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1、方鹏刑法总论讲义03第三章刑法适用范围Stillwatersrundeep.流静水深流静水深,人静心深人静心深Wherethereislife,thereishope。有生命必有希望。有生命必有希望一、刑法的空间效力一、刑法的空间效力空间效力的原则：空间效力的原则：空间效力的原则：空间效力的原则：（1 1）属地管辖（领土原则）属地管辖（领土原则） （2 2）属人管辖（国籍原则）属人管辖（国籍原则）（3 3）保护管辖）保护管辖 （安全原则）（安全原则） （4 4）普遍管辖）普遍管辖（5 5）其它）其它方鹏讲义，版权所有方鹏讲义，版权所有（一）我国刑法的（一）我国刑法的（一）我国刑法的（一）我国刑
2、法的属地管辖属地管辖属地管辖属地管辖（第（第6 6条）条）n n第第6 6条条【属地管辖属地管辖】凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。规定的以外，都适用本法。n n凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法。凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法。n n犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。是在中华人民共和国领域内犯罪。 1 1、“ “中华人民共和国领域内中华人民共和国领域内中华人民共
3、和国领域内中华人民共和国领域内” ”：领土领土：领陆、领海、领空：领陆、领海、领空2 2、“ “法律有特别规定法律有特别规定法律有特别规定法律有特别规定” ” 包括：包括：不适用中国刑法不适用中国刑法，享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任问题，享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任问题，通过外交途径解决（第通过外交途径解决（第1111条）条）不适用内地刑法典不适用内地刑法典及普遍效力刑法，香港、澳门与台湾地区适用其本及普遍效力刑法，香港、澳门与台湾地区适用其本地刑法（宪法第地刑法（宪法第3131条、基本法）条、基本法）不适用刑法典不适用刑法典，刑法典颁布后国家立法机关制定了特别刑法，适用特，
4、刑法典颁布后国家立法机关制定了特别刑法，适用特别刑法别刑法不适用刑法典的部分条文不适用刑法典的部分条文，民族自治地方的人民代表大会有权依照当，民族自治地方的人民代表大会有权依照当地民族的政治、经济和文化的特点，制定自治条例和单行条例，对法地民族的政治、经济和文化的特点，制定自治条例和单行条例，对法律和行政法规的规定作出变通规定，自治区、州、县报上一级人大常律和行政法规的规定作出变通规定，自治区、州、县报上一级人大常委会批准后生效，当地适用变通规定，而不适用刑法典相应条文（宪委会批准后生效，当地适用变通规定，而不适用刑法典相应条文（宪法第法第116116条、立法法第条、立法法第6666条）条）方
5、鹏讲义，版权所有方鹏讲义，版权所有3 3、浮动（拟制）领土浮动（拟制）领土浮动（拟制）领土浮动（拟制）领土： 船舶、航空器；不包括国际列车、国际汽车船舶、航空器；不包括国际列车、国际汽车 浮动领土不是真的领土浮动领土不是真的领土 使领馆使领馆4 4、犯罪地犯罪地犯罪地犯罪地认定认定认定认定： 犯罪的犯罪的行为行为或者或者结果结果有一项发生在中国领域内的，就认为有一项发生在中国领域内的，就认为是在中国领域内犯罪是在中国领域内犯罪 行为的一部分行为的一部分（如预备阶段、实行阶段行为）或仅（如预备阶段、实行阶段行为）或仅结果的结果的一部分一部分发生在我国领域内，发生在我国领域内，共同犯罪中共同犯罪中
