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1、劳动法业务基本技能劳动法业务基本技能主讲人主讲人: :MobileMobile：E-mail: E-mail: 厦门大道之行律师事务所高级律师厦门大道之行律师事务所高级律师中华全国律协劳动和社会保障专业委员会委员中华全国律协劳动和社会保障专业委员会委员1授课内容劳动法概述劳动法概述劳动争议处理业务简介劳动争议处理业务简介劳动合同法劳动合同法解读解读2劳动法概述担任公司法律顾问的三大必备技能担任公司法律顾问的三大必备技能合同法：公司交易的基本方式合同法：公司交易的基本方式公司法：公司的权力配置和经营管理公司法：公司的权力配置和经营管理劳动法：公司生产力和盈利之根本劳动法：公司生产力和盈利之根本劳
2、动法现状：千疮百孔，大有可为劳动法现状：千疮百孔，大有可为劳动法过时，条文简陋劳动法过时，条文简陋主要依靠部门规章和地方性规定主要依靠部门规章和地方性规定更新变化太快更新变化太快劳工维权：律师职业的良心劳工维权：律师职业的良心3现行劳动争议解决机制概述现行劳动争议解决机制概述我国现行劳动争议解决机制为我国现行劳动争议解决机制为“协商、调协商、调解、一裁两审解、一裁两审”劳动者可以与用人单位协商，也可以请工会或劳动者可以与用人单位协商，也可以请工会或者第三方共同与用人单位进行协商，达成和解者第三方共同与用人单位进行协商，达成和解协议协议企业劳动争议调解委员会，依法设立的基层人企业劳动争议调解委员
3、会，依法设立的基层人民调解组织，在乡镇、街道设立的具有劳动争民调解组织，在乡镇、街道设立的具有劳动争议调解职能的组织（区域性调解组织）议调解职能的组织（区域性调解组织）劳动争议仲裁委员会劳动争议仲裁委员会人民法院人民法院4何为劳动争议何为劳动争议劳动法劳动法第七十七条第七十七条 用人单位与劳动者发生用人单位与劳动者发生劳动争议，当事人可以依法申请调解、仲裁、劳动争议，当事人可以依法申请调解、仲裁、提起诉讼，也可以协商解决。调解原则适用于提起诉讼，也可以协商解决。调解原则适用于仲裁和诉讼程序。仲裁和诉讼程序。 劳动争议调解仲裁法劳动争议调解仲裁法第二条第二条 中华人民共和国境内中华人民共和国境内
4、的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（一）因确认劳动关系发生的争议；（二）因订立、履（一）因确认劳动关系发生的争议；（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；（三）因行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；（四）因工作时除名、辞退和辞职、离职发生的争议；（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿生的争议；（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；
5、（六）法律、法规规定的其或者赔偿金等发生的争议；（六）法律、法规规定的其他劳动争议。他劳动争议。 5应予受理应予受理事实劳动关系事实劳动关系劳动合同未经鉴证劳动合同未经鉴证职工因违反计划生育政策被企业开除引起的争议职工因违反计划生育政策被企业开除引起的争议职工擅自离职按自动离职处理而发生的劳动争议职工擅自离职按自动离职处理而发生的劳动争议职工因业余兼职与用人单位发生劳动争议职工因业余兼职与用人单位发生劳动争议工伤职工及其家属在申报工伤和处理工伤保险待遇时与用人单位发工伤职工及其家属在申报工伤和处理工伤保险待遇时与用人单位发生争议的生争议的企业不服劳动争议仲裁委员会仲裁裁决，在法定时效内起诉到法
6、院企业不服劳动争议仲裁委员会仲裁裁决，在法定时效内起诉到法院后，又以原事实和理由对职工再次处理，如果职工对企业的再次处后，又以原事实和理由对职工再次处理，如果职工对企业的再次处理不服，可以向劳动争议仲裁委员会申诉理不服，可以向劳动争议仲裁委员会申诉 不予受理不予受理职工与企业因住房出售等问题发生的争议职工与企业因住房出售等问题发生的争议工伤保险经办机构因支付各项工伤保险待遇与工伤职工发生的争议工伤保险经办机构因支付各项工伤保险待遇与工伤职工发生的争议6劳动争议调解当事人申请调解，应当自知道或应当知道当事人申请调解，应当自知道或应当知道其权利被侵害之日起三十日内提出申请其权利被侵害之日起三十日内
7、提出申请调解委员会调解劳动争议，收到调解申请调解委员会调解劳动争议，收到调解申请之日起十五日内未达成调解协议的，当事之日起十五日内未达成调解协议的，当事人可以依法申请仲裁。人可以依法申请仲裁。兼职的调解委员会参加调解活动，需要占兼职的调解委员会参加调解活动，需要占用生产或工作时间，企业应予支持，并按用生产或工作时间，企业应予支持，并按正常出勤对待。正常出勤对待。 7经调解达成协议的，应当制作调解协议书，由双经调解达成协议的，应当制作调解协议书，由双方当事人签名或者盖章，经调解员签名并加盖调方当事人签名或者盖章，经调解员签名并加盖调解组织印章后生效，对双方当事人具有约束力，解组织印章后生效，对双
