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1、 中交第四航务工程局第一工程有限公司中交第四航务工程局第一工程有限公司 法律事务室法律事务室 二二O O一三一三年年合同管理与法律风险防控 课件专题课件专题 专题一：合同主体资格专题一：合同主体资格-跟谁玩？跟谁玩？ 专题二：代理权专题二：代理权-猜猜我是谁猜猜我是谁?专题三：法人与法定代表人专题三：法人与法定代表人 专题四：合同条款专题四：合同条款 专题五：合同之可操作性专题五：合同之可操作性 专题六：合同履行专题六：合同履行 专题七：安全、环保专题七：安全、环保 专题八：签证与索赔专题八：签证与索赔 专题九：文档管理专题九：文档管理 专题十：财务管理中之风险专题十：财务管理中之风险 专题十
2、一：公章管理专题十一：公章管理 专题十二：担保专题十二：担保 专题十三：劳动用工专题十三：劳动用工 专题十四：录音证据专题十四：录音证据合同乃法律文书之首。合同乃法律文书之首。我国统一合同法制度我国统一合同法制度建于建于1999年年10月月1日，合同法统一了合同法律日，合同法统一了合同法律关系内容关系内容双方权利义务。双方权利义务。公司法公司法规范了合规范了合同法律关系主体身份。同法律关系主体身份。物权法物权法解决合同法律关解决合同法律关系客体规范问题。侵权责任法补充了除通过合系客体规范问题。侵权责任法补充了除通过合同法律关系追究对方法律责任的途径。同法律关系追究对方法律责任的途径。 经济活动
3、中，合同负责分清责任、安排交易程经济活动中，合同负责分清责任、安排交易程序，是促进交易和保障成功的基本工具。市场经济序，是促进交易和保障成功的基本工具。市场经济即也法治经济，无合同即无交易，也谈不上法律风即也法治经济，无合同即无交易，也谈不上法律风险，为此，今天我们先从合同入手。险，为此，今天我们先从合同入手。专题一：合同主体资格专题一：合同主体资格-跟谁玩？跟谁玩？孙子兵法孙子兵法云：知己知彼，百战不殆。商场如战场，云：知己知彼，百战不殆。商场如战场，交易亦如此。合同主体资格，是指能够签订并履行合同的交易亦如此。合同主体资格，是指能够签订并履行合同的能力和资格，是确保合同有效以及合同目的得以
4、实现的前能力和资格，是确保合同有效以及合同目的得以实现的前提。为此，合同主体资格审查关乎交易的未来，须谨慎。提。为此，合同主体资格审查关乎交易的未来，须谨慎。有限责任的恶意利用。有限责任的恶意利用。【凯雷并购徐工集团案，凯雷背后的大鳄凯雷并购徐工集团案，凯雷背后的大鳄摩根士丹利摩根士丹利 】 虚构合同主体资格。虚构合同主体资格。 合同主体不适格。合同主体不适格。 为了掌控合同风险，应进行适当调查，评估履约能力。为了掌控合同风险，应进行适当调查，评估履约能力。调查：企业工商登记、股东、企业性质、经营现状、人员调查：企业工商登记、股东、企业性质、经营现状、人员组织、盈利能力、资产状况。组织、盈利能
5、力、资产状况。企业法人营业执照企业法人营业执照（1 1）防伪造，提供原件核对。）防伪造，提供原件核对。（2 2）防履约能力，审注册资本。）防履约能力，审注册资本。（3 3）防注销或吊销，看年检。）防注销或吊销，看年检。（4 4）防虚假，证证一致。）防虚假，证证一致。（5 5）防效力，警惕限制用语。）防效力，警惕限制用语。 如：“只限于用于.”、“仅用于. ”、 “本复印件须.方生效”。授权委托书授权委托书 法定代表人授权委托书是企业法人委托他人法定代表人授权委托书是企业法人委托他人代为从事某法律行为的法律文书。法定代表人因事不代为从事某法律行为的法律文书。法定代表人因事不能亲自为某种行为时，可
6、以通过授权委托方式，指派能亲自为某种行为时，可以通过授权委托方式，指派他人去办理。他人去办理。 （1 1）授权权限：须明确权限和范围，建议列举，）授权权限：须明确权限和范围，建议列举，禁禁“全权全权” 。 （2 2）授权期限：）授权期限：防授权期限短、实际期限长。防授权期限短、实际期限长。 （3 3）签字：法定代表人亲签（慎盖私章），注意）签字：法定代表人亲签（慎盖私章），注意一致性。可预留签字式样。一致性。可预留签字式样。 （4 4）身份证明：附代理人身份证明。）身份证明：附代理人身份证明。 （5 5）限制用语。如：）限制用语。如：本委托书不得再委托（不得本委托书不得再委托（不得转委托）、本
7、委托书须加盖本单位钢印方生效等。转委托）、本委托书须加盖本单位钢印方生效等。 （6 6）多份委托书时，严审权限、期限矛盾、重叠。）多份委托书时，严审权限、期限矛盾、重叠。税务登记证税务登记证税务登记证税务登记证是税务机关核发的进行是税务机关核发的进行经营活动的凭证。不仅是判断合同对方能否经营活动的凭证。不仅是判断合同对方能否为企业开具发票的凭据，也是验定其开具的为企业开具发票的凭据，也是验定其开具的发票是否有效的依据。发票是否有效的依据。身份证明书身份证明书 含含法定代表人身份证明书法定代表人身份证明书、授授权代理人身份证明权代理人身份证明。用于判断企业法定。用于判断企业法定代表人与授权代理人
8、的身份凭证。代表人与授权代理人的身份凭证。专题二：代理权专题二：代理权-猜猜我是谁猜猜我是谁? 合同实践中，与法人或其他组织订立合同时，是由代理人或代表人签字。这要求不仅要审查合同主体的资格，尚须审查合同签约人的资格。 合同约定签字并盖章生效。 合同约定双方代表签字生效。 代理权 代理人没有代理权； 【分包单位的现场管工、带班等领取物资材料、劳保用品、工程款、签认工作台班】。 代理权授权期限已届满，未经被代理人追认（不追认的形式：未做表示或明确表示不予承认），对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。 代理人超越代理权限。 专题三：法人与法定代表人专题三：法人与法定代表人法人是组织。法定代表人是
9、依法律或章程，代表法人行使职权的负责人，是自然人。合同检查中发现二者常被混淆或等同，尤其同一人作为两公司的法定代表人或公司被法定代表人个人控制或实际拥有，如常听 “其实两公司是一家，法人都是某某某”。但根据公司法，是两个独立的民事主体，与法定代表人个人无关，如混淆或等同可能会带来巨大的损失。 如：项目在实施过程中因资金紧张欲向业主A公司借款，但由于错把A公司等同于该公司法定代表人B人，借条上载明出借人为B人，非A公司。工程竣工后，A公司拖欠工程款，承包商多次催讨，诉至法院，请求法院判令A公司支付拖欠工程款、违约金及利息。可B人将承包商告上法庭，请求偿还借款，查封承包商银行账户。既是说A公司拖欠
10、承包商工程款，承包商欠B人借款。专题四：合同条款专题四：合同条款“鉴于内容鉴于内容” 司法实践对司法实践对“鉴于内容鉴于内容”的效力尚存争议，但的效力尚存争议，但“鉴于内鉴于内容容”对案件审理的重要参考作用已获普遍认可。埋下伏笔，可对案件审理的重要参考作用已获普遍认可。埋下伏笔，可成为诉讼奇兵。成为诉讼奇兵。 一是一是“鉴于内容鉴于内容”所包含的信息对法院认定是否构成重所包含的信息对法院认定是否构成重大违约具有重要参考作用。大违约具有重要参考作用。 【如，采购合同的如，采购合同的“鉴于内容鉴于内容”中说明工程工期紧，则中说明工程工期紧，则日后诉讼中有助于法院认定逾期供货为重大违约。日后诉讼中有