6、的任一共犯行为或的任一共犯行为或者共同犯罪的结果有一部分发生在我国领域内，都认为是者共同犯罪的结果有一部分发生在我国领域内，都认为是在我国领域内犯罪。在我国领域内犯罪。 中间地中间地问题：在我国有停靠问题：在我国有停靠 网络空间网络空间方鹏讲义，版权所有方鹏讲义，版权所有（二）（二）（二）（二） 属人原则属人原则属人原则属人原则（第（第7 7条）条） 对于本国公民在国外犯罪，也适用本国刑法。对于本国公民在国外犯罪，也适用本国刑法。n n第第7 7条条【属人管辖属人管辖】中华人民共和国公民在中华人民共和中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定国领域外犯本
7、法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的的最高刑最高刑为三年以下有期徒刑的，为三年以下有期徒刑的，可以可以不予追究。不予追究。n n中华人民共和国中华人民共和国国家工作人员国家工作人员和和军人军人在中华人民共和国领在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法。域外犯本法规定之罪的，适用本法。n n（1 1）普通公民普通公民普通公民普通公民：法定最高刑：法定最高刑3 3年以下年以下有期徒刑，有期徒刑，“ “可以可以” ”不予追究（反义解释，也不予追究（反义解释，也“ “可以可以” ”追究）。追究）。 n n（2 2）国家工作人员和军人国家工作人员和军人国家工作人员和军人国家工作人员和军人：适
8、用我国刑法。：适用我国刑法。方鹏讲义，版权所有方鹏讲义，版权所有（三）保护管辖（三）保护管辖（三）保护管辖（三）保护管辖（第（第8 8条）条） 对于外国人在外国实施了侵犯我国国家利益或者本国公民对于外国人在外国实施了侵犯我国国家利益或者本国公民的权益，适用我国刑法。的权益，适用我国刑法。n n第第8 8条条【保护管辖保护管辖】外国人在中华人民共和国领域外外国人在中华人民共和国领域外对对中中华人民共和国华人民共和国国家国家或者或者公民公民犯罪，而按本法规定的犯罪，而按本法规定的最低刑最低刑为三年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照为三年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地犯罪地的法律不
9、受处罚的除外的法律不受处罚的除外。n n有三个条件：有三个条件：n n（1 1）所犯之罪必须侵犯了）所犯之罪必须侵犯了我国我国国家或者公民的国家或者公民的利益利益；n n（2 2）法定最低刑为）法定最低刑为3 3年以上年以上有期徒刑；有期徒刑；n n（3 3）双重犯罪双重犯罪：所犯之罪按照犯罪地的法律也受处罚。：所犯之罪按照犯罪地的法律也受处罚。方鹏讲义，版权所有方鹏讲义，版权所有（四）（四）（四）（四） 普遍管辖普遍管辖普遍管辖普遍管辖（第（第9 9条）条）n n对于国际公约或者条约所规定的犯罪，不管犯罪人的国籍、对于国际公约或者条约所规定的犯罪，不管犯罪人的国籍、犯罪地、侵害对象，缔约国或
