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1、所 谓 结 构 救 济明珠娱乐 http:/中国政法大学 国际法学院09级硕士生 罗渝涵为什么为什么合并合并就会产生反竞争效果？就会产生反竞争效果？使原有市场的竞争结构发生变化产生垄断垄断的可能：带来一系列问题根本原因：市场结构发生了变化解决的最直接办法：恢复合并前的市场结构/合并前的竞争环境结构救济中国政法大学 国际法学院09级硕士生 罗渝涵结 构 救 济采用的方式：剥离资产（divestiture) A B A B E C D C D A+B C D A+B C+E D资产剥离资产剥离：合并企业将特定资产分离并出售给适当的购买 人，以维持竞争关系的平衡中国政法大学 国际法学院09级硕士生
2、罗渝涵资 产 剥 离剥什么（剥多少）？ 剥给谁（谁适格）？资产剥离成败的核心核心因素。中国政法大学 国际法学院09级硕士生 罗渝涵A. 剥什么的问题：剥离资产的范围解答问题的关键：必要的资产维护健健康康、平衡平衡的竞争关系剥离出去的资产要能“活活”，对所剥离的资产有一定“数量”和“质量”的要求“巧妇难为无米之炊”中国政法大学 国际法学院09级硕士生 罗渝涵最效率：独立的独立的、正在运营的正在运营的产业部门 也可能：搭配的搭配的资产包。剥离资范围：参与现有商业运营、保证剥离后资产具有独立性与竞争性的有形有形资产和无形无形资产，通常包含： 资产上的所有执照、特许、合同、客户订单、客户信用记录、核心
3、雇员等。 中国政法大学 国际法学院09级硕士生 罗渝涵B.剥给谁的问题：关于购买人的选择剥给谁的问题：关于购买人的选择选择的目的：资产能够存活，成为有活力的竞争者对剥离资产的选择-选米 对购买人的选择 -选巧妇购买人要适格： 欧美：经验、买资产的目的、实力。中国政法大学 国际法学院09级硕士生 罗渝涵商务部附条件批准松下公司收购三洋公司的公告商务部附条件批准松下公司收购三洋公司的公告（部分）（部分） 合并双方：松下株式会社（简称“松下公司”）三洋电机株式会社（简称“三洋公司”）涉及市场及竞争问题：关于硬币型锂二次电池硬币型锂二次电池（手机、摄像机等电器的后备电源）：全球市场；已高度集中（第一和
4、第二大生产商）；合并后松下公司占61.6%的市场份额；下游用户选择权受限，限制竞争；合并后松下单方面提价的能力； 其他，民用镍氢电池民用镍氢电池 （主要用于电动工具等电器的主电源 ）& 车用镍氢电池车用镍氢电池（为混合动力汽车或纯电动汽车提供驱动动力 ） 中国政法大学 国际法学院09级硕士生 罗渝涵关于结构救济的内容：关于硬币型锂二次电池，认可了当事人的方案。关于硬币型锂二次电池，认可了当事人的方案。资产剥离：三洋公司目前全部目前全部的硬币型锂二次电池业务。期限6个月。将三洋公司位于日本鸟取县岩见町的鸟取工厂的硬币形锂二次电池业务全部转让给独立第三方；包括经营硬币形锂二次电池业务所需的生产生产
5、设备、销售、研发部门及客户资源设备、销售、研发部门及客户资源在内的相关资产 ，（并许可该购买人使用其拥有的民用镍氢电池生产相关的知识产权）。中国政法大学 国际法学院09级硕士生 罗渝涵通过资产剥离这种结构救济，一次性的、永久的改变了市场结构中国政法大学 国际法学院09级硕士生 罗渝涵有几个问题可能出现并需要注意有几个问题可能出现并需要注意购买人的实力如何得到保障，尤其是当剥离的资产没有独立运营过的时候？ 一线购买人制度/Up-front Buyer对购买人资格的限制并进行行政审查是否有行政过多干涉市场的嫌疑？ 定资先行/fix-it-first市场风云变幻，若企业在主管机关限定时间内没有完成剥