8、方当事人具有约束力，当事人应当履行。当事人应当履行。如果一方当事人在协议约定期限内不履行调解协如果一方当事人在协议约定期限内不履行调解协议的，另一方当事人可以依法申请仲裁。议的，另一方当事人可以依法申请仲裁。对于因支付拖欠劳动报酬、工伤医疗费、经济补对于因支付拖欠劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金事项达成调解协议，用人单位在协偿或者赔偿金事项达成调解协议，用人单位在协议约定期限内不履行的，劳动者可以持调解协议议约定期限内不履行的，劳动者可以持调解协议书依法向人民法院申请支付令。书依法向人民法院申请支付令。8主体资格劳动争议仲裁存在第三人劳动争议仲裁存在第三人企业进入破产清算程序后，可由依
9、法成立的清算组织作为企业进入破产清算程序后，可由依法成立的清算组织作为被诉人参加劳动争议仲裁活动被诉人参加劳动争议仲裁活动 企业在被吊销营业执照、解散、撤销或歇业后，应当由其企业在被吊销营业执照、解散、撤销或歇业后，应当由其主管部门、或开办单位、或依法成立的清算组织作为被诉主管部门、或开办单位、或依法成立的清算组织作为被诉人参加仲裁活动人参加仲裁活动 （与法院不同）（与法院不同）个体工商户：以字号为主体（与法院不同）个体工商户：以字号为主体（与法院不同）社会保险经办机构不在劳动争议仲裁当事人的范围内，不社会保险经办机构不在劳动争议仲裁当事人的范围内，不能作为第三人参加劳动争议仲裁能作为第三人参
10、加劳动争议仲裁建筑施工、矿山企业等用人单位将工程建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务业务)或经营权发或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。工主体责任。劳务派遣单位或者用工单位与劳动者发生劳动争议的，劳劳务派遣单位或者用工单位与劳动者发生劳动争议的，劳务派遣单位和用工单位为共同当事人。务派遣单位和用工单位为共同当事人。 9地域管辖劳动争议仲裁委员会负责管辖本区域内发劳动争议仲裁委员会负责管辖本区域内发生的劳动争
11、议。生的劳动争议。劳动争议由劳动合同履行地或者用人单位劳动争议由劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖。双方所在地的劳动争议仲裁委员会管辖。双方当事人分别向劳动合同履行地和用人单位当事人分别向劳动合同履行地和用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会申请仲裁的，所在地的劳动争议仲裁委员会申请仲裁的，由劳动合同履行地的劳动争议仲裁委员会由劳动合同履行地的劳动争议仲裁委员会管辖。（不是按照先后顺序）管辖。（不是按照先后顺序）10原有规定发生劳动争议的企业与职工不在同一个仲裁委员会管辖地发生劳动争议的企业与职工不在同一个仲裁委员会管辖地区的，由职工当事人工资关系所在地的仲裁委员会处理。区的
12、，由职工当事人工资关系所在地的仲裁委员会处理。 “职工当事人工资关系所在地职工当事人工资关系所在地”是指向职工发放工资的单位所在是指向职工发放工资的单位所在地。地。职工系北京市居民，其工资关系在上海市，争议双方当事人是在职工系北京市居民，其工资关系在上海市，争议双方当事人是在北京签订并履行劳动合同，根据方便职工的原则，对该类争议的北京签订并履行劳动合同，根据方便职工的原则，对该类争议的管辖问题，可以比照管辖问题，可以比照中华人民共和国民事诉讼法中华人民共和国民事诉讼法有关规定，有关规定，按因履行合同发生的纠纷由合同签订地或履行地人民法院管辖的按因履行合同发生的纠纷由合同签订地或履行地人民法院管
13、辖的原则，由劳动合同履行地的劳动争议仲裁委员会管辖，也可以由原则，由劳动合同履行地的劳动争议仲裁委员会管辖，也可以由劳动关系双方当事人在劳动合同有关仲裁条款中约定的劳动争议劳动关系双方当事人在劳动合同有关仲裁条款中约定的劳动争议仲裁委员会管辖。仲裁委员会管辖。我国公民与国（境）外企业签订的劳动（工作）合同，如果劳动我国公民与国（境）外企业签订的劳动（工作）合同，如果劳动（工作）合同的履行地在我国领域内，因履行劳动（工作）合同（工作）合同的履行地在我国领域内，因履行劳动（工作）合同发生劳动争议，由劳动（工作）合同履行地的劳动争议仲裁委员发生劳动争议，由劳动（工作）合同履行地的劳动争议仲裁委员会受
14、理。会受理。 11劳动争议仲裁时效劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一因不可抗力或者有其他正当理由
15、，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。12注意相关解释劳动争议当事人向企业劳动争议调解委员会申请劳动争议当事人向企业
16、劳动争议调解委员会申请调解，从当事人提出申请之日起，仲裁申诉时效调解，从当事人提出申请之日起，仲裁申诉时效中止，企业劳动争议调解委员会应当在三十日内中止，企业劳动争议调解委员会应当在三十日内结束调解，即中止期间最长不得超过三十日。结结束调解，即中止期间最长不得超过三十日。结束调解之日起，当事人的申诉时效继续计算。调束调解之日起，当事人的申诉时效继续计算。调解超过三十日的，申诉时效从三十日之后的第一解超过三十日的，申诉时效从三十日之后的第一天继续计算。（现在调解时间改为天继续计算。（现在调解时间改为15日）日）劳动争议仲裁委员会的办事机构对未予受理的仲劳动争议仲裁委员会的办事机构对未予受理的仲裁