10、参加国可行使刑事管辖权。犯罪地、侵害对象，缔约国或参加国可行使刑事管辖权。n n第第9 9条条【普遍管辖普遍管辖】对于中华人民共和国缔结或者参加的对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。n n（1 1）国际公约规定的犯罪。通常有海盗、贩毒、劫机）国际公约规定的犯罪。通常有海盗、贩毒、劫机（劫持民用航空器罪）、恐怖主义、酷刑、反人类、战争（劫持民用航空器罪）、恐怖主义、酷刑、反人类、战争罪、灭种罪等。罪、灭种罪等。n n（2 2）
11、立即逮捕；或起诉或引渡。）立即逮捕；或起诉或引渡。n n（3 3）我国定罪量刑的法律根据是）我国定罪量刑的法律根据是国内刑法国内刑法，而非国际条，而非国际条约。约。方鹏讲义，版权所有方鹏讲义，版权所有（五）对外国刑事判决的承认（五）对外国刑事判决的承认（五）对外国刑事判决的承认（五）对外国刑事判决的承认（管辖权冲突与保（管辖权冲突与保留）（第留）（第1010条）条）n n第第1010条条【对外国刑事判决的消极承认对外国刑事判决的消极承认】凡在中华人民共凡在中华人民共和国领域外犯罪，依照本法应当负刑事责任的，虽然经和国领域外犯罪，依照本法应当负刑事责任的，虽然经过外国审判，过外国审判，仍然可以仍
12、然可以依照本法依照本法追究追究，但是在外国已经，但是在外国已经受过刑罚处罚的，受过刑罚处罚的，可以免除或者减轻可以免除或者减轻处罚。处罚。n n1. 1. 保留追诉权，仍然保留追诉权，仍然可以可以依照本法追究依照本法追究n n2. 2. 消极承认（不是一事不再理），消极承认（不是一事不再理），可以可以免除或者减轻处免除或者减轻处罚罚方鹏讲义，版权所有方鹏讲义，版权所有（六）引渡（六）引渡（六）引渡（六）引渡 1 1、定义：国际司法协助、定义：国际司法协助 2 2、事例：余振东案、赖昌星、事例：余振东案、赖昌星 3 3、原则：、原则： （1 1）双重犯罪原则；）双重犯罪原则； （2 2）政治犯不
13、引渡原则；）政治犯不引渡原则； （3 3）本国国民不引渡原则；）本国国民不引渡原则； （4 4）死刑犯不引渡原则）死刑犯不引渡原则 方鹏讲义，版权所有方鹏讲义，版权所有赖昌星：远华案，偷逃税赖昌星：远华案，偷逃税赖昌星：远华案，偷逃税赖昌星：远华案，偷逃税400400亿，加拿大亿，加拿大亿，加拿大亿，加拿大方鹏讲义，版权所有方鹏讲义，版权所有杨秀珠，浙江省建设厅原副厅长、温州市杨秀珠，浙江省建设厅原副厅长、温州市杨秀珠，浙江省建设厅原副厅长、温州市杨秀珠，浙江省建设厅原副厅长、温州市副市长，涉案副市长，涉案副市长，涉案副市长，涉案2.5232.523亿，荷兰亿，荷兰亿，荷兰亿，荷兰 方鹏讲义，
14、版权所有方鹏讲义，版权所有刘波，中国刘波，中国刘波，中国刘波，中国“ “媒体大王媒体大王媒体大王媒体大王” ”，曾收购，曾收购，曾收购，曾收购希望希望希望希望大大大大众电视众电视众电视众电视等等等等4040多本期刊经营权，涉嫌多本期刊经营权，涉嫌多本期刊经营权，涉嫌多本期刊经营权，涉嫌4040亿贷款黑亿贷款黑亿贷款黑亿贷款黑洞，美国洞，美国洞，美国洞，美国方鹏讲义，版权所有方鹏讲义，版权所有2007/2/51. 2007/2/51. 关于刑事管辖权，下列哪些选项是正确的？（）关于刑事管辖权，下列哪些选项是正确的？（）n nA A甲在国外教唆陈某到中国境内实施绑架行为，中国甲在国外教唆陈某到中国
15、境内实施绑架行为，中国司法机关对甲的教唆犯罪有刑事管辖权司法机关对甲的教唆犯罪有刑事管辖权n nB B隶属于中国某边境城市旅游公司的长途汽车在从中隶属于中国某边境城市旅游公司的长途汽车在从中国进入国进入E E国境内之后，因争抢座位，国境内之后，因争抢座位，F F国的汤姆一怒之国的汤姆一怒之下杀死了下杀死了G G国的杰瑞。对汤姆的杀人行为不适用中国刑国的杰瑞。对汤姆的杀人行为不适用中国刑法法n nC C中国法院适用普遍管辖原则对劫持航空器的丙行使中国法院适用普遍管辖原则对劫持航空器的丙行使管辖权时，定罪量刑的依据是中国缔结或者参加的国管辖权时，定罪量刑的依据是中国缔结或者参加的国际条约际条约n