6、离怎么办？如果企业不积极主动寻找购买人怎们办？ 皇冠明珠法则/Crown Jewels 合并企业虽然承诺了剥离资产，但在这6个月到1年的期间用各种手段使资产贬值怎么办？ 资产分持及托管人制度/Hold separates and trustees 中国政法大学 国际法学院09级硕士生 罗渝涵商务部关于三菱丽阳收购璐彩特的公告商务部关于三菱丽阳收购璐彩特的公告合并双方：日本三菱丽阳公司（简称三菱丽阳公司）璐彩特国际公司（简称璐彩特公司） 涉及市场：中国的甲基丙烯酸甲酯(Methylmethacrylate,简称“MMA”)市场 。 中国政法大学 国际法学院09级硕士生 罗渝涵甲基丙烯酸甲酯（MM
7、A），是有机玻璃单体。用于制造其他树脂、塑料、涂料、粘合剂、润滑剂、木材和软木的浸润剂、电机线圈的浸透剂、纸张上光剂、印染助剂和绝缘灌注材料 。竞争问题：市场份额将达64%，远高于远高于位于第二的吉林石化和位于第三的黑龙江龙新公司。 对其下游竞争者不利；限制、排除竞争。 中国政法大学 国际法学院09级硕士生 罗渝涵附加限制性条件限制性条件通过合并：璐彩特中国公司将其年产能年产能中的50%剥离出来，一次性出售一次性出售给一家或多家非关联的第三方购买人(“第三方购买人”)，剥离的期间为五年五年。如果在剥离期限内期限内产能剥离未能完成未能完成，集中双方同意商务部有权指派独立的受托人指派独立的受托人将
8、璐彩特中国公司的100%股权出售股权出售给独立第三方（“全部剥离”） 中国政法大学 国际法学院09级硕士生 罗渝涵脉络：脉络： 一次性将璐彩特年产能50%剥离给购买人期限5年期限内未完成，剥离璐彩特100%股权期限6个月问题问题：剥两次？采用了皇冠明珠法则皇冠明珠法则。中国政法大学 国际法学院09级硕士生 罗渝涵皇冠明珠法则要求：通常，指定的托管人指定的托管人来负责剥离。不同不同的、更有吸引力的资产更有吸引力的资产。 更多的更多的资产；或者 不同的不同的资产。在欧盟，皇冠明珠法则又叫做备用剥离方备用剥离方案案。中国政法大学 国际法学院09级硕士生 罗渝涵备用剥离方案的保证备用剥离方案的保证皇冠
9、明珠规则皇冠明珠规则因为可能出现这样的情况：没能按期没能按期和潜在购买人达成协议达成协议；不合作不合作、不积极主动的寻找不积极主动的寻找购买人以完成资产剥离；故意故意挑选价值不高的资产，危害危害缺乏经验的购买人利益，或购买人选择不购买选择不购买。禁止合并？敬酒不吃将吃罚酒威慑督促合并方促进剥离的完成。中国政法大学 国际法学院09级硕士生 罗渝涵思考：为什么剥离期限是思考：为什么剥离期限是5 5年？年？“璐彩特中国公司将其年产能年产能中的50%剥离出来，一次性一次性出售出售给一家或多家非关联的第三方购买人(“第三方购买人”)，剥离的期间为五年五年”。产能：是指一个企业在一定时期内（通常是一年）的
10、生产生产能力能力，生产能力是指在计划期内，企业参与生产的全部固定资产，在既定的组织技术条件下，所能生产的产品数量产品数量，或者能够处理的原材料数量原材料数量。生产能力是反映企业所拥有的加工能力的一个技术参数，它也可以反映企业的生产规生产规模模。 中国政法大学 国际法学院09级硕士生 罗渝涵产能剥离： 产能是生产能力的量化表述。假设在评估A企业的生产能力时，得出其年产能是100个单位，如果要求其一次性剥离50%的年产能给B，购买价格为成本价，剥离期限是5年（与公告条件相同），即意味着B将以成本价一次性购买A企业250个单位的产品（相当于用A的生产设备为B生产，由B定价销售）。传统的结构救济，永久