11、助于法院认定逾期供货为重大违约。】 二是二是“鉴于内容鉴于内容”对预期利益的确定有时起着决定性的对预期利益的确定有时起着决定性的作用。作用。 【如，美国早期一个经典案例是商人前往打马掌，并特如，美国早期一个经典案例是商人前往打马掌，并特别交待打马掌是为了骑马赶往另一城市签订合同。后行驶途中别交待打马掌是为了骑马赶往另一城市签订合同。后行驶途中马掌脱落，马死人伤，商人因未能及时赶到而丧失签约机会。马掌脱落，马死人伤，商人因未能及时赶到而丧失签约机会。商人诉至法院请求赔偿马的价值、人的医药费和预期利益损失商人诉至法院请求赔偿马的价值、人的医药费和预期利益损失即合同未能签署的利润损失，法院判决全部支
12、持。即合同未能签署的利润损失，法院判决全部支持。】 双方基本情况双方基本情况 包括名称、住所、法定代表人、联系电话、电子邮箱、包括名称、住所、法定代表人、联系电话、电子邮箱、开户行及账号等信息，是履行合同的重要依据。一方发生变开户行及账号等信息，是履行合同的重要依据。一方发生变化时，须及时通知另一方。化时，须及时通知另一方。合同标的名称合同标的名称 合同标的，是合同的主要条款，是合同成立的必要条合同标的，是合同的主要条款，是合同成立的必要条件，须准确描述，不然你吆喝啥件，须准确描述，不然你吆喝啥? ? 一是使用标的物的正式名称，标准学名且要全称。一是使用标的物的正式名称，标准学名且要全称。 二
13、是写明商品商标，尤其能体现商品性能质量的商标。二是写明商品商标，尤其能体现商品性能质量的商标。 三是写明标的的品种规格花色。三是写明标的的品种规格花色。 四是注意标的名称的统一性。四是注意标的名称的统一性。【大豆一般指黄豆，但有些地方把蚕豆也叫大豆大豆一般指黄豆，但有些地方把蚕豆也叫大豆】数数量量 是合同最核心是合同最核心最基本的条款。包括计量方法最基本的条款。包括计量方法计计量单位量单位正负尾差正负尾差自然增减。特种产品：应明确规定自然增减。特种产品：应明确规定主机的辅机主机的辅机附件附件配套产品配套产品易损耗备品易损耗备品配件和安配件和安装修理工具装修理工具对成套供应的产品对成套供应的产品
14、应明确成套供应范围应明确成套供应范围提出成套供应清单，是否允许分批交货。提出成套供应清单，是否允许分批交货。谨防：合同中使用谨防：合同中使用“一车一车”、“一批一批”、“捆捆”“一箱一箱”用语，那么用语，那么“车车”的型号和标准是什么？的型号和标准是什么？“一批一批”具体数量具体数量是多少？是多少？“一千箱啤酒一千箱啤酒”，可能，可能“一箱一箱12支支”或或“一箱一箱24支支”。哑。哑巴吃饺子巴吃饺子,行吗行吗?【银川米东生案银川米东生案】质质量量质量条款技术性较强，对于买方而言，质量条款越质量条款技术性较强，对于买方而言，质量条款越详尽、伸缩性越小、绝对化程度越高，越有利，否则，我详尽、伸缩
15、性越小、绝对化程度越高，越有利，否则，我喜欢的可能不是你？现状：喜欢的可能不是你？现状：一是质量标准或要求模糊，缺乏具体性一是质量标准或要求模糊，缺乏具体性【国家标准国家标准专业标准和企业标准。标准代号专业标准和企业标准。标准代号编号和标准编号和标准名称名称】二是质量验收事项约定不明。二是质量验收事项约定不明。【如验收地点、验收不合格是否有权拒绝接收、造成损害如如验收地点、验收不合格是否有权拒绝接收、造成损害如何承担、联合验收发生分歧如何处理？何承担、联合验收发生分歧如何处理？】三是质量争议的认定最终途径。三是质量争议的认定最终途径。四是委托检验的费用承担问题，是谁委托谁承担？四是委托检验的费
16、用承担问题，是谁委托谁承担？支付条款支付条款非皮肉生意！有时不恰当地增加付款风险。如非皮肉生意！有时不恰当地增加付款风险。如“在甲在甲方将货物交付乙方之日起三日内，乙方将全部货款划至甲方将货物交付乙方之日起三日内，乙方将全部货款划至甲方账号。方账号。”此条款不恰当地限制付款方式的自由度，规定须采取此条款不恰当地限制付款方式的自由度，规定须采取“划款划款”特定方式，排除了现金、委托第三人付款选择，特定方式，排除了现金、委托第三人付款选择，稍有不慎即违约。另规定支付时间为货物交付之后即支付稍有不慎即违约。另规定支付时间为货物交付之后即支付也有风险。因货物交付后，乙方还须检验是否合格的过程。也有风险
17、。因货物交付后，乙方还须检验是否合格的过程。根据此条款，即使甲方货物不合格，但只要一交付，即须根据此条款，即使甲方货物不合格，但只要一交付，即须付款，显然不合理。应当修正为：付款，显然不合理。应当修正为：“甲方将货物交付乙方甲方将货物交付乙方验收合格之日起三日内，乙方向甲方支付全部货款。验收合格之日起三日内，乙方向甲方支付全部货款。”履行期限、地点和方式履行期限、地点和方式注意：注意：一是履行时间，一是履行时间，不要说天长地久。对于无法确定具体不要说天长地久。对于无法确定具体履行时间的，约定一个最长履行期限（某月某日之前或之履行时间的，约定一个最长履行期限（某月某日之前或之后几日内），也是一种
18、必要的选择，后几日内），也是一种必要的选择，二是履行地点，二是履行地点，老地方等你，千万别乾坤大挪移！否老地方等你，千万别乾坤大挪移！否则，你会很则，你会很“诡异诡异”，因合同性质不同而不同。如：，因合同性质不同而不同。如：加工承揽合同。无特别约定，以加工承揽合同。无特别约定，以加工行为地加工行为地为合同履行地。为合同履行地。租赁合同。无特别约定，以租赁合同。无特别约定，以租赁物使用地租赁物使用地为合同履行地。为合同履行地。采购合同。履行地为约定采购合同。履行地为约定交货地点交货地点，没有约定交货地点的，没有约定交货地点的，根据交货方式确定，采取送货方式，以根据交货方式确定，采取送货方式，以货
19、物送达地货物送达地为合同履行为合同履行地，采取自提方式的，以地，采取自提方式的，以提货地为提货地为合同履行地。合同履行地。合同履行地关系货物毁损、灭失风险转移及争议管辖。一合同履行地关系货物毁损、灭失风险转移及争议管辖。一般货物毁损、灭失风险随货物所有权转移，动产货物所有权交般货物毁损、灭失风险随货物所有权转移，动产货物所有权交付时转移。合同检查中，很多项目采购合同中把交货地点约定付时转移。合同检查中，很多项目采购合同中把交货地点约定为供应商仓库或供应商住所地，意味着货物一旦出库，则毁损、为供应商仓库或供应商住所地，意味着货物一旦出库，则毁损、灭失风险就归购货人承担。灭失风险就归购货人承担。三
20、是履行方式。三是履行方式。剃头拿锥子剃头拿锥子?如加工承揽合同的材料由谁如加工承揽合同的材料由谁负责，买卖合同的运输费用由谁承担？负责，买卖合同的运输费用由谁承担？双方权利义务双方权利义务订立和履行合同时，可享受有哪些权利，应承担哪些义订立和履行合同时，可享受有哪些权利，应承担哪些义务？务？双方保证或承诺双方保证或承诺是对合同双方权利义务的一个补充条款或保证条款，经是对合同双方权利义务的一个补充条款或保证条款，经常约定一些一方保证承诺事项，以达到保证事项不成立时，常约定一些一方保证承诺事项，以达到保证事项不成立时，另一方免除责任。另一方免除责任。不可抗力不可抗力不可抗力条款是双刃剑，合同双方均