16、nD D外国人丁在中国领域外对中国公民犯罪的，即使按外国人丁在中国领域外对中国公民犯罪的，即使按照中国刑法的规定，该罪的最低刑为照中国刑法的规定，该罪的最低刑为3 3年以上有期徒刑，年以上有期徒刑，也可能不适用中国刑法也可能不适用中国刑法n nABDABD方鹏讲义，版权所有方鹏讲义，版权所有2005/2/56. 2005/2/56. 下列哪些犯罪行为应实行属地管辖原则？（）下列哪些犯罪行为应实行属地管辖原则？（）ACACn nA A外国人乘坐外国民航飞机进入中国领空后实施犯罪行为外国人乘坐外国民航飞机进入中国领空后实施犯罪行为n nB B中国人乘坐外国船舶，当船舶行驶于公海上时实施犯罪行为中国
17、人乘坐外国船舶，当船舶行驶于公海上时实施犯罪行为n nC C外国人乘坐中国民航飞机进入法国领空后实施犯罪行为外国人乘坐中国民航飞机进入法国领空后实施犯罪行为n nD D中国国家工作人员在外国实施我国刑法规定的犯罪行为中国国家工作人员在外国实施我国刑法规定的犯罪行为2004/2/56. 2004/2/56. 下列关于中国刑法适用范围的说法哪些是错误的？（）下列关于中国刑法适用范围的说法哪些是错误的？（）ABCABCn nA A甲国公民汤姆教唆乙国公民约翰进入中国境内发展黑社会组织。甲国公民汤姆教唆乙国公民约翰进入中国境内发展黑社会组织。即使约翰果真进入中国境内实施犯罪行为，也不能适用中国刑法对即
18、使约翰果真进入中国境内实施犯罪行为，也不能适用中国刑法对仅仅实施教唆行为的汤姆追究刑事责任仅仅实施教唆行为的汤姆追究刑事责任n nB B中国公民赵某从甲国贩卖毒品到乙国后回到中国。由于赵某的中国公民赵某从甲国贩卖毒品到乙国后回到中国。由于赵某的犯罪行为地不在中国境内，行为也没有危害中国的国家或者国民的犯罪行为地不在中国境内，行为也没有危害中国的国家或者国民的利益，所以，不能适用中国刑法利益，所以，不能适用中国刑法n nC CA A国公民丙在中国留学期间利用暑期外出旅游，途中为勒索财物，国公民丙在中国留学期间利用暑期外出旅游，途中为勒索财物，将将B B国在中国的留学生丁某从东北某市绑架到国在中国
19、的留学生丁某从东北某市绑架到C C国，中国刑法可以依国，中国刑法可以依据保护管辖原则对丙追究刑事责任据保护管辖原则对丙追究刑事责任n nD D中国公民在中华人民共和国领域外实施的犯罪行为，按照刑法中国公民在中华人民共和国领域外实施的犯罪行为，按照刑法规定的最高刑为规定的最高刑为3 3年以下有期徒刑的，也可以适用中国刑法追究刑年以下有期徒刑的，也可以适用中国刑法追究刑事责任事责任方鹏讲义，版权所有方鹏讲义，版权所有二、刑法的时间效力二、刑法的时间效力（一）生效时间（一）生效时间（一）生效时间（一）生效时间 1 1法典明确规定自公布之日起施行法典明确规定自公布之日起施行 2 2公布之后经过一段时间
20、再施行生效公布之后经过一段时间再施行生效（二）失效时间（二）失效时间（二）失效时间（二）失效时间 1 1国家立法机关明确宣布某些法律失效国家立法机关明确宣布某些法律失效 2 2自然失效自然失效 方鹏讲义，版权所有方鹏讲义，版权所有n n第第1212条条 从旧兼从新从旧兼从新 中华人民共和国成立以后本法中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按
