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1、行政法【多学-摆渡】YY频道:36041第一讲行政主体与行政行为1行政法的总体结构：2142个人、1件事、4个阶段第一阶段行政主体与相对人：权利救济行政行为争议民告官第二阶段行政复议：申请人与被申请人：行政行为第三阶段行政诉讼原告与被告或上诉人与本上诉人：行政行为行政赔偿请求人与义务机关：行政行为2行政主体行政主体资格（重点掌握其判断标准）（表1）3行政主体类型（表2）4地方行政主体56789地方行政机关的派出机关和派出机构的区别：地方政府的派出机关有三类：(1)行政公署。由省政府派出，其范围是地区。行政公署现在越来越少了，因为大部分进行“地改市”。(2)区公所。由县政府派出，现在也越来越少了
2、。10(3)街道办事处。由不设区的市、市辖区政府派出。之所以叫派出机关，是因为它们不是一级政府组织，比如行政公署受省政府的委托，管理若干个县或县级市。行政公署最高的官员叫专员，由省政府任命的。在行政公署这一级，没有人大，没有人大常委会。再看区公所，是受县政府的委派，管理若干个乡镇。街道办事处也不是一级独立的政权组织。11政府工作部门的派出机构主要有：(1)公安派出所，由公安局派出；(2)税务所，由税务局派出；(3)工商所，由工商局派出，等等。12“派出机关”和“派出机构”的名称不同，并不说明它们在法律地位上的差异，而是便于区分派出它们的主体，派出机关是政府派出的，派出机构是部门派出的。实际上，
3、他们的法律地位是相同的。13派出机关和派出机构的法律地位包括三种：(1)被法律、法规、规章授权。在授权范围之内有行政主体资格。(2)被行政机关委托。不是行政主体，没有资格以自己的名义行使权力。(3)越权的情况：最高人民法院的司法解释将派出机关和派出机构越权的情形分为幅度上越权和种类上越权，并分别确定责任主体，种类越权由设立派出机关、派出机构的机关承担责任。在授权的幅度上越权，从理论上讲，它是没有资格的。但是在幅度上有没有越权，只有经过审理之后才能知道，所以由越权者自己承担责任。14公务员法1、公务员，是指依法履行公职、纳入国家行政编制、由国家财政负担工资福利的工作人员（年满18周岁，符合职位的
4、文化程度，没有明确规定公务员必须具备什么学历）例：下列人员中属于公务员的是（）A、市长的司机B、法院打字员C、教育局的副局长D、政府办公楼的锅炉工答案C152、在我国，区分公务员和公民身份有几个标准：(1)时间因素。一般说来，上班是公务员，下班是公民个人。这是一个参考性因素，并不是说上班必然是公务员，下班必然就不是公务员。(2)职责因素。在履行法定职责时，是公务员。不履行法定职责，是公民。(3)岗位因素。在工作岗位上，是公务员。不在岗位上，是公民。(4)命令因素。在执行命令时，是公务员。不是执行命令，是公民。四个因素中，最主要的是后三个。要先确定身份，再确定行为是职务行为还是个人行为。16公务
5、员的条件公务员法第十一条的规定：应当具备下列条件：（一）具有中华人民共和国国籍；（二）年满十八周岁；（三）拥护中华人民共和国宪法；（四）具有良好的品行；（五）具有正常履行职责的身体条件；（六）具有符合职位要求的文化程度和工作能力；（七）法律规定的其他条件。17例：下列不属于录用公务员条件的是（）A、具有中华人民共和国国籍B、拥护中华人民共和国宪法C、身高超过1.7米D、年满十八周岁答案C183、新公务员法规定的国家公务员的基本权利义务国家公务员享有以下权利：（一）获得履行职责应当具有的工作条件；（二）非因法定事由、非经法定程序，不被免职、降职、辞退或者处分；（三）获得工资报酬，享受福利、保险待
6、遇；（四）参加培训；（五）对机关工作和领导人员提出批评和建议；（六）提出申诉和控告；（七）申请辞职；（八）法律规定的其他权利。19国家公务员负担以下义务：（一）模范遵守宪法和法律；（二）按照规定的权限和程序认真履行职责，努力提高工作效率；（三）全心全意为人民服务，接受人民监督；（四）维护国家的安全、荣誉和利益；（五）忠于职守，勤勉尽责，服从和执行上级依法作出的决定和命令；（六）保守国家秘密和工作秘密；（七）遵守纪律，恪守职业道德，模范遵守社会公德；（八）清正廉洁，公道正派；（九）法律规定的其他义务204、公务员的辞退、辞职：领导成员因工作严重失误、失职造成重大损失或者恶劣社会影响的，或者对重大