21、可运用免责，不可不可抗力条款是双刃剑，合同双方均可运用免责，不可抗力有狭义或广义可供选择，狭义主指地震、山洪爆发等自抗力有狭义或广义可供选择，狭义主指地震、山洪爆发等自然因素，广义涵盖罢工、政府法令改变等社会因素。然因素，广义涵盖罢工、政府法令改变等社会因素。须注意：须注意：一是界定不可抗力的范围。一是界定不可抗力的范围。二是及时通知的期限和迟延通知的责任。二是及时通知的期限和迟延通知的责任。三是约定出具事件证明文件的机构。三是约定出具事件证明文件的机构。四是不可抗力对合同的结果约定，是全部解除合同、还四是不可抗力对合同的结果约定，是全部解除合同、还是部分解除、还是暂停履行待事件结束后再履行呢
22、？是部分解除、还是暂停履行待事件结束后再履行呢？五是其他事项。五是其他事项。违约责任违约责任 “脱缰的野马脱缰的野马”，遵循，遵循“1-3-4规则规则”：“1”：一种事实：一种事实违约事实，包括：违约事实，包括：标的不符。标的不一致、质量、品种、数量、规格不符。标的不符。标的不一致、质量、品种、数量、规格不符。交货方式不符。运输方式、交货方式、移交实物方式、交货方式不符。运输方式、交货方式、移交实物方式、验收方式、履行地点、履行时间不符。验收方式、履行地点、履行时间不符。权利移交方式不符。产权登记、出租权、担保权益、抵权利移交方式不符。产权登记、出租权、担保权益、抵押权、知识产权不符。押权、知
23、识产权不符。配件和说明资料不符。附件、备品、专用工具、专用软配件和说明资料不符。附件、备品、专用工具、专用软件、清单、文件、说明资料不符。件、清单、文件、说明资料不符。售后服务不符。主要包括服务内容、服务标准、服务售后服务不符。主要包括服务内容、服务标准、服务期限和收费标准不符。期限和收费标准不符。付款方式不符。未按约定的金额、时间、方式付款。付款方式不符。未按约定的金额、时间、方式付款。合同担保的种类、范围、期限内容不符。合同担保的种类、范围、期限内容不符。通知、送达、异议、签收方式不符。通知、送达、异议、签收方式不符。开具的发票或收据不符。开具的发票或收据不符。一方违反保证和承诺、保密、知
24、识产权和其他约定义一方违反保证和承诺、保密、知识产权和其他约定义务。务。“3”：三种侵权行为：三种侵权行为-单方行为侵权、双方混合侵权、单方行为侵权、双方混合侵权、第三人侵权。作为合同优势方，可采第三人侵权。作为合同优势方，可采“客观归罪客观归罪”方式，方式，即合同中约定无论基于任何原因，只要发生了违约事即合同中约定无论基于任何原因，只要发生了违约事实，则对方将无条件地承担违约责任。如是合同劣势实，则对方将无条件地承担违约责任。如是合同劣势方，则合同中加入强调我方须有主观过错的前提下方方，则合同中加入强调我方须有主观过错的前提下方才承担违约责任。才承担违约责任。“4”：四种违约原因：单方过错、
25、双方过错（混合过错）、第：四种违约原因：单方过错、双方过错（混合过错）、第三方过错或不可抗力。三方过错或不可抗力。“唯结果论唯结果论”：即明确只要发生违约事件，无论对方是否过：即明确只要发生违约事件，无论对方是否过错及存在任何原因，对方均须对我方承担违约责任。错及存在任何原因，对方均须对我方承担违约责任。【如：如发生下列一种或多种事件或该违约事件持续发生，无如：如发生下列一种或多种事件或该违约事件持续发生，无论该事件起因系基于违约一方的过错抑或第三人原因；或基于论该事件起因系基于违约一方的过错抑或第三人原因；或基于违约一方自愿或非自愿原因；或受法律实施影响；或根据任何违约一方自愿或非自愿原因；
26、或受法律实施影响；或根据任何生效法律文书认定，均构成本合同所称的违约事件，违约一方生效法律文书认定，均构成本合同所称的违约事件，违约一方均应向另一方承担本合同所述违约责任。均应向另一方承担本合同所述违约责任。】“唯原因论唯原因论”：将违约责任这匹：将违约责任这匹“脱缰的野马脱缰的野马”拴上一条坚实拴上一条坚实“笼头笼头”，即在违约责任条款后面加上一条短短的尾巴。，即在违约责任条款后面加上一条短短的尾巴。【如：当发生如下事实或行为之一者，视为乙方违约：如：当发生如下事实或行为之一者，视为乙方违约：，但非乙方过错造成的除外。但非乙方过错造成的除外。】争议解决方式争议解决方式产生争议后，确定管辖的一
27、个重要依据，有利的管辖可产生争议后，确定管辖的一个重要依据，有利的管辖可减少诉讼成本，降低诉讼风险。但争议解决实行或裁或审。减少诉讼成本，降低诉讼风险。但争议解决实行或裁或审。（1）法院。依）法院。依中华人民共和国民事诉讼法中华人民共和国民事诉讼法第第25条：条：“原告所在地、被告所在地、合同签订地、合同履行地、标原告所在地、被告所在地、合同签订地、合同履行地、标的物所在地的物所在地”。但不得违反专属管辖和级别管辖。但不得违反专属管辖和级别管辖。a、表述不清，易生岐义，如：、表述不清，易生岐义，如：“如果发生争议，可由双如果发生争议，可由双方各所在地法院管辖方各所在地法院管辖”。b、超越、超越
28、民事诉讼法民事诉讼法第第25条之法院管辖。条之法院管辖。c、违反了级别管辖。、违反了级别管辖。（2）仲裁。当事人选择仲裁或选择诉讼是相互排斥的，）仲裁。当事人选择仲裁或选择诉讼是相互排斥的，有效的仲裁协议排除法院的管辖权。没有仲裁协议或者仲有效的仲裁协议排除法院的管辖权。没有仲裁协议或者仲裁协议无效的，法院可行使管辖权。裁协议无效的，法院可行使管辖权。a、一裁终局。意味着裁决书一经作出，即为终局，、一裁终局。意味着裁决书一经作出，即为终局，除非由于法定事由被撤销。除非由于法定事由被撤销。b、有效的仲裁协议。、有效的仲裁协议。一是书面形式。一是书面形式。二是请求仲裁的意思表示。二是请求仲裁的意思
29、表示。三是仲裁事项（双方争议事项）。三是仲裁事项（双方争议事项）。四是仲裁委员会。仲裁委员会没有区域、级别限制，四是仲裁委员会。仲裁委员会没有区域、级别限制，一般较大以上的市均设有仲裁委员会。选择时，一定要知一般较大以上的市均设有仲裁委员会。选择时，一定要知悉是否存在。悉是否存在。【如：本合同履行过程中若产生争议时，应友好协商解决。如：本合同履行过程中若产生争议时，应友好协商解决。协商不成，双方同意，将该争议提交广州仲裁委员会，并协商不成，双方同意，将该争议提交广州仲裁委员会，并依据该会现有生效的仲裁规则提请仲裁，仲裁裁决是终局依据该会现有生效的仲裁规则提请仲裁，仲裁裁决是终局的，对双方均有约