21、照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。或者处刑较轻的，适用本法。n n本法施行以前，依照当时的法律本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效已经作出的生效判决判决，继续有效。，继续有效。 方鹏讲义，版权所有方鹏讲义，版权所有（三）刑法的溯及力（三）刑法的溯及力（三）刑法的溯及力（三）刑法的溯及力n n1. 1. 从旧兼从轻：重法与轻法的判断。从旧兼从轻：重法与轻法的判断。n n2. 2. 关于时间效力的特殊规定（关于时间效力的特殊规定（19971997年刑法年刑法 新法新法 相相对于对于19791979年刑法年
22、刑法 旧法旧法 ）n n（1 1）追诉时效、特殊减轻、不得假释：从轻和有追诉时效、特殊减轻、不得假释：从轻和有利于被告人利于被告人。n n（2 2）累犯、特别自首、立功累犯、特别自首、立功的认定、的认定、缓刑假释的缓刑假释的撤销撤销：依后一犯罪行为、自首行为、立功行为、违：依后一犯罪行为、自首行为、立功行为、违规行为发生时的法。规行为发生时的法。n n（3 3）不得不得适用旧刑法适用旧刑法类推类推。n n（4 4）再审再审案件（审判监督案件）原则上案件（审判监督案件）原则上从旧从旧。n n（5 5）继续犯、连续犯、同种数罪：适用新法继续犯、连续犯、同种数罪：适用新法。方鹏讲义，版权所有方鹏讲义
23、，版权所有（四）司法解释、立法解释的效力（四）司法解释、立法解释的效力（四）司法解释、立法解释的效力（四）司法解释、立法解释的效力n n1 1、与被解释刑法条款同步与被解释刑法条款同步。司法解释自发布或者规。司法解释自发布或者规定之日起施行，效力适用于法律的施行期间；对于司定之日起施行，效力适用于法律的施行期间；对于司法解释实施前发生的行为，行为时没有相关司法解释，法解释实施前发生的行为，行为时没有相关司法解释，司法解释施行后尚未处理或者正在处理的案件，依照司法解释施行后尚未处理或者正在处理的案件，依照司法解释的规定办理。司法解释的规定办理。n n2 2、先后两个司法解释之间：从旧兼从轻先后两
24、个司法解释之间：从旧兼从轻。对于新的。对于新的司法解释实施前发生的行为，行为时已有相关司法解司法解释实施前发生的行为，行为时已有相关司法解释，依照行为时的司法解释办理，但适用新的司法解释，依照行为时的司法解释办理，但适用新的司法解释对犯罪嫌疑人、被告人有利的，适用新的司法解释。释对犯罪嫌疑人、被告人有利的，适用新的司法解释。n n3 3、但新的司法解释明文规定从新的，从新。、但新的司法解释明文规定从新的，从新。n n4 4、已决案不再变动已决案不再变动。对于在司法解释施行前已办结。对于在司法解释施行前已办结的案件，按照当时的法律和司法解释，认定事实和适的案件，按照当时的法律和司法解释，认定事实
25、和适用法律没有错误的，不再变动。用法律没有错误的，不再变动。n n5 5、立法解释亦属于刑法解释，原则上同样适用上述、立法解释亦属于刑法解释，原则上同样适用上述规定。规定。 方鹏讲义，版权所有方鹏讲义，版权所有4. 4.刑法修正案（八）刑法修正案（八）刑法修正案（八）刑法修正案（八）时间效力问题时间效力问题时间效力问题时间效力问题 n n刑法修正案（八）刑法修正案（八）于于20112011年年5 5月月1 1日生效施行，对于人日生效施行，对于人民法院民法院20112011年年5 5月月1 1日以后审理的刑事案件：日以后审理的刑事案件：n n（1 1）禁止令禁止令：对于：对于20112011年年