17、申请，应逐件向仲裁委员会报告并说明情况，裁申请，应逐件向仲裁委员会报告并说明情况，仲裁委员会认为应当受理的，应及时通知当事人。仲裁委员会认为应当受理的，应及时通知当事人。当事人从申请至受理的期间应视为时效中止。当事人从申请至受理的期间应视为时效中止。13用人单位依据用人单位依据中华人民共和国劳动法中华人民共和国劳动法第二十第二十五条第（四）项的规定解除劳动合同，与劳动者五条第（四）项的规定解除劳动合同，与劳动者发生争议的，劳动者向劳动争议仲裁委员会申请发生争议的，劳动者向劳动争议仲裁委员会申请仲裁的期限应当自收到解除劳动合同书面通知之仲裁的期限应当自收到解除劳动合同书面通知之日起计算。日起计算
18、。当事人撤诉或者劳动争议仲裁委员会按撤诉处理当事人撤诉或者劳动争议仲裁委员会按撤诉处理的案件，如当事人就同一仲裁请求再次申请仲裁，的案件，如当事人就同一仲裁请求再次申请仲裁，只要符合受理条件，劳动争议仲裁委员会应当再只要符合受理条件，劳动争议仲裁委员会应当再次立案审理，申请仲裁时效期间从撤诉之日起重次立案审理，申请仲裁时效期间从撤诉之日起重新开始计算。新开始计算。 14部分裁决部分裁决是劳动争议仲裁委员会在劳动争议案件终结裁决作出之前要部分裁决是劳动争议仲裁委员会在劳动争议案件终结裁决作出之前要求企业预先支付职工一方工资、医疗费的仲裁措施，适用于当事人之求企业预先支付职工一方工资、医疗费的仲裁
19、措施，适用于当事人之间权利义务关系明确，用人单位有履行能力，不作部分裁决将严重影间权利义务关系明确，用人单位有履行能力，不作部分裁决将严重影响劳动者一方生活的情况，一经作出立即生效并开始执行。企业如不响劳动者一方生活的情况，一经作出立即生效并开始执行。企业如不执行，职工一方可向人民法院申请强制执行。企业不服部分裁决的，执行，职工一方可向人民法院申请强制执行。企业不服部分裁决的，不得单独就部分裁决向人民法院起诉，但可以向原劳动争议仲裁委员不得单独就部分裁决向人民法院起诉，但可以向原劳动争议仲裁委员会申请复议一次，复议期间不停止部分裁决的执行。复议申请应当自会申请复议一次，复议期间不停止部分裁决的
20、执行。复议申请应当自部分裁决送达之日起部分裁决送达之日起15日内提出，超过日内提出，超过15日的，当事人不得再申请日的，当事人不得再申请复议；在复议；在15日内，如当事人尚未就部分裁决申请复议，而终结裁决日内，如当事人尚未就部分裁决申请复议，而终结裁决已作出并送达，则当事人也不得再就部分裁决申请复议。如当事人不已作出并送达，则当事人也不得再就部分裁决申请复议。如当事人不服终结裁决，可按有关规定向人民法院起诉。劳动争议仲裁委员会应服终结裁决，可按有关规定向人民法院起诉。劳动争议仲裁委员会应在接到复议申请之日起在接到复议申请之日起7日内做出决定。部分裁决正确的，通知驳回日内做出决定。部分裁决正确的
21、，通知驳回当事人的申请。当事人的申请。农民工与企业因工资支付发生争议的，按照国家劳动争议处理有关规农民工与企业因工资支付发生争议的，按照国家劳动争议处理有关规定处理。对事实清楚、不及时裁决会导致农民工生活困难的工资争议定处理。对事实清楚、不及时裁决会导致农民工生活困难的工资争议案件，以及涉及农民工工伤、患病期间工资待遇的争议案件，劳动争案件，以及涉及农民工工伤、患病期间工资待遇的争议案件，劳动争议仲裁委员会可部分裁决；企业不执行部分裁决的，当事人可依法向议仲裁委员会可部分裁决；企业不执行部分裁决的，当事人可依法向人民法院申请强制执行。人民法院申请强制执行。 15集体劳动争议仲裁适用于职工一方在
22、三十人以上的集体劳动争议适用于职工一方在三十人以上的集体劳动争议 仲裁委员会处理集体劳动争议，应当组成特别仲裁庭。特仲裁委员会处理集体劳动争议，应当组成特别仲裁庭。特别仲裁庭由三名以上仲裁员单数组成别仲裁庭由三名以上仲裁员单数组成 仲裁委员会应当自收到集体劳动争议申诉书之日起三日内仲裁委员会应当自收到集体劳动争议申诉书之日起三日内作出受理或者不予受理的决定。仲裁委员会在作出受理作出受理或者不予受理的决定。仲裁委员会在作出受理决定的同时，组成特别仲裁庭，用通知书或布告形式通决定的同时，组成特别仲裁庭，用通知书或布告形式通知当事人；决定不予受理的，应当说明理由。知当事人；决定不予受理的，应当说明理
23、由。 仲裁庭处理集体劳动争议应先行调解，或者促成职工代表仲裁庭处理集体劳动争议应先行调解，或者促成职工代表与企业代表召开协商会议，在查明事实的基础上促使当与企业代表召开协商会议，在查明事实的基础上促使当事人自愿达成协议。调解达成协议的，调解书自送达或事人自愿达成协议。调解达成协议的，调解书自送达或布告公布之日起即发生法律效力。布告公布之日起即发生法律效力。仲裁庭处理集体劳动争议，应当自组成仲裁庭之日起十五仲裁庭处理集体劳动争议，应当自组成仲裁庭之日起十五日内结束。案情复杂需要延期的，经报仲裁委员会批准，日内结束。案情复杂需要延期的，经报仲裁委员会批准，可以适当延期，但是延长的期限不得超过十五日