30、束力。的，对双方均有约束力。】交叉选择交叉选择 （1）违约金、定金二者择其一。）违约金、定金二者择其一。合同法合同法第一百一十六条：第一百一十六条：“当事人既约定违约金，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款定金条款”。（2）定金、赔偿金可并用。）定金、赔偿金可并用。（3）违约金、赔偿金，可并用。）违约金、赔偿金，可并用。“定金定金”与与“订金订金”区别区别定金是一种双向担保方式，交付定金一方当事人不履定金是一种双向担保方式，交付定金一方当事人不履行合同，无权要求返还定金；收受定金一方当事人不履行合行
31、合同，无权要求返还定金；收受定金一方当事人不履行合同，应当双倍返还定金。订金是预付款，是合同正式生效前同，应当双倍返还定金。订金是预付款，是合同正式生效前支付的预付款。支付的预付款。一是定金合同生效。一是定金合同生效。二是定金的限额。二是定金的限额。三是定金的惩罚功能。三是定金的惩罚功能。罚款、罚金、违约金罚款、罚金、违约金罚款：非合同法用语，是行政处罚的一种方式，只有享罚款：非合同法用语，是行政处罚的一种方式，只有享有行政处罚权的机关，方可行使行政处罚权。有行政处罚权的机关，方可行使行政处罚权。罚金：是刑事处罚方式，法院在刑事判决中经常用。罚金：是刑事处罚方式，法院在刑事判决中经常用。违约金
32、违约金:典型的合同法用语。典型的合同法用语。合同生效合同生效1、签字即生效。一般来说，除非合同相对方的法定代、签字即生效。一般来说，除非合同相对方的法定代表人亲自签字，否则，仅签字即生效的合同可能存在个人行表人亲自签字，否则，仅签字即生效的合同可能存在个人行为之风险。为之风险。2、盖章即生效。、盖章即生效。（仅适用于公章及合同专用章，不认（仅适用于公章及合同专用章，不认可其他业务章可其他业务章/部门章。但基于风险控制，任何单位公章均部门章。但基于风险控制，任何单位公章均须于公安局备案，故我们倡导以公章为宜）。须于公安局备案，故我们倡导以公章为宜）。3、签字并盖章生效。为防控风险，以法定代表人、
33、签字并盖章生效。为防控风险，以法定代表人/授权授权代表签字并加盖公章是我们现在合同签署的基本要求。代表签字并加盖公章是我们现在合同签署的基本要求。4、定金交付生效。如果一份合同中规定有、定金交付生效。如果一份合同中规定有“定金条款定金条款”时，则合同的生效须交付定金后方能生效时，则合同的生效须交付定金后方能生效（法律的强制性规（法律的强制性规定）定）5、附条件、附条件/附时间。即指合同中规定合同须满足一定附时间。即指合同中规定合同须满足一定的条件的条件【如：须交纳履约保证金如：须交纳履约保证金/出具银行保函等）或出具银行保函等）或达到一定的时间方能生效。达到一定的时间方能生效。】现状：现状：一
34、是合同规定签字盖章之日起生效。但仅有签字或仅一是合同规定签字盖章之日起生效。但仅有签字或仅有盖章的行为。有盖章的行为。二是合同中没有签署日期，难以证明合同的具体生效二是合同中没有签署日期，难以证明合同的具体生效日期，造成签署合同与事实合同之争。日期，造成签署合同与事实合同之争。三是合同签字三是合同签字/盖章与实际不符。虚假签字盖章与实际不符。虚假签字/代签代签/签字签字人与授权人不符。人与授权人不符。合同涂改合同涂改合同涂改，是一种变更合同的行为，直接在文合同涂改，是一种变更合同的行为，直接在文本上涂改须得到双方当事人签认，否则不具效力。本上涂改须得到双方当事人签认，否则不具效力。一般来说一般
35、来说:第一，若须在合同文本上进行涂改，则应经双方第一，若须在合同文本上进行涂改，则应经双方同意，且双方合同的签字人应在涂改处签名同意，且双方合同的签字人应在涂改处签名/盖章。盖章。第二，可以补充协议的形式进行修改。第二，可以补充协议的形式进行修改。合同附件合同附件一要注意附件的标题名称具体、详细。一要注意附件的标题名称具体、详细。二要注意合同中注明如：二要注意合同中注明如：“附件一附件一作为作为本合同的组成部分，具有同等法律效力本合同的组成部分，具有同等法律效力”。三要注意合同的任何附件均须合同签字人签三要注意合同的任何附件均须合同签字人签名盖章，最好的办法是合同文本与附件一并加盖名盖章，最好
36、的办法是合同文本与附件一并加盖骑缝章。骑缝章。专题五：合同之可操作性专题五：合同之可操作性细化、具体细化、具体“实现合同可操作性是合同得以有效利用、完成交实现合同可操作性是合同得以有效利用、完成交易和实现利益均衡的具体保证易和实现利益均衡的具体保证”，尤其建设工程合同、，尤其建设工程合同、合作开发房地产合同、合作开发房地产合同、BOT合同诸如此类履行周期长、合同诸如此类履行周期长、影响因素多、风险大的合同，更需要对于可操作性做影响因素多、风险大的合同，更需要对于可操作性做出更高的要求。出更高的要求。西方发达国家值得我们借鉴。美国甚至港澳台，西方发达国家值得我们借鉴。美国甚至港澳台，一份一份“简
37、单简单”的个人房屋租赁合同，可长达十几页。现的个人房屋租赁合同，可长达十几页。现代俗语解释，合同就是立约各方制定的游戏规则，没代俗语解释，合同就是立约各方制定的游戏规则，没有详细的规则，何谈游戏？有详细的规则，何谈游戏？用词规范用词规范 美国著名合同起草专家托马斯美国著名合同起草专家托马斯哈格德所谓哈格德所谓Sayingwhatyoumeanandmeaningwhatyousay，即言为心，即言为心声，文达其义，可谓合同起草之精髓。声，文达其义，可谓合同起草之精髓。形容词：形容词：如如“巨大的巨大的”、“重要的重要的”、“优良的优良的”、“好的好的”、“大的大的”、“合理的合理的”等等。等等
38、。模棱两可：模棱两可：如如“大约大约”、“相当相当”。泛指：泛指：如如“一切一切”、“全部全部”（若须用该字眼，应（若须用该字眼，应“包括包括但不限于但不限于 ”）。）。简称：简称：须有解释，易产生误解和歧义的词语要定义，须有解释，易产生误解和歧义的词语要定义，用词要统一，标点符号不可轻视。用词要统一，标点符号不可轻视。多义词：多义词：如：还如：还【hai】、【huan】甲、乙口头约定，乙向甲借款五万元。乙归还部甲、乙口头约定，乙向甲借款五万元。乙归还部分借款后，甲为乙出具一张凭据分借款后，甲为乙出具一张凭据还欠款一万元还欠款一万元。后，。后，甲因乙不归余款，向法院起诉，要乙归还余款甲因乙不归
39、余款，向法院起诉，要乙归还余款4万元。万元。对此凭据：一种认为，甲为乙出具的是一张收条，真对此凭据：一种认为，甲为乙出具的是一张收条，真实意思是，实际收到了乙归还的欠款实意思是，实际收到了乙归还的欠款1万元，乙仍然万元，乙仍然欠款欠款4万元，万元，还还应读为应读为huan。另一认为，甲出具条。另一认为，甲出具条子是一证明，证明甲与乙之间现存的欠款标的，子是一证明，证明甲与乙之间现存的欠款标的，还还应当读为应当读为hai，意思为，乙还有，意思为，乙还有1万元未归还，故应判万元未归还，故应判令乙归还甲令乙归还甲1万元。万元。注重细节注重细节魔鬼总在细节中，合同切忌魔鬼总在细节中，合同切忌“抓大放小