26、4 4月月3030日以前犯罪，应当判处管日以前犯罪，应当判处管制或者宣告缓刑，认为确有必要同时适用禁止令的，可适制或者宣告缓刑，认为确有必要同时适用禁止令的，可适用修正后刑法（从新）。用修正后刑法（从新）。n n（2 2）死缓的限制减刑死缓的限制减刑：对于：对于20112011年年4 4月月3030日以前犯罪，判日以前犯罪，判处死缓的，原则上适用修正前刑法（从旧）。但系累犯、处死缓的，原则上适用修正前刑法（从旧）。但系累犯、七种暴力犯罪或有组织的暴力性犯罪，适用修正后刑法才七种暴力犯罪或有组织的暴力性犯罪，适用修正后刑法才能罚当其罪的，可适用修正后刑法（可以从新）。能罚当其罪的，可适用修正后刑
27、法（可以从新）。n n（3 3）累犯累犯：根据再犯罪发生的时间确定适用的刑法。：根据再犯罪发生的时间确定适用的刑法。发生在发生在4 4月月3030日以前，适用修正前刑法；发生在日以前，适用修正前刑法；发生在5 5月月1 1日以日以后，适用修正后刑法（从后一次犯罪时的法）。后，适用修正后刑法（从后一次犯罪时的法）。但是，但是，前罪实施时不满前罪实施时不满1818周岁的，是否构成一般累犯，一律适用周岁的，是否构成一般累犯，一律适用修正后刑法（从轻）。修正后刑法（从轻）。n n（4 4）坦白坦白：对于：对于20112011年年4 4月月3030日以前犯罪坦白，适用修正日以前犯罪坦白，适用修正后刑法（
28、从轻）。后刑法（从轻）。方鹏讲义，版权所有方鹏讲义，版权所有n n（5 5）自首又有重大立功自首又有重大立功：对于：对于20112011年年4 4月月3030日以前犯罪，日以前犯罪，犯罪后自首又有重大立功表现的，适用修正前刑法（从旧犯罪后自首又有重大立功表现的，适用修正前刑法（从旧 指行为时的法指行为时的法 ）。）。n n（6 6）数罪并罚的总和刑确定数罪并罚的总和刑确定：根据犯罪发生的时间确定：根据犯罪发生的时间确定适用的刑法。数罪均发生在适用的刑法。数罪均发生在20112011年年4 4月月3030日以前的，适用日以前的，适用修正前刑法。数罪中有一罪发生在修正前刑法。数罪中有一罪发生在20
29、112011年年5 5月月1 1日以后的，日以后的，适用修正后刑法。（从最后一次犯罪行为时的法）适用修正后刑法。（从最后一次犯罪行为时的法）n n（7 7）无期徒刑减刑无期徒刑减刑以后或者以后或者假释假释前实际执行的刑期：前实际执行的刑期：20112011年年4 4月月3030日以前犯罪，被判处日以前犯罪，被判处无期徒刑无期徒刑的罪犯，减刑的罪犯，减刑以后或者假释前实际执行的刑期，适用修正前刑法（从旧以后或者假释前实际执行的刑期，适用修正前刑法（从旧 指行为时的法指行为时的法 ）。）。n n（8 8）能否假释能否假释：20112011年年4 4月月3030日以前犯罪，系累犯、七日以前犯罪，系累
30、犯、七种暴力犯罪或有组织的暴力性犯罪并被判处十年以上有期种暴力犯罪或有组织的暴力性犯罪并被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑，徒刑、无期徒刑，20112011年年5 5月月1 1日以后仍在服刑的，能否假日以后仍在服刑的，能否假释，适用修正前刑法（从旧）。释，适用修正前刑法（从旧）。20112011年年4 4月月3030日以前犯日以前犯罪，因其他暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒罪，因其他暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，刑的犯罪分子，20112011年年5 5月月1 1日以后仍在服刑的，能否假释，日以后仍在服刑的，能否假释，适用修正后刑法（从轻）。适用修正后刑法（从轻）。 方鹏讲义，版权所有方鹏讲义，版权所有