24、。可以适当延期，但是延长的期限不得超过十五日。仲裁庭作出裁决后，应制作裁决书送达当事人，或用仲裁庭作出裁决后，应制作裁决书送达当事人，或用“布布告告”形式公布。形式公布。 16仲裁裁决效力下列劳动争议，除本法另有规定的外，仲裁裁决为终局裁下列劳动争议，除本法另有规定的外，仲裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力：（一）追索劳动决，裁决书自作出之日起发生法律效力：（一）追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议；（二）因执行国家的最低工资标准十二个月金额的争议；（二）因执行国家的劳动标准在工
25、作时间、休息休假、社会保险等方面发生的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。争议。劳动者对上述仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之劳动者对上述仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。日起十五日内向人民法院提起诉讼。当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。力。17用人单位有证据证明本法第
26、四十七条规定的仲裁裁决有下用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六
27、）仲裁员在仲裁该案时有索贿响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。仲裁裁决被人民法院裁定撤销的，当的，应当裁定撤销。仲裁裁决被人民法院裁定撤销的，当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。向人民法院提起诉讼。18当事人不服劳动争议仲裁裁决向人民法院起诉后当事人不服劳动争议仲裁裁决向人民法院起诉后又申请撤诉，经人民法院审查准予撤
28、诉的，原仲又申请撤诉，经人民法院审查准予撤诉的，原仲裁裁决自人民法院裁定送达当事人之日起发生法裁裁决自人民法院裁定送达当事人之日起发生法律效力。律效力。当事人因超过起诉期间而被人民法院裁定驳回起当事人因超过起诉期间而被人民法院裁定驳回起诉的，原仲裁裁决自起诉期间届满之次日起恢复诉的，原仲裁裁决自起诉期间届满之次日起恢复法律效力。法律效力。因仲裁裁决确定的主体资格错误或仲裁裁决事项因仲裁裁决确定的主体资格错误或仲裁裁决事项不属于劳动争议，被人民法院驳回起诉的，原仲不属于劳动争议，被人民法院驳回起诉的，原仲裁裁决不发生法律效力。裁裁决不发生法律效力。 19劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对
29、劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。 劳动争议仲裁委员会对多个劳动者的劳动争议作劳动争议仲裁委员会对多个劳动者的劳动争议作出仲裁裁决后，部分劳动者对仲裁裁决不服，依出仲裁裁决后，部分劳动者对仲裁裁决不服，依法向人民法院起诉的，仲裁裁决对提出起诉的劳法向人民法院起诉的，仲裁裁决对提出起诉的劳动者不发生法律效力；对未提出起诉的部分劳动动者不发生法律效力；对未提出起诉的部分劳动者，发生法律效力，如其申请执行的，人民法院者，发生法律效力，如其申请
30、执行的，人民法院应当受理。应当受理。 20劳动争议调解仲裁法主要变动劳动争议仲裁当事人名称和法律文书：（原：申劳动争议仲裁当事人名称和法律文书：（原：申诉，现：申请）诉，现：申请）缩短期限：调解（原：缩短期限：调解（原：30，现：，现：15），仲裁（原：），仲裁（原：60+30，现：，现：45+15）延长了申请时效期间延长了申请时效期间：（原：（原：60，现：一年），现：一年）部分案件一裁终局部分案件一裁终局劳动争议仲裁不收费劳动争议仲裁不收费21劳动争议诉讼劳动争议仲裁是诉讼的必经程序，但是因船员劳务合同纠劳动争议仲裁是诉讼的必经程序，但是因船员劳务合同纠纷直接向海事法院提起的诉讼，海事法院
31、应当受理。纷直接向海事法院提起的诉讼，海事法院应当受理。事业单位与其工作人员之间因辞职、辞退及履行聘用合同事业单位与其工作人员之间因辞职、辞退及履行聘用合同所发生的争议，适用所发生的争议，适用中华人民共和国劳动法中华人民共和国劳动法的规定处的规定处理。理。 当事人对依照国家有关规定设立的人事争议仲裁机构所当事人对依照国家有关规定设立的人事争议仲裁机构所作的人事争议仲裁裁决不服，自收到仲裁裁决之日起十五作的人事争议仲裁裁决不服，自收到仲裁裁决之日起十五日内向人民法院提起诉讼的，人民法院应当依法受理。一日内向人民法院提起诉讼的，人民法院应当依法受理。一方当事人在法定期间内不起诉又不履行仲裁裁决，另