40、抓大放小”。应注意每。应注意每一个细节，合同的严谨正是建立在一个个细节之上，所一个细节，合同的严谨正是建立在一个个细节之上，所谓谓“细节决定成败细节决定成败”。1、在书写数字时，同时采用汉字和阿拉伯数字书、在书写数字时，同时采用汉字和阿拉伯数字书写，注意二者等值。合同解释理论认为，书写阿拉伯数写，注意二者等值。合同解释理论认为，书写阿拉伯数字比书写汉字易犯错误，当二者不一致时，以汉字为准。字比书写汉字易犯错误，当二者不一致时，以汉字为准。2、使用、使用“包括包括”一词时，根据具体情况确定是否采一词时，根据具体情况确定是否采用用“包括但不限于包括但不限于”，不能一碰到，不能一碰到“包括包括”一味
41、使用一味使用“包括包括但不限于但不限于”。3、使用公司合同范本时，请注意：、使用公司合同范本时，请注意：一是依据合同名称、权利、义务确认借鉴和参照的合一是依据合同名称、权利、义务确认借鉴和参照的合同示范文本，严禁随意套用合同示范文本，张冠李戴。同示范文本，严禁随意套用合同示范文本，张冠李戴。二是合同示范文本仅作为参考和借鉴，应结合工作实二是合同示范文本仅作为参考和借鉴，应结合工作实际予以增加、删减或调整，严禁作为格式合同使用，照搬际予以增加、删减或调整，严禁作为格式合同使用，照搬照抄。照抄。三是合同示范文本内的说明性、解释性语言在使用时三是合同示范文本内的说明性、解释性语言在使用时应予删除应予
42、删除（如：示范文本、我方为承租人等），（如：示范文本、我方为承租人等），划线处填划线处填写写（或不须填写时）（或不须填写时）后下划线应予删除，合同内不应有空后下划线应予删除，合同内不应有空项，以免引起不必要误解。项，以免引起不必要误解。四是使用公司合同范本时，请把范本页眉处公司标示四是使用公司合同范本时，请把范本页眉处公司标示等字样删除。当事人对合同条款理解出现分歧时，法官更等字样删除。当事人对合同条款理解出现分歧时，法官更倾向于作出对合同文本提供方或起草人不利的解释。倾向于作出对合同文本提供方或起草人不利的解释。五是签订合同时，若出现印刷文字与手写文字不一致五是签订合同时，若出现印刷文字与手
43、写文字不一致时，依法以手写文字为准。故合同内容应谨慎使用手写文时，依法以手写文字为准。故合同内容应谨慎使用手写文字。若须以手写修改时，则合同双方应于修改处签字并加字。若须以手写修改时，则合同双方应于修改处签字并加盖公章予以确认。盖公章予以确认。4、保持合同用语的连贯性。使用同一词语称谓同一、保持合同用语的连贯性。使用同一词语称谓同一概念或主体，否则可能让人不知所云。概念或主体，否则可能让人不知所云。【如：分包合同中，忽而总包，忽而总包方，忽而承如：分包合同中，忽而总包，忽而总包方，忽而承包商，忽而甲方，称呼前后不一。包商，忽而甲方，称呼前后不一。】5、处理时间条款时，注意设定截止日期。如、处理
44、时间条款时，注意设定截止日期。如“接到甲接到甲方书面通知后方书面通知后”与与“接到甲方书面通知后接到甲方书面通知后7日内日内”，差别于前，差别于前者是时间射线，具有不确定性，后者是个时间线段。者是时间射线，具有不确定性，后者是个时间线段。6、小心使用联结词，避免歧义。如、小心使用联结词，避免歧义。如“比尔和玛丽的孩比尔和玛丽的孩子子”。三种理解：比尔的孩子、玛丽的孩子，抑或比尔和玛。三种理解：比尔的孩子、玛丽的孩子，抑或比尔和玛丽共同的孩子，或是玛丽的孩子、比尔。丽共同的孩子，或是玛丽的孩子、比尔。7、抓住主动性。如：、抓住主动性。如：“在乙方收齐甲方支付的所有款在乙方收齐甲方支付的所有款项之
45、日起，项之日起，”、“在甲方向乙方付清所有款项之日起，在甲方向乙方付清所有款项之日起，”。假如你是乙方，你如何选择？。假如你是乙方，你如何选择？8、授予对方权利、授予对方权利=让对方承担义务。让对方承担义务。如买卖合同的数量及质量验收条款，我方（甲方）如买卖合同的数量及质量验收条款，我方（甲方）通常表述为：以通常表述为：以.为验收依据。经甲方复称，若在国为验收依据。经甲方复称，若在国家标准正负家标准正负3范围内时甲方不作异议，复称费用由甲范围内时甲方不作异议，复称费用由甲方负责；若超过正负方负责；若超过正负3标准时，则以甲方的复称结果标准时，则以甲方的复称结果为最终验收依据。但若乙方对甲方的复
46、称结果有异议，为最终验收依据。但若乙方对甲方的复称结果有异议，乙方应要求甲方一同至双方同意的现场第三方进行再次乙方应要求甲方一同至双方同意的现场第三方进行再次复称，复称数量在国家标准正负复称，复称数量在国家标准正负3范围内时，以该复范围内时，以该复称结果为准，复称费由甲方承担；但若复称数量超出国称结果为准，复称费由甲方承担；但若复称数量超出国家标准正负家标准正负3时，以该复称结果为准，复称费用由乙时，以该复称结果为准，复称费用由乙方承担方承担”。“以以.为验收依据，经甲方验收认定为不合格时，为验收依据，经甲方验收认定为不合格时，则甲方予以拒收。若乙方对甲方的验收结果存在异议，则甲方予以拒收。若
47、乙方对甲方的验收结果存在异议，则乙方应及时要求甲方一同取样送则乙方应及时要求甲方一同取样送*质检中心进行复检。质检中心进行复检。复检合格，甲方予以接收，复检费由甲方承担；若复检复检合格，甲方予以接收，复检费由甲方承担；若复检不合格，甲方拒收，乙方承担违约责任，且复检费及由不合格，甲方拒收，乙方承担违约责任，且复检费及由此造成甲方的一切经济损失由乙方承担此造成甲方的一切经济损失由乙方承担”。9、除虫。文字臭虫：错字、别字、主体反转、分段、除虫。文字臭虫：错字、别字、主体反转、分段不当、结构繁复、语义模糊等。不当、结构繁复、语义模糊等。10、合同拟定，先行让对方签字盖章后，我方应认真、合同拟定，先
48、行让对方签字盖章后，我方应认真审核合同内容是否属于双方确定的内容，以防对方擅自修审核合同内容是否属于双方确定的内容，以防对方擅自修改。如：改。如：合同检查中，发现一分包单位签署合同时，擅自将合同检查中，发现一分包单位签署合同时，擅自将“保修期满两年后返还保修期满两年后返还”修改为修改为“保修满两年后保修满两年后30日内返还日内返还”，一字之差，差别巨大，折射出大智慧。，一字之差，差别巨大，折射出大智慧。总结：用总结：用总结：用总结：用“离婚思维离婚思维离婚思维离婚思维” ”的眼光来看待合同行的眼光来看待合同行的眼光来看待合同行的眼光来看待合同行之有效，即尝试合同相对方为两种人：之有效，即尝试合
49、同相对方为两种人：之有效，即尝试合同相对方为两种人：之有效，即尝试合同相对方为两种人：-粗心人。即善意但却粗心大意的人，粗心人。即善意但却粗心大意的人，粗心人。即善意但却粗心大意的人，粗心人。即善意但却粗心大意的人，思考对方在合同的整个履行过程中，可能因为思考对方在合同的整个履行过程中，可能因为思考对方在合同的整个履行过程中，可能因为思考对方在合同的整个履行过程中，可能因为履行过失造成什么后果，合同中有无制度安排履行过失造成什么后果，合同中有无制度安排履行过失造成什么后果，合同中有无制度安排履行过失造成什么后果，合同中有无制度安排给予挽救和控制风险的机会。给予挽救和控制风险的机会。给予挽救和控