11、的永久的调整市场结构。若是剥离产能，对市场的调整不是永久不是永久的。中国政法大学 国际法学院09级硕士生 罗渝涵不能算是完全意义上的不能算是完全意义上的“结构性救济措施结构性救济措施”。这五年内企业失去的只是定价权失去的只是定价权。“剥离产能5年”的决定商务部“刀下留情”。留情有因。中国政法大学 国际法学院09级硕士生 罗渝涵再思考：万能的皇冠明珠规则？再思考：万能的皇冠明珠规则？顾名思义：取走了皇冠上的明珠，皇冠何以为皇冠对企业极大的威慑力，积极实施第一剥离方案的动力；但是，购买人也有可能为“明珠”的诱惑驱使，尤其购买人数量有限时，与合并企业不合作道德风险道德风险。中国政法大学 国际法学院0
12、9级硕士生 罗渝涵再来看另外三个重要的制度：再来看另外三个重要的制度：一线购买人定资先行资产分持及托管人制度中国政法大学 国际法学院09级硕士生 罗渝涵一线购买人制度一线购买人制度/up-front buyer独立业务时，剥离的成功率很高。选择搭配的资产选择搭配的资产 OR 没有独立运营过没有独立运营过的资产剥给谁最好的问题，假如连主管机构也不确定，怎么办？要求要求合并企业提出企业提出适当的购买人并加以审查批准。注意：-主管机关要求并审查 -出具准许合并命令中国政法大学 国际法学院09级硕士生 罗渝涵行政审查行政审查 vs.vs.市场主体的自治空间市场主体的自治空间定资先行定资先行/ /fix
13、-it-firstfix-it-first在竞争主管机构干预之前，可否主动调调整交易结构整交易结构，以消除可能出现的竞争顾虑？自愿进行的有效的自愿进行的有效的合并调整，退出审查，留给市场主体一定的自治空间一定的自治空间。欧盟借鉴了美国的做法。中国政法大学 国际法学院09级硕士生 罗渝涵最后一个问题 在过渡期中，资产价值“缩水”怎么办？中国政法大学 国际法学院09级硕士生 罗渝涵在过渡期，资产分持令资产分持令以要求拟剥离的资产与合并当事人的业务分开并独立运营分开并独立运营的方式让：“盐水和白开水不混在一起”。阻止业务混同由监管托管人代为监管代为监管对这些资产的运营和保持。 资产分持和托管人资产分
14、持和托管人资产有效剥离的保障资产有效剥离的保障中国政法大学 国际法学院09级硕士生 罗渝涵松下公司与三洋公司的相关事业主体独立运营相关事业主体独立运营，不得向对方披露有关价格、客户信息及其他竞争不得向对方披露有关价格、客户信息及其他竞争性信息性信息，为履行法定义务而披露的信息除外。璐彩特中国公司与三菱丽阳公司在中国的MMA单体业务将独立运营独立运营，分别拥有各自的管理层和董分别拥有各自的管理层和董事会成员事会成员。 在独立运营期内，集中双方将继续在相互竞争相互竞争的基础上分别在中国销售MMA，两家公司不得相不得相互交换互交换有关中国市场的定价、客户及其他竞争性信息。中国政法大学 国际法学院09级硕士生 罗渝涵总总 结结一劳永逸的结构调整，主管机关“监管省力”的做法；一套相关的制度为剥离做出保障，一定的预见性；但对企业来说，比较强硬的做法；不够灵活中国政法大学 国际法学院09级硕士生 罗渝涵