7、事故负有领导责任的，应当引咎辞去领导职务。领导成员应当引咎辞职或者因其他原因不再适合担任现任领导职务，本人不提出辞职的，应当责令其辞去领导职务。本法所称领导成员，是指机关的领导人员，不包括机关内设机构担任领导职务的人员。21公务员有下列情形之一的，不得辞去公职：（一）未满国家规定的最低服务年限的；（二）在涉及国家秘密等特殊职位任职或者离开上述职位不满国家规定的脱密期限的；（三）重要公务尚未处理完毕，且须由本人继续处理的；（四）正在接受审计、纪律审查，或者涉嫌犯罪，司法程序尚未终结的；（五）法律、行政法规规定的其他不得辞去公职的情形。22公务员有下列情形之一的，予以辞退：（一）在年度考核中，连续
8、两年被确定为不称职的；（二）不胜任现职工作，又不接受其他安排的；（三）因所在机关调整、撤销、合并或者缩减编制员额需要调整工作，本人拒绝合理安排的；（四）不履行公务员义务，不遵守公务员纪律，经教育仍无转变，不适合继续在机关工作，又不宜给予开除处分的；（五）旷工或者因公外出、请假期满无正当理由逾期不归连续超过十五天，或者一年内累计超过三十天的。23例：公务员无故旷工或者因公外出、请假期满无正当理由逾期不归连续超过（）的应当予以辞退。A、五天B、十五天C、二十天D、三十天答案D24对有下列情形之一的公务员，不得辞退：（一）因公致残，被确认丧失或者部分丧失工作能力的；（二）患病或者负伤，在规定的医疗期
9、内的；（三）女性公务员在孕期、产假、哺乳期内的；（四）法律、行政法规规定的其他不得辞退的情形。255、申诉、仲裁的程序：注意：对于公务员的处罚，如果仅涉及公务员的权利义务的，则不能起诉，只能申诉，如果涉及公民的权利义务的，则可以起诉第九十条公务员对涉及本人的下列人事处理不服的，可以自知道该人事处理之日起三十日内向原处理机关申请复核；对复核结果不服的，可以自接到复核决定之日起十五日内，按照规定向同级公务员主管部门或者作出该人事处理的机关的上一级机关提出申诉；也可以不经复核，自知道该人事处理之日起三十日内直接提出申诉：26(一)处分；(二)辞退或者取消录用；(三)降职；(四)定期考核定为不称职；(
10、五)免职；(六)申请辞职、提前退休未予批准；(七)未按规定确定或者扣减工资、福利、保险待遇；(八)法律、法规规定可以申诉的其他情形。27例：小王参加公务员录用考试被某机关录用，在试用期内因违反公务员记录被取消录用，小王不服，他可以采取的正确做法是（）A、向人民政府进行行政复议B、向人民法院提起行政诉讼C、向同级公务员主管部门提出申诉D、向人事争议仲裁委员会申请仲裁答案C。28对省级以下机关作出的申诉处理决定不服的，可以向作出处理决定的上一级机关提出再申诉。行政机关公务员对处分不服向行政监察机关申诉的，按照中华人民共和国行政监察法的规定办理。100条第3款：聘任制公务员与所在机关之间因履行聘任合
11、同发生争议的，可以自争议发生之日起六十日内向人事争议仲裁委员会申请仲裁。当事人对仲裁裁决不服的，可以自接到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。仲裁裁决生效后，一方当事人不履行的，另一方当事人可以申请人民法院执行。29例：下列关于行政主体与公务员的说法中哪个是不正确的？A、公务员是行政主体B、公务员于国家之间存在职务委托关系C、公务员实施行政职权而产生的责任归属于国家D、行政主体是由一个个公务员组成的集合体答案：D30行政行为一、行政行为是指行政主体行使行政职权所作出的能够产生行政法律效果的行为（纯粹的工作汇报、通知等行为，由于不会对相对人的权利义务产生影响，因此不属于行政行为）例：下列
12、选项属于行政行为的是（）A、民政局因建办公楼与建筑公司签订合同B、某人因为民政局不发放救济款提起诉讼C、民政局因建筑公司违约提起诉讼D、民政局因建筑公司违约要求赔偿答案B31二、行政行为的特征1行政行为是执行法律的行为，具有从属法律性。2行政行为具有一定的裁量性。3行政主体在实施行政行为时，具有单方意志性。4行政行为是以国家强制力为保障实施的，带有强制性。例：下列选项中，不是行政行为特征的是（）A、从属法律性B、诚实信用性C、单方意志性D、强制性。32三、抽象行政行为和具体行政行为抽象行政行为和具体行政行为的区分：根据行政行为实施的对象及适用力的不同，可以将行政行为分为抽象行政行为和具体行政行