50、制风险的机会。给予挽救和控制风险的机会。-坏人。即心怀不轨之人，假设对方恶坏人。即心怀不轨之人，假设对方恶坏人。即心怀不轨之人，假设对方恶坏人。即心怀不轨之人，假设对方恶意毁约，此时，合同中有什么空子可钻：是否意毁约，此时，合同中有什么空子可钻：是否意毁约，此时，合同中有什么空子可钻：是否意毁约，此时，合同中有什么空子可钻：是否可废掉合同、是否可借口签约或履行主体不对可废掉合同、是否可借口签约或履行主体不对可废掉合同、是否可借口签约或履行主体不对可废掉合同、是否可借口签约或履行主体不对拒不履行可逃脱惩罚。拒不履行可逃脱惩罚。拒不履行可逃脱惩罚。拒不履行可逃脱惩罚。专题六：合同履行专题六：合同履
51、行三项抗辩三项抗辩（一）同时履行抗辩权。（一）同时履行抗辩权。合同法合同法第六十六条第六十六条当事人互负债务，没有先后履行当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。应的履行要求。（二）后履行抗辩权。（二）后履行抗辩权。合同法合同法第六十七条第六十七条当事人互负债务，有先后履行当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有
52、权拒绝其履行要求。先履行一方的履行债务不符合约定的，后履行一方有权求。先履行一方的履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。拒绝其相应的履行要求。（三）不安履行抗辩权。（三）不安履行抗辩权。 合同法合同法第六十八条第六十八条 应当先履行债务应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：可以中止履行： （1 1）经营状况严重恶化；）经营状况严重恶化； （2 2）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；）转移财产、抽逃资金，以逃避债务； （3 3）丧失商业信誉；）丧失商业信誉； （4 4）有丧失或可能丧失履行债务能力
53、的其他）有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形。情形。 不安抗辩权的三项义务：不安抗辩权的三项义务： A A、通知的义务；、通知的义务； B B、举证责任；、举证责任； C C、对方提供担保后应恢复履行、对方提供担保后应恢复履行专题七：安全、环保专题七：安全、环保安全安全/环保：刑事责任、民事责任与行环保：刑事责任、民事责任与行政责任。有人认为，我们与分包单位签署政责任。有人认为，我们与分包单位签署有安全环保协议，为此，对安全环保不具有安全环保协议，为此，对安全环保不具备应有的重视。殊不知，协议仅可能的转备应有的重视。殊不知，协议仅可能的转移了民事责任，但任何刑事责任与行政责移了民事责任，但任
54、何刑事责任与行政责任均不会发生转移。任均不会发生转移。一是违法分包一是违法分包/转包安全责任。转包安全责任。二是负有的监管义务。二是负有的监管义务。三是违章指挥三是违章指挥/违规作业。违规作业。四是缺乏应有的举证功能。四是缺乏应有的举证功能。五是环境污染的举证责任。五是环境污染的举证责任。【2009年年12月月26日通过，日通过，2010年年7月月1日起施行的日起施行的侵权责任法侵权责任法第六十六条：第六十六条：“因污染环因污染环境发生纠纷，污染者应当就法律规定的不境发生纠纷，污染者应当就法律规定的不承担责任或者减轻责任的情形以及行为与承担责任或者减轻责任的情形以及行为与损害之间不存在因果关系
55、承担举证责任损害之间不存在因果关系承担举证责任”】如：人身损害赔偿案如：人身损害赔偿案【没有设置警示标志、没有设置警示标志、未经批准擅自设置警示标志、设置标志不未经批准擅自设置警示标志、设置标志不符合要求、无法举证证明设置警示标志、符合要求、无法举证证明设置警示标志、异议期内没有提出申辩和异议异议期内没有提出申辩和异议】专题八：签证与索赔专题八：签证与索赔工程签证工程签证:是工程承发包双方于施工过程中是工程承发包双方于施工过程中按照合同对支付各种费用、顺延工期、赔偿按照合同对支付各种费用、顺延工期、赔偿损失事项达成的双方意思一致的补充协议。损失事项达成的双方意思一致的补充协议。一经达成，即成为
56、工程结算或最终结算增减一经达成，即成为工程结算或最终结算增减工程造价、确定工期的凭证。为此，现场签工程造价、确定工期的凭证。为此，现场签证的作用极为关键：一是作为工程结算的依证的作用极为关键：一是作为工程结算的依据之一。其次，现场签证是记录现场情况的据之一。其次，现场签证是记录现场情况的第一手资料，通过对现场签证的分析、审核，第一手资料，通过对现场签证的分析、审核，可为索赔提供依据。现状：可为索赔提供依据。现状：必备资料不齐全。必备资料不齐全。应签而没签，不清楚哪些费用需要应签而没签，不清楚哪些费用需要签证，缺乏签证的意识。签证，缺乏签证的意识。 签证不规范。须业主、监理、施工三方签证不规范。
57、须业主、监理、施工三方共签字方能生效，缺少任何一方的签字都属于共签字方能生效，缺少任何一方的签字都属于不规范的签证，不能作为结算和索赔的依据。不规范的签证，不能作为结算和索赔的依据。签证不及时，有的工程交付使用多年，签证不及时，有的工程交付使用多年，可签证还没有签齐，有的还得补签，有的人士可签证还没有签齐，有的还得补签，有的人士变动，时过境迁，已不便补签或无法补签。导变动，时过境迁，已不便补签或无法补签。导致对方乘机拖延结算、支付，或以没有签证的致对方乘机拖延结算、支付，或以没有签证的不予认可，大量压低工程结算价款。不予认可，大量压低工程结算价款。以以建设工程施工合同（示范文本）建设工程施工合
58、同（示范文本）（GF-1999-0201）为例，涉及签证和索赔之规定：）为例，涉及签证和索赔之规定：（1）6.2款：（发包人）工程师签证的总规定款：（发包人）工程师签证的总规定（2）7.2款：（承包人）项目经理签证的总规定款：（承包人）项目经理签证的总规定（3）4.1款：发包人交图款：发包人交图（4）7.3款：施工遇到紧急情况的款：施工遇到紧急情况的（5）9.1.1款：委托施工图设计款：委托施工图设计（6）10.1款：施工组织设计款：施工组织设计（7）11.1款：延期开工款：延期开工（8）12款：发包人暂停施工款：发包人暂停施工（9）13.1，13.2款：工期延误款：工期延误（10）14.3款
59、：工期提前款：工期提前（11）17.1款：隐蔽工程验收款：隐蔽工程验收（12）18款：重新检验款：重新检验（13）19.2款：工程试车款：工程试车（14）21.1款：安全保护措施款：安全保护措施（15）21.2款：危险施工安全防护措施款：危险施工安全防护措施（16）23.4款：价款调整款：价款调整（17）25.1款：工程量计量款：工程量计量（18）26.3款：承包人同意延期支付价款款：承包人同意延期支付价款（19）26.4款：承包人停工（通知）款：承包人停工（通知）（20）27.2款：甲供料交料款：甲供料交料（21）28.1款：承包人采购材料及代用材料款：承包人采购材料及代用材料（22）29.
