投资者投资的企业，不包括外国的企业部资本由外国投资者投资的企业，不包括外国的企业和其他经济组织在中国境内的分支机构。和其他经济组织在中国境内的分支机构。外国企业是依据外国法设立的，其主要办事机构在中外国企业是依据外国法设立的，其主要办事机构在中国境地外。国境地外。36外商投资企业法y优秀第四节第四节 外资企业法外资企业法二、外资企业的特征二、外资企业的特征（一）企业的全部资本由外国投资者投入（一）企业
47、的全部资本由外国投资者投入（二）企业组织形式灵活（二）企业组织形式灵活外资企业既可以采用法人形式，也可以采用非法人外资企业既可以采用法人形式，也可以采用非法人形式，这一点与合作企业有共同之处。形式，这一点与合作企业有共同之处。（三）企业自主权大（三）企业自主权大外资企业有权自主决定企业的组织机构及利润分配外资企业有权自主决定企业的组织机构及利润分配方式，外资企业依照经批准的章程进行经营管理活方式，外资企业依照经批准的章程进行经营管理活动，不受干涉。动，不受干涉。37外商投资企业法y优秀第四节第四节 外资企业法外资企业法三、外资企业的设立三、外资企业的设立（一）设立的条件（一）设立的条件1 1设
48、立法人式外资企业的条件。设立法人式外资企业的条件。2 2设立非法人式外资企业的条件。设立非法人式外资企业的条件。不予批准的情形：不予批准的情形：38外商投资企业法y优秀第四节第四节 外资企业法外资企业法（二）设立的程序（二）设立的程序1 1向拟设立外资企业所在地的向拟设立外资企业所在地的县级或者县级以上地方人民县级或者县级以上地方人民政府政府提出申请。人民政府有关部门应当在收到外国投资者提出申请。人民政府有关部门应当在收到外国投资者提交的报告之日起提交的报告之日起3030天内以书面形式答复外国投资者。天内以书面形式答复外国投资者。2 2向国家审批机关提出申请。外国投资者设立外资企业，向国家审批机关提出申请。外国投资者设立外资企业，应当通过拟设立外资企业所在地的县级或者县级以上应当通过拟设立外资企业所在地的县级或者县级以上地方地方人民政府人民政府向审批机关提出申请。向审批机关提出申请。3 3审批。审批。经中国审批机构审查批准。经中国审批机构审查批准。4 4登记成立。登记成立。外国投资者应当在收到批准证书之日起外国投资者应当在收到批准证书之日起3030天内向登记管理机构申请登记，领取营业执照。外资企业天内向登记管理机构申请登记，领取营业执照。外资企业的营业执照签发日期，为该企业成立日期。的营业执照签发日期，为该企业成立日期。39外商投资企业法y优秀