13、为。抽象行政行为是行政机关的“立法”行为，具体行政行为是指行政主体针对特定的对象，就特定的事项作出的处理决定。抽象行政行为关键在“立法”行政行为。主体是国务院，其制定分为：权限（授权）由国务院或全国人大及其常委会授权立项起草审查决定公布解释33抽象的行政行为行政法规、规则其他规范性文件（有普遍约力的决定、命令）有几个原则需要大家记住对于不同立法机关：上位法优于下位法（人大高于政府、上级高于下级）对于同一立法机关：特别法优于一般法、新法优于旧法常见的具体行政行为包括：行政处罚、行政许可、行政确认、行政裁决、行政征收、行政征用、行政给付、行政强制措施和行政强制执行。34例：下列不属于具体行政行为的
14、是（）A、医院开具死亡医学证明B、工商局吊销营业执照C、交警开具违章罚单D、民政局颁发社团登记证书答案A。35行政处罚行政处罚是指行政主体对行政相对人所实施的法律制裁行为。行政处罚法第八条（一）警告；（二）罚款；（三）没收违法所得、没收非法财物；（四）责令停产停业；（五）暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照；（六）行政拘留；（七）法律、行政法规规定的其他行政处罚。36例：下列属于“行政处罚”的是（）对醉酒的人约束至酒醒对严重违反公务员法的公务员给予开除处分对到期不缴纳税费的纳税人，按日加收滞纳金税款万分之五的滞纳金暂扣违章司机的激动车驾驶证答案D。37行政处罚和行政处分的相同点都是行政制裁。两
15、者的不同点是：(1)制裁目的不同。行政处罚的目的是维持社会秩序，而行政处分的目的是维持行政机关的内部秩序。(2)对象不同。行政处罚的对象是行政机关以外的公民、法人或者其他组织，行政处分的对象是行政机关内部的公务员。(3)原因不同。行政处罚是因为相对人违反了行政法律规范，行政处分是因为公务员违反了行政职责。一个影响了公民权利，一个影响了公务员的权利。38(4)种类不同。因为对相对人和对公务员的要求不一样，所以行政处罚和行政处分的种类不同。比如对公民可以罚款，对公务员就不能罚款；对公务员可以开除、降级、撤职，对公民就不可以。有一个种类是一样的，就是警告，但是警告的原因不同。一个是行政法规范，一个是
16、内部纪律。比如，公安局对警察进行警告，就是处分；对其他人进行警告，就是处罚。(5)救济方法不一样。行政处罚的救济方法有复议和诉讼，行政处分的救济方法只能是申诉、控告。39行政处罚的设定（表24）40例：根据我国相关法律的规定，（）的行政处罚只能由法律加以设定。A、吊销企业营业执照B、没收非法财产C、责令停产停业D、限制人身自由答案：D。41行政处罚的实施行政处罚的实施机关（表25）424344下列选项中不准确的是（）A行政处罚通常由违法行为发生地的县级以上有权行政主体管辖B在我国，人民检察院对行政案件的审理进行监督主要是采用抗诉的方式C行政机关作出影响向对方权利义务决定后，应说明作出决定的法律
17、依据D行政机关发现对公民、法人或其他组织作出的行政处罚有错误的，应当主动改正。答案C。45行政处罚的实施程序（表27）处罚程序的一般原则：治安管理处罚法第三十条【处罚的前提】公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为，依法应当给予行政处罚的，行政机关必须查明事实；违法事实不清的，不得给予行政处罚。治安管理处罚法第三十一条【告知义务】行政机关在作出行政处罚决定之前，应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知当事人依法享有的权利。治安管理处罚法第三十二条【当事人权利】当事人有权进行陈述和申辩。行政机关必须充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行复核；当事人提出
18、的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。46行政机关不得因当事人申辩而加重处罚。治安管理处罚法第四十一条【一般程序的处罚决定不成立】行政机关及其执法人员在作出行政处罚决定之前，不依照本法第三十一条、第三十二条的规定向当事人告知给予行政处罚的事实、理由和依据，或者拒绝听取当事人的陈述、申辩，行政处罚决定不能成立；当事人放弃陈述或者申辩权利的除外。47例：张某逆行被交警李某拦截，李某口头作出罚款200元的处罚决定，并要求当场缴纳。张某要求出具书面处罚决定和罚款收据，李某认为其要求属强词夺理。拒绝听取其申辩，关于该处罚决定，下列哪个说法是正确？该处罚决定无效B、该处罚决定违法C、该处罚决定可撤销D、该处罚决定不成立。48结束！谢谢！QQ：591816960大白菜新浪博客：49