60、3款：合理化建议的费用分摊及收益分享款：合理化建议的费用分摊及收益分享（23）31.1款：确定变更价款款：确定变更价款（24）32.1，32.2款：竣工验收款：竣工验收（25）32.7款：单项竣工款：单项竣工（26）33.1，33.2款：接受竣工结算资料款：接受竣工结算资料（27）36.2款：提交索赔资料款：提交索赔资料（28）39.2款：发生不可抗力事件款：发生不可抗力事件（29）42.1款：使用专利技术等申报款：使用专利技术等申报（30）43.1款：发现地下障碍物和文物的保护措施款：发现地下障碍物和文物的保护措施 工程索赔是双方中任何一方未能或按照合同工程索赔是双方中任何一方未能或按照合同
61、约定支付各种费用、顺延工期、赔偿损失书面确约定支付各种费用、顺延工期、赔偿损失书面确认，于约定期限内向对方提出赔偿请求的一种权认，于约定期限内向对方提出赔偿请求的一种权利，是单方的权利主张。现状：利，是单方的权利主张。现状：一是一是缺乏合同条文分析及善于寻找索赔机缺乏合同条文分析及善于寻找索赔机会的意识。会的意识。二是二是违反合同规定索赔期限及程序。违反合同规定索赔期限及程序。三是三是索赔依据不足索赔依据不足【合同合同/法律法律/书面文件书面文件/事实事实/记录记录】。四是四是索赔资料不全。索赔资料不全。五是五是不敢于索赔。不敢于索赔。专题九：文档管理专题九：文档管理（1）没有系统的文档管理，
62、收发文件比较混乱，）没有系统的文档管理，收发文件比较混乱，往来函件存在丢失、毁损的情况；往来函件存在丢失、毁损的情况；（2）收文的签收程序，存在乱签收、乱确认）收文的签收程序，存在乱签收、乱确认的情况。各单位应加强这方面的控制，未经过领的情况。各单位应加强这方面的控制，未经过领导同意的情况下尽量不要签收外单位的涉及到催导同意的情况下尽量不要签收外单位的涉及到催收函、工程量确认单、对帐单、律师函、结算单收函、工程量确认单、对帐单、律师函、结算单等来往函件。等来往函件。（3）发文（亲自要求对方签收、特快专递）发文（亲自要求对方签收、特快专递（EMS）送达、公证送达）。）送达、公证送达）。专题十：财
63、务管理中之风险专题十：财务管理中之风险【欠条、借条、收条欠条、借条、收条】欠条欠条，是债务人向债权人出具的表示尚欠某，是债务人向债权人出具的表示尚欠某物或某款项的凭证，用以证明债权债务关系。物或某款项的凭证，用以证明债权债务关系。借条借条，是出借人向借用人或借款人出具的，是出借人向借用人或借款人出具的表示出借某物或某款项的凭证，用以证明借用或表示出借某物或某款项的凭证，用以证明借用或者借款关系。者借款关系。收条收条，是收领人向送给人出具的表示收到，是收领人向送给人出具的表示收到某物或某款项的凭证，用以反映或者证明某物或某款项的凭证，用以反映或者证明“收到收到”的事实。的事实。注意事项注意事项1
64、、内容完善。如：、内容完善。如：B向向A借借3万元应急，万元应急，B打一欠条，打一欠条，没有约定还期，过了两年后，如没有诉讼时效中断、中止、没有约定还期，过了两年后，如没有诉讼时效中断、中止、延长情形，延长情形，A再向法院起诉要求再向法院起诉要求B还款，易被认定超过了诉还款，易被认定超过了诉讼时效丧失胜诉权。根本原因在于，欠条自债务人出具时讼时效丧失胜诉权。根本原因在于，欠条自债务人出具时起，债权人即享有向其主张还款的权利，诉讼时效开始计起，债权人即享有向其主张还款的权利，诉讼时效开始计算，一般诉讼时效期间是两年，两年以后再去主张，当然算，一般诉讼时效期间是两年，两年以后再去主张，当然丧失了时
65、效期间。丧失了时效期间。2、用语要准确。杜绝模糊用语，如、用语要准确。杜绝模糊用语，如“大概大概”、“估计估计”、“可能可能”、“差不多差不多”、“算是算是”、“或许或许”。如，借条：如，借条：“A借借B壹万元壹万元”，到底是，到底是A借了借了B的钱抑或的钱抑或B借了借了A的钱呢？可写的钱呢？可写“A借给借给B壹万元壹万元”或或“A向向B借壹万元借壹万元”。3、欠条最好一式两份，双方各执一份。、欠条最好一式两份，双方各执一份。4、主体身份确认。名称是否准确，如、主体身份确认。名称是否准确，如“北京北京志诚科技公司志诚科技公司”和和“北京市志诚科技公司北京市志诚科技公司”。自然人是否成年、姓名是
66、否相符合？自然人是否成年、姓名是否相符合？5、数字要有大写。否则，易被添加和修改。、数字要有大写。否则，易被添加和修改。另须规范书写，如：另须规范书写，如：“130000元人民币元人民币”，写成写成“拾叁万元人民币拾叁万元人民币”与与“壹拾叁万元人民壹拾叁万元人民币币”之风险之风险【X拾叁万元人民币拾叁万元人民币】。【支票接收支票接收】（1）收款人名称是否正确；）收款人名称是否正确；（2）支票上有无确定的金额；）支票上有无确定的金额；（3）大小写的金额是否一致；）大小写的金额是否一致；（4）大写数字是否正确；）大写数字是否正确；（5）印鉴（公章和法定代表人印章）是否清晰；）印鉴（公章和法定代表
67、人印章）是否清晰；（6）如果是经过背书的支票，应审查背书是否连续；）如果是经过背书的支票，应审查背书是否连续；（7）有无伪造变造的痕迹。）有无伪造变造的痕迹。【出具接收收据注意事项出具接收收据注意事项】案例：案例：A公司给公司给B公司开出了发票，公司开出了发票，B公司出具公司出具了以下收据：了以下收据：“今收到北京今收到北京A公司发票公司发票NO123456号，号，壹份金额壹份金额5万元。万元。B公司。张三。公司。张三。2002年年12月月31日。日。”遗漏相对应的合同；遗漏相对应的合同；款项是否已付；款项是否已付；公司的公章等信息。公司的公章等信息。经营过程中如对方要求先出发票并挂帐，应让经
68、营过程中如对方要求先出发票并挂帐，应让对方出具收条，并注明对方出具收条，并注明“以上款项未付以上款项未付”。【建设单位工程款支付建设单位工程款支付】工程进度款。工程进度款。结算款。结算款。问题：口头、电话，缺乏书面发文。问题：口头、电话，缺乏书面发文。一是诉讼时效没有超过；二是业主一直未按时付一是诉讼时效没有超过；二是业主一直未按时付款等。款等。【扣款扣款】缺乏充分的理由和扣款证据（如：合同的材缺乏充分的理由和扣款证据（如：合同的材料、有偿服务等款项，也没有对方确认。料、有偿服务等款项，也没有对方确认。【扣罚扣罚】缺乏充分的理由和扣款证据：项目部则有没缺乏充分的理由和扣款证据：项目部则有没有在
69、相关的会议上说过，并要会议纪要记录，对有在相关的会议上说过，并要会议纪要记录，对方是否知道你的安全规则？是否承认？发现对方方是否知道你的安全规则？是否承认？发现对方违反时，有没有让当事人当场签字确认？违反时，有没有让当事人当场签字确认？【收付款项收付款项】（1）没有要求对方出具授权委托书及证明）没有要求对方出具授权委托书及证明书，或虽出具，但不合法、无效。书，或虽出具，但不合法、无效。（2）收款：部分人认为只要有钱收就行，）收款：部分人认为只要有钱收就行，在出具发票或单据时没有注明收的是什么款项在出具发票或单据时没有注明收的是什么款项？有的甚至不知道收的是谁的钱？有的甚至不知道收的是谁的钱？（
70、3）投标保证金、履约保证金的收取。）投标保证金、履约保证金的收取。隆百项目履约保证金的收取、贵都项目投标保隆百项目履约保证金的收取、贵都项目投标保证金的收和退！证金的收和退！如：林金官履约保证金、中水履约保证金、如：林金官履约保证金、中水履约保证金、四航机电公司、许霆案。四航机电公司、许霆案。【向建设单位借款向建设单位借款】把握以下几个方面：把握以下几个方面：（1）尽量采用借款协议形式，而非采取简单的打借条了）尽量采用借款协议形式，而非采取简单的打借条了事。事。（2）确认出借人为建设单位，而不是建设单位的关联人）确认出借人为建设单位，而不是建设单位的关联人或关联企业。或关联企业。（3）明确借款