32、一方方当事人在法定期间内不起诉又不履行仲裁裁决，另一方当事人向人民法院申请执行的，人民法院应当依法执行。当事人向人民法院申请执行的，人民法院应当依法执行。 人事争议是指事业单位与其工作人员之间因辞职、辞人事争议是指事业单位与其工作人员之间因辞职、辞退及履行聘用合同所发生的争议。退及履行聘用合同所发生的争议。 22受案范围劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于劳动法劳动法第二条规定的劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁委员会第二条规定的劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理：作出的裁决，依法向人民法院起诉的，
33、人民法院应当受理：（一）劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠（一）劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷；（二）劳动者与用人单位之间没有订立书面劳动合同，纷；（二）劳动者与用人单位之间没有订立书面劳动合同，但已形成劳动关系后发生的纠纷；（三）劳动者退休后，但已形成劳动关系后发生的纠纷；（三）劳动者退休后，与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险费而发生的纠纷。疗费、工伤保险待遇和其他社会保险费而发生的纠纷。 劳动争议仲裁委员会以当事人申请仲裁的事项不属于劳动劳动争议仲裁委员会以当事人申请
34、仲裁的事项不属于劳动争议为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当争议为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当分别情事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当分别情况予以处理：况予以处理：（一）属于劳动争议案件的，应当受理；（二）虽（一）属于劳动争议案件的，应当受理；（二）虽不属于劳动争议案件，但属于人民法院主管的其他案件，应当依法受不属于劳动争议案件，但属于人民法院主管的其他案件，应当依法受理。理。 23劳动争议仲裁委员会以申请仲裁的主体不适格为由，作出劳动争议仲裁委员会以申请仲裁的主体不适格为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，
35、当事人不服，依法不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，经审查，确属主体不适格的，裁定不向人民法院起诉的，经审查，确属主体不适格的，裁定不予受理或者驳回起诉。予受理或者驳回起诉。 劳动争议仲裁委员会为纠正原仲裁裁决错误重新作出裁劳动争议仲裁委员会为纠正原仲裁裁决错误重新作出裁决，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当决，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理。受理。 人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有
36、不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁委员会申请仲裁。 劳动争议仲裁委员会仲裁的事项不属于人民法院受理的劳动争议仲裁委员会仲裁的事项不属于人民法院受理的案件范围，当事人不服，依法向人民法院起诉的，裁定不案件范围，当事人不服，依法向人民法院起诉的，裁定不予受理或者驳回起诉。予受理或者驳回起诉。 24劳动争议仲裁第三人对仲裁裁决不服向人民法院起诉的，劳动争议仲裁第三人对仲裁裁决不服向人民法院起诉的，应当受理。应当受理。劳动争议仲裁委员会可对未向法院起诉，已发生法律效力劳动争议仲裁委员会可对未向法
37、院起诉，已发生法律效力而且确实有错误的裁决书，通过监督程序予以纠正。如果而且确实有错误的裁决书，通过监督程序予以纠正。如果劳动争议仲裁委员会就事实认定、法律适用或具体裁决意劳动争议仲裁委员会就事实认定、法律适用或具体裁决意见等予以纠正并重新作出新的裁决，当事人对该裁决书不见等予以纠正并重新作出新的裁决，当事人对该裁决书不服的，可依法向人民法院提起诉讼。对仲裁裁决书中的笔服的，可依法向人民法院提起诉讼。对仲裁裁决书中的笔误，在制作该裁决书的劳动争议仲裁委员会作出补正后，误，在制作该裁决书的劳动争议仲裁委员会作出补正后，若不影响当事人的权利义务，当事人仅就此不服提起诉讼若不影响当事人的权利义务，当
38、事人仅就此不服提起诉讼的，人民法院不予受理。的，人民法院不予受理。人民法院在不予执行的裁定书中，应当告知当事人在收到人民法院在不予执行的裁定书中，应当告知当事人在收到裁定书之次日起三十日内，可以就该劳动争议事项向人民裁定书之次日起三十日内，可以就该劳动争议事项向人民法院起诉。法院起诉。 25地域管辖劳动争议案件由用人单位所在地或者劳动劳动争议案件由用人单位所在地或者劳动合同履行地的基层人民法院管辖。劳动合合同履行地的基层人民法院管辖。劳动合同履行地不明确的，由用人单位所在地的同履行地不明确的，由用人单位所在地的基层人民法院管辖。基层人民法院管辖。 26诉讼主体劳动争议当事人不服劳动争议仲裁委员