71、为工程款，用于该工程实施。）明确借款为工程款，用于该工程实施。（4）明确还款方式为从工程进度款中分期抵扣。）明确还款方式为从工程进度款中分期抵扣。（5）明确借款不计利息，或如计息，则明确利息标准，）明确借款不计利息，或如计息，则明确利息标准，争取不高于中国人民银行同期贷款利率。争取不高于中国人民银行同期贷款利率。专题十一：公章管理专题十一：公章管理公章管理、使用是企业在进行经济活动中应该重点公章管理、使用是企业在进行经济活动中应该重点注意的问题，公章保管不善或使用不当，导致被他人随注意的问题，公章保管不善或使用不当，导致被他人随意使用，将对企业造成巨大损失（有时是毁灭性的）。意使用，将对企业造
72、成巨大损失（有时是毁灭性的）。、公章专人管理；、公章专人管理；、公章使用审批制度；、公章使用审批制度；、公章使用登记制度；、公章使用登记制度；、公章使用签字制度；、公章使用签字制度；、公章使用证据保存制度。、公章使用证据保存制度。如：韶赣、江西如：韶赣、江西几个须关注的问题几个须关注的问题 1）公章名称。 2）公章备案【确保有据可查】 3）公章启用通知【分包单位启用公章时】 4）公章的收回 5）公章销毁。专题十二：担保专题十二：担保注意事项：注意事项：（1）担保合同当事人：担保人不一定是本合同的一方当事人，）担保合同当事人：担保人不一定是本合同的一方当事人，保证担保合同中，担保人只能是本合同外
73、的第三人。保证担保合同中，担保人只能是本合同外的第三人。（2）哪些财产可用于提供担保？）哪些财产可用于提供担保？担保法担保法第三十七条：第三十七条：“下列财产不得抵押：下列财产不得抵押：一、土地所有权；一、土地所有权；二、耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使二、耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，（担保法关于该款有除外规定），用权，（担保法关于该款有除外规定），三、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社三、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；四、所有权
74、、使用权不明或者有争议的财产；四、所有权、使用权不明或者有争议的财产；五、依法被查封、扣押、监管的财产；五、依法被查封、扣押、监管的财产；六、依法不得抵押的其他财产六、依法不得抵押的其他财产”。 提醒注意：提醒注意：某些财产的抵押须经过登记合同方能生效某些财产的抵押须经过登记合同方能生效【土地使土地使用权，城市房地产，乡（镇）、村企业厂房等建筑物，用权，城市房地产，乡（镇）、村企业厂房等建筑物，林木，航空器，船舶，车辆，企业的设备和其他动产林木，航空器，船舶，车辆，企业的设备和其他动产】（3）哪些人不可作为保证担保的保证人？）哪些人不可作为保证担保的保证人？国家机关，学校医院等以公益为目的的事
75、业单位社国家机关，学校医院等以公益为目的的事业单位社会团体，以及企业法人分支机构职能部门，不得为保证会团体，以及企业法人分支机构职能部门，不得为保证人。但是，企业法人的分支机构有法人的书面授权的，人。但是，企业法人的分支机构有法人的书面授权的，可以在授权的范围内提供保证。可以在授权的范围内提供保证。（4）定金条款：）定金条款：【如前所述如前所述】为此为此一是我司司属各单位（项目部、分公司、厂和公司职一是我司司属各单位（项目部、分公司、厂和公司职能部门）不得以自己或公司的名义对外提供担保。能部门）不得以自己或公司的名义对外提供担保。担保担保法法第十条、第二十九条的规定：第十条、第二十九条的规定：
76、“企业法人的分支机构、企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人职能部门不得为保证人”、“企业法人的分支机构未经法人企业法人的分支机构未经法人书面授权或超出授权范围与债权人订立保证合同的，该合书面授权或超出授权范围与债权人订立保证合同的，该合同无效或超出授权范围部分无效，债权人和企业法人有过同无效或超出授权范围部分无效，债权人和企业法人有过错的，应当依据过错承担责任；债权人无过错的，由企业错的，应当依据过错承担责任；债权人无过错的，由企业法人承担民事责任法人承担民事责任”。二是外单位向我方提供担保时：要严格审查对方的资二是外单位向我方提供担保时：要严格审查对方的资质、资信、负债、经营能力，防止对
77、方没有担保能力；要质、资信、负债、经营能力，防止对方没有担保能力；要审查对方的民事主体资格，防止对方的分支机构、职能部审查对方的民事主体资格，防止对方的分支机构、职能部门或个人提供的担保。门或个人提供的担保。专题十三：劳动用工专题十三：劳动用工项目部自行招收，但未签劳动合同的人员处理。项目部自行招收，但未签劳动合同的人员处理。一是通过公司劳务派遣；或项目部可在当地找劳务公一是通过公司劳务派遣；或项目部可在当地找劳务公司（费用较低）予以派遣。司（费用较低）予以派遣。二是将部分自行招收的人员挂在分包队伍处，即考勤、二是将部分自行招收的人员挂在分包队伍处，即考勤、名单、工资单由分包队伍造，出具授权委
78、托书，项目部代名单、工资单由分包队伍造，出具授权委托书，项目部代发。该部分费用在工程结算时，以工程款、材料款或其他发。该部分费用在工程结算时，以工程款、材料款或其他方式返回。方式返回。三是在分包合同中约定分包单位提供或负责（如：保三是在分包合同中约定分包单位提供或负责（如：保安、打扫卫生、司机等）安、打扫卫生、司机等）四是在租赁机械设备、车等时，要求对方提供（多配四是在租赁机械设备、车等时，要求对方提供（多配置，用以转嫁）置，用以转嫁）注意：收取服装费、考勤、出入通行证等的风险。注意：收取服装费、考勤、出入通行证等的风险。 专题十四：录音证据专题十四：录音证据近来，多人致电咨询录音证据的效力和
79、操作问题，为此，近来，多人致电咨询录音证据的效力和操作问题，为此，特撰此专题。根据特撰此专题。根据中华人民共和国民事诉讼法中华人民共和国民事诉讼法第六十三第六十三条：条：“证据有下列几种：证据有下列几种：（一）书证；（二）物证；（三）视听资料；（四）证（一）书证；（二）物证；（三）视听资料；（四）证人证言；人证言；（五）当事人的陈述；（六）鉴定结论；（七）勘验笔（五）当事人的陈述；（六）鉴定结论；（七）勘验笔录录”。录音证据属于视听资料，是法定证据。但录音是录音证据属于视听资料，是法定证据。但录音是“一把一把双刃剑双刃剑”，操作不当，非但没有效力，反可能构成对他人权，操作不当，非但没有效力，反
80、可能构成对他人权益的侵犯。益的侵犯。注意事项：注意事项：（1）选择合适的录音设备。）选择合适的录音设备。（2）录音各方当事人身份录音中体现。）录音各方当事人身份录音中体现。（3）录音时间要有所体现。）录音时间要有所体现。（4）要引导对方说）要引导对方说“有用有用”的话，引对方入题。的话，引对方入题。（5）让对方多说话。）让对方多说话。（6）录音原件保存好，切勿修改、剪辑和移动存储。）录音原件保存好，切勿修改、剪辑和移动存储。结结 语语合同应实现的目标不是实现交易双方的权合同应实现的目标不是实现交易双方的权利平等，是利益平衡。千万记住：利平等，是利益平衡。千万记住：任何怂恿勇敢前进的法律建议都是危险和任何怂恿勇敢前进的法律建议都是危险和不可取的！不可取的！ 感谢大家的耐心，谢谢！