39、会劳动争议当事人不服劳动争议仲裁委员会的仲裁决定向人民法院起诉，争议的双方的仲裁决定向人民法院起诉，争议的双方仍然是企业与职工，不应把劳动争议仲裁仍然是企业与职工，不应把劳动争议仲裁委员会列为被告或第三人。在判决书、裁委员会列为被告或第三人。在判决书、裁定书、调解书中也不应含有撤销或者维持定书、调解书中也不应含有撤销或者维持仲裁决定的内容。仲裁决定的内容。企业在被吊销营业执照但未清算注销的，企业在被吊销营业执照但未清算注销的，仍以企业为被告仍以企业为被告个体工商户：以业主为主体，注明字号个体工商户：以业主为主体，注明字号 27用人单位招用尚未解除劳动合同的劳动者，原用用人单位招用尚未解除劳动合
40、同的劳动者，原用人单位与劳动者发生的劳动争议，可以列新的用人单位与劳动者发生的劳动争议，可以列新的用人单位为第三人。原用人单位以新的用人单位侵人单位为第三人。原用人单位以新的用人单位侵权为由向人民法院起诉的，可以列劳动者为第三权为由向人民法院起诉的，可以列劳动者为第三人。原用人单位以新的用人单位和劳动者共同侵人。原用人单位以新的用人单位和劳动者共同侵权为由向人民法院起诉的，新的用人单位和劳动权为由向人民法院起诉的，新的用人单位和劳动者列为共同被告。者列为共同被告。劳动者在用人单位与其他平等主体之间的承包经劳动者在用人单位与其他平等主体之间的承包经营期间，与发包方和承包方双方或者一方发生劳营期间
41、，与发包方和承包方双方或者一方发生劳动争议，依法向人民法院起诉的，应当将承包方动争议，依法向人民法院起诉的，应当将承包方和发包方作为当事人。和发包方作为当事人。 28举证责任因用人单位作出的开除、除名、辞退、解因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。单位负举证责任。 29具体实务问题解答事实劳动关系的认定事实劳动关系的认定用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动
42、关系成立：的，劳动关系成立：(一一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；的主体资格；(二二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；报酬的劳动；(三三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：参照下列凭证：(一一)工资支付
43、凭证或记录工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；缴纳各项社会保险费的记录；(二二)用人单位向劳动者发放的用人单位向劳动者发放的“工工作证作证”、“服务证服务证”等能够证明身份的证件；等能够证明身份的证件；(三三)劳动者填写的劳动者填写的用人单位招工招聘用人单位招工招聘“登记表登记表”、“报名表报名表”等招用记录；等招用记录；(四四)考考勤记录；勤记录；(五五)其他劳动者的证言等。其他劳动者的证言等。 30对事实劳动关系解除是否应该支付经济补偿金对事实劳动关系解除是否应该支付经济补偿金 最高人民法院最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的
44、解释关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（法释（法释200114号）第十六条规定：号）第十六条规定：“劳动合同期满后，劳劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持民法院应当支持”。该规定中的。该规定中的“终止终止”，是指劳动合同期满后，是指劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，用人单位未表示异议的，劳动者和劳动者仍在原用人单位工作，用人单位未表示异议的，劳动者和原用人单位之
45、间存在的是一种事实上的劳动关系，而不等于双方原用人单位之间存在的是一种事实上的劳动关系，而不等于双方按照原劳动合同约定的期限续签了一个新的劳动合同。一方提出按照原劳动合同约定的期限续签了一个新的劳动合同。一方提出终止劳动关系的，应认定为终止事实上的劳动关系。终止劳动关系的，应认定为终止事实上的劳动关系。用人单位招用劳动者符合规定的情形的，用人单位应当与劳动者用人单位招用劳动者符合规定的情形的，用人单位应当与劳动者补签劳动合同，劳动合同期限由双方协商确定。协商不一致的，补签劳动合同，劳动合同期限由双方协商确定。协商不一致的，任何一方均可提出终止劳动关系，但对符合签订无固定期限劳动任何一方均可提出
46、终止劳动关系，但对符合签订无固定期限劳动合同条件的劳动者，如果劳动者提出订立无固定期限劳动合同，合同条件的劳动者，如果劳动者提出订立无固定期限劳动合同，用人单位应当订立。用人单位提出终止劳动关系的，应当按照劳用人单位应当订立。用人单位提出终止劳动关系的，应当按照劳动者在本单位工作年限每满一年支付一个月工资的经济补偿金。动者在本单位工作年限每满一年支付一个月工资的经济补偿金。 31职工因病和非因工死亡的待遇职工因病和非因工死亡的待遇以职工所在地最低工资标准为基数以职工所在地最低工资标准为基数丧葬费：丧葬费：5个月个月一次性困难补助费：一次性困难补助费：5个月个月供养亲属（父母配偶，男供养亲属（父
47、母配偶，男60周岁，女周岁，女50周岁，或丧失周岁，或丧失劳动能力者；子女劳动能力者；子女16周岁，或尚在中学学习，或丧失周岁，或尚在中学学习，或丧失劳动能力者）月救济费：农业人口每人每月劳动能力者）月救济费：农业人口每人每月40%，非，非农业户口农业户口45%，孤身一人的按上述标准加发，孤身一人的按上述标准加发10%，供，供养直系亲属三人及以上的按三人计养直系亲属三人及以上的按三人计遗属不在企业所在地的救济费可以一次性支付，无法遗属不在企业所在地的救济费可以一次性支付，无法确定具体供养月数的按确定具体供养月数的按120个月计算个月计算32工伤案件赔偿请求权竞合问题工伤案件赔偿请求权竞合问题职
48、业病防治法职业病防治法第第52条、条、安全生产法安全生产法第第48条、条、使用有毒物品作业场所劳动保护条例使用有毒物品作业场所劳动保护条例第第45条条最高人民法院公报最高人民法院公报2006年第年第8期：杨文伟期：杨文伟诉宝二十冶公司人身损害赔偿纠纷案诉宝二十冶公司人身损害赔偿纠纷案33其他常见实务问题解答其他常见实务问题解答是否允许双重劳动关系？是否允许双重劳动关系？用工担保的有效性用工担保的有效性单位与员工差旅费纠纷单位与员工差旅费纠纷经济补偿金和约定违约金的关系经济补偿金和约定违约金的关系商业保险和社会保险的关系商业保险和社会保险的关系假身份证、冒用他人名义订立劳动合同假身份证、冒用他人
49、名义订立劳动合同退休返聘退休返聘竞业禁止与商业秘密竞业禁止与商业秘密工伤认定（无证驾驶、马拉松）工伤认定（无证驾驶、马拉松）劳动合同期之外，又约定服务期的，如何确定合同期限？劳动合同期之外，又约定服务期的，如何确定合同期限？ 34劳动合同法劳动合同法解读解读劳动合同法劳动合同法对对劳动法劳动法的主要修改的主要修改劳动合同法劳动合同法背景下用人单位的应对之背景下用人单位的应对之策策劳动合同法劳动合同法的立法缺陷的立法缺陷 劳动合同法劳动合同法对律师制度的冲击对律师制度的冲击 35劳动合同法劳动合同法对对劳动法劳动法的主要的主要修改修改 不签订劳动合同的后果不签订劳动合同的后果加倍和转为无加倍和转
50、为无固定期限固定期限无固定期限合同无固定期限合同放低门槛放低门槛对劳务派遣的约束对劳务派遣的约束双重责任主体双重责任主体合同终止的经济补偿金合同终止的经济补偿金对违约责任的限制对违约责任的限制扩大适用范围扩大适用范围规范劳务派遣和非全日制用工规范劳务派遣和非全日制用工 36劳动合同法劳动合同法背景下用人单位的应背景下用人单位的应对之策对之策慎用！引导企业顺应立法慎用！引导企业顺应立法 正视无固定期限合同正视无固定期限合同实际上可能企业负担实际上可能企业负担更小（享受养老保险、员工辞职、员工过错均更小（享受养老保险、员工辞职、员工过错均不支付）不支付）连续两次连续两次中间停止一段时间后再重新聘用
51、；中间停止一段时间后再重新聘用；设立两家公司轮流签订劳动合同；一次固定期设立两家公司轮流签订劳动合同；一次固定期限加一次任务期限限加一次任务期限招聘管理招聘管理注意前次雇佣关系离职情况和离注意前次雇佣关系离职情况和离职后义务（竞业禁止）职后义务（竞业禁止）在职期间管理在职期间管理特别注意员工信息管理，如特别注意员工信息管理，如地址涉及送达问题地址涉及送达问题 37慎用！引导企业顺应立法慎用！引导企业顺应立法规章制度规章制度注意民主性和公开性（签收、传阅、培训，注意民主性和公开性（签收、传阅、培训，修订后同样要告知）；要对修订后同样要告知）；要对“严重违反严重违反”、“严重失职严重失职”、“营私
52、舞弊营私舞弊”、“重大损失重大损失”有细化标准；要有完有细化标准；要有完善的考勤制度和绩效考核制度（末位淘汰制是非法的）善的考勤制度和绩效考核制度（末位淘汰制是非法的）离职管理离职管理代通知金（防止最后一个月破坏性和浪费代通知金（防止最后一个月破坏性和浪费行为、工伤和怀孕）；通知工会（没有企业工会的通知行为、工伤和怀孕）；通知工会（没有企业工会的通知基层工会）；离职结算（以经济补偿金为手段，要求现基层工会）；离职结算（以经济补偿金为手段，要求现行办理工作交接、物品返还、借款）；注意离职前体检行办理工作交接、物品返还、借款）；注意离职前体检（NO.42）合同内容合同内容工作地点尽量宽泛，工作内容
53、尽量模糊工作地点尽量宽泛，工作内容尽量模糊（生产、销售、管理岗位，业务员；公司交代的其他工（生产、销售、管理岗位，业务员；公司交代的其他工作内容；明确公司有权利调岗）作内容；明确公司有权利调岗） 38慎用！引导企业顺应立法慎用！引导企业顺应立法加班工资加班工资设立两家以上公司，本职加兼职（非全日设立两家以上公司，本职加兼职（非全日制用工）制用工）违约金与合同年限违约金与合同年限该罚金、违约金为合同约满酬金该罚金、违约金为合同约满酬金或年度奖金（附条件法律行为；注意设定排除条件，只或年度奖金（附条件法律行为；注意设定排除条件，只有合同期限履行完毕自然终止才视为约满酬金支付条件有合同期限履行完毕自
54、然终止才视为约满酬金支付条件成就，除此之外任何原因导致的合同期限届满之前的任成就，除此之外任何原因导致的合同期限届满之前的任何形式的提前终止或者解除均视为支付条件不成就；直何形式的提前终止或者解除均视为支付条件不成就；直接写年薪总额会涉嫌克扣工资）；改为约定损失赔偿接写年薪总额会涉嫌克扣工资）；改为约定损失赔偿（NO.25，NO.86、NO.90，注意劳动部宣传提纲否定），注意劳动部宣传提纲否定）商业秘密商业秘密保密制度；保密协议；水印底纹保密制度；保密协议；水印底纹终止补偿金终止补偿金非全日制用工无需支付；高额工资接近非全日制用工无需支付；高额工资接近三倍直接支付到三倍社平工资（三倍直接支付
55、到三倍社平工资（NO.47）劳动关系的规避劳动关系的规避劳务承包、加工承揽合同劳务承包、加工承揽合同 39劳动合同法劳动合同法的立法缺陷的立法缺陷人员借用与劳务派遣的关系？责任主体的承担人员借用与劳务派遣的关系？责任主体的承担？劳动合同能否约定解除条件？（劳动合同能否约定解除条件？（NO.17）合同无效的处理不合理，可能高于有效的待遇合同无效的处理不合理，可能高于有效的待遇（NO.28）非全日制用工超时的处理非全日制用工超时的处理视为加班还是转视为加班还是转为标准劳动关系？（为标准劳动关系？（NO.68）非全日制用工的社保与工伤非全日制用工的社保与工伤补偿金按年支付是否存在问题补偿金按年支付是
56、否存在问题工龄能否真工龄能否真正买断？补偿金计算标准的差额如何处理？正买断？补偿金计算标准的差额如何处理？ 40一个月内未能协商一致订立合同是否需要支付补偿金？一个月内未能协商一致订立合同是否需要支付补偿金？补偿金限高方式不合理（补偿金限高方式不合理（NO.47，应该为总额限制；税，应该为总额限制；税前还是税后不明确）前还是税后不明确）农民工未享受养老保险待遇合同是否终止？农民工未享受养老保险待遇合同是否终止？未足额缴交社保能否解除合同？（未足额缴交社保能否解除合同？（NO.38，“依法依法”是是否包含否包含“及时足额及时足额”之意？）之意？）退休返聘人员的性质？工伤如何处理？退休返聘人员的性
57、质？工伤如何处理？双重劳动关系下兼职人员的社保、工伤问题？双重劳动关系下兼职人员的社保、工伤问题？No.14-2：（：（1）（）（2）的关系？（）的关系？（3）的理解？）的理解？经济性裁员不能裁减试用期内的职工？（经济性裁员不能裁减试用期内的职工？（No.21与与No.41冲突）冲突） 41行业性或者区域性集体合同中企业方面代表如何确定？行业性或者区域性集体合同中企业方面代表如何确定？（No.53）劳务派遣中劳动者能否依据劳务派遣中劳动者能否依据NO.37无理解除？无理解除？（NO.65）劳务派遣中临时性、辅助性、替代性岗位如何认定？违劳务派遣中临时性、辅助性、替代性岗位如何认定？违反的后果是
58、什么？（反的后果是什么？（NO.66）人事聘用合同与劳动合同的关系？（人事聘用合同与劳动合同的关系？（No.2与与No.96关系关系？No.2-2是否限于有合同关系？）是否限于有合同关系？）双倍工资如何理解？（双倍工资如何理解？（No.82）实施之前的合同效力？（实施之前的合同效力？（NO.97，建议：之前订立的合，建议：之前订立的合同内容违反本法强制性、禁止性规定的无效）同内容违反本法强制性、禁止性规定的无效） 42劳动合同法劳动合同法对律师制度的冲击对律师制度的冲击 关于关于劳动合同法劳动合同法的适用范围的适用范围律师所应律师所应当属于当属于“等组织等组织”律师所的同工同酬问题律师所的同工
59、同酬问题合伙人、提成律师、合伙人、提成律师、授薪律师授薪律师工会缺失工会缺失职工（代表）大会的缺失职工（代表）大会的缺失休息制度和加班费休息制度和加班费跳槽转所跳槽转所培训费如何计算？竞业禁止如何培训费如何计算？竞业禁止如何实施？实施？ 43商业秘密商业秘密如何界定？违反保密义务如何界如何界定？违反保密义务如何界定？案源归属（个人案源）？定？案源归属（个人案源）？经济补偿金：难以估量的巨大负担经济补偿金：难以估量的巨大负担社保计算标准：以何者为基数？社保计算标准：以何者为基数？无固定期限合同无固定期限合同何时终止？何时终止？70岁还可以执岁还可以执业业合同解除合同解除如何引入如何引入律师法律师
60、法和律师执业和律师执业规范规范试用期试用期录用条件如何确定？以创收衡量显录用条件如何确定？以创收衡量显然不可行然不可行 44薪酬模式薪酬模式与最低工资制度的冲突与最低工资制度的冲突绩效考核绩效考核合法性问题如何解决？合法性问题如何解决？劳动定额劳动定额如何确定？如何确定？兼职律师的特殊问题兼职律师的特殊问题律师法和劳动法的关系？律师法和劳动法的关系？合同条款如何个性化？合同条款如何个性化？ 45结束语律师的社会责任：农民工法律援助站、工律师的社会责任：农民工法律援助站、工会职工维权律师。欢迎更多的律师投身劳会职工维权律师。欢迎更多的律师投身劳动者维权事业！动者维权事业！应当引导企业顺应立法趋势，慎用风险规应当引导企业顺应立法趋势，慎用风险规避方式避方式同情弱者，尽量促成调解同情弱者，尽量促成调解有问题可以随时联系：有问题可以随时联系：4647
