《国际商法60187》由会员分享，可在线阅读，更多相关《国际商法60187（58页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。
1、1国际商法国际商法第一章第一章 导论导论第二章第二章 国际商法的主体国际商法的主体第三章第三章 国际商事代理法国际商事代理法第四章第四章 国际货物买卖法国际货物买卖法第五章第五章 国际产品责任法国际产品责任法第六章第六章 国际货物运输法国际货物运输法第七章第七章 国际货物运输保险法国际货物运输保险法第八章第八章 国际商事支付法国际商事支付法第九章第九章 国际商事争议的解决国际商事争议的解决2第一章第一章导论导论n教学目的教学目的通过本章学习，使学生了解国际商法的基本概念；通过本章学习，使学生了解国际商法的基本概念；掌握两大法系的形成、特点及其发展趋势；了解掌握两大法系的形成、特点及其发展趋势；
2、了解我国的基本法律制度；初步建立法律观念。我国的基本法律制度；初步建立法律观念。n国际商法概述国际商法概述n大陆法系与英美法系大陆法系与英美法系n法律冲突与适用法律冲突与适用3n本章重点本章重点1、国际商法的概念2、国际商法的调整对象3、国际商法与国际私法的关系4、两大法系及比较5、国际商法的渊源4n本章难点本章难点国际商法的渊源5第一节第一节国际商法概述国际商法概述n一、国际商法的概念一、国际商法的概念n二、国际商法与其它相邻法律部门的区别二、国际商法与其它相邻法律部门的区别n三、国际商法的渊源三、国际商法的渊源n四、中国的商法四、中国的商法6一、国际商法的概念一、国际商法的概念国际商法是国
3、际商法是（InternationalCommercialLaw）指调指调整国际商事（主体在从事国际商事交易活动中所形整国际商事（主体在从事国际商事交易活动中所形成的各种关系）的法律规范的总和。成的各种关系）的法律规范的总和。国际商法的历史发展国际商法的历史发展概念分析概念分析1.国际商法是法律规范的总合国际商法是法律规范的总合2.国国际际商商法法是是调调整整跨跨越越国国界界的的商商事事关关系系的的法法律规范的总合律规范的总合7国际商法的历史发展国际商法的历史发展国际商法历史发展简图国际商法历史发展简图古罗马时期出现了商法规范（萌芽）11世纪威尼斯商人习惯法（成为独立的法律部门）16世纪成为国内
4、法一部分（丧失了国际性）二战后统一的国际商法形成（蓬勃发展）81.国际商法是法律规范的总合国际商法是法律规范的总合法法律律规规范范即由国家制定或认可，依靠国家强制力保障实施的社会行为规范。法律与道德规范的不同（1）起源不同: 道德起源于原始社会 （2）表现形式不同: 道德存在于认的思维中 （3）具体内容不同: 法律体现权利与义务的 一致性,道德强调义务。 （4）实现方式不同: 道德依靠社会舆论 （5）调整的范围不同: 道德更为广泛,深刻92.国际商法是调整跨越国界的商事关系的法律国际商法是调整跨越国界的商事关系的法律规范的总合规范的总合A.国际意为“跨越国界”，国际商事关系是指处于不同国家的商
5、事主体之间发生的商事关系，而不是国家和国家之间的商事关系，后者由国际公法调整。B.商事关系包括:（）商事组织关系（）商事交易关系：传统商法仅调整有形商品的交易，现代商法除调整有形商品的交易外，还调整无形商品的交易，如国际技术转让、国际投资、国际融资等。一般来说，调整国际商事关系主要有以下几种：一般来说，调整国际商事关系主要有以下几种：n规范国际商事主体的法律；n调整国际商事主体之间的商事交易的法律；n解决国际商事争议的法律。10二、国际商法与其它相邻法律部门的区别二、国际商法与其它相邻法律部门的区别n了解几个相关的概念：了解几个相关的概念：n民法民法n商法商法n经济法经济法n国际经济法国际经济
6、法n国际私法国际私法n国际商法与国际经济法的区别国际商法与国际经济法的区别n国际商法与国际贸易法的区别国际商法与国际贸易法的区别n国际商法与国际私法的区别国际商法与国际私法的区别n图：商法在西方法律体系中的地位图：商法在西方法律体系中的地位11民法n民法是最古老的法律部门之一，从最初的诸法合一，到后来的民刑分离，最先出现的法律部门就包括民法n民法通则规定民法调整的是平等主体间的财产关系和人身关系。因此，民法的特征在于民事主体之间的平等性n民法的原则包括平等、自愿、公平、诚实信用等12商法n学者认为商法起源于地中海沿岸地区的商人法庭n商法是否是一个独立的法律部门，学界尚在争论之中n商法的调整对象
7、要小于上述民法的调整范围n商法的原则大致相同于上述民法的原则n与民法关系：民法为普通法，商法为其特别与民法关系：民法为普通法，商法为其特别法法13经济法n经济法是产生较晚的一个法律部门n经济法产生的背景是经济领域出现垄断现象，自由交易所依据的平等、自愿等民法原则难以有效调整市场经济活动，需要政府对经济进行干预和控制。特别是世纪以来，人类经历了两次大的世界战争，生产社会化水平极大提高，促进和维持经济的健康发展，都离不开政府的积极干预n经济法强调政府在社会经济发展中的作用n政府的干预应当遵循经济规律14国际经济法n对国际经济法有多种理解，有说是调整国家之间的经济关系，有说是调整超出一国范围的经济关
8、系n国际经济法是政府以世界范围为视野，为促进和保持本国经济的健康发展所制定的一套制度规则。n这些规则中有约束政府的各种公约，也有直接约束市场主体的各种法律制度15国际私法n国际私法也有广义和狭义之分n广义的国际私法认为其调整对象包括一切超出一国范围的私人（平等主体）之间的法律关系n狭义的国际私法又称冲突法，认为其存在的目的在于确立一套制度，解决由于各国法律的不同所引起的法律冲突。16n（一）（一）国际商法与国际经济法的区别国际商法与国际经济法的区别n1.1.主体不同主体不同n2.2.调整对象不同调整对象不同n3.3.基本原则不同基本原则不同17n（二）国际商法与国际贸易法的区别（二）国际商法与
9、国际贸易法的区别n国际贸易法包括国际货物贸易法、国际服务贸易法、国际技术贸易法、国际贸易管制法和国际支付等。n（三）国际商法与国际私法的区别（三）国际商法与国际私法的区别n调整方法不同：前者以直接调整为主，后者以间接调整为主。18图图l1商法在西方法律体系中的地位商法在西方法律体系中的地位资料来源：关安平主编：国际商法实务操作，第资料来源：关安平主编：国际商法实务操作，第3页，北京，海洋出版社，页，北京，海洋出版社，1993。19三、国际商法的渊源三、国际商法的渊源n法律渊源n国际法渊源n国际条约n国际惯例n国内法渊源n制定法(成文法)n判例法20法律渊源n法律渊源并非法律制度的源流，作为法学
10、术语法律渊源是指法律规则的文件来源n国际商法的法律渊源就是国际商事法律规则的文件来源，也即国际商事法律规则存在的文件形式21国际条约n国际条约是国际法主体（主要但不仅是国家）签订国际条约是国际法主体（主要但不仅是国家）签订的确定它们之间权利义务关系的协议的确定它们之间权利义务关系的协议n国际法主体包括：国家、政府间国际组织、民族解放组织.n国际条约的分类国际条约的分类n按参加方的数目可分为双边条约和多边条约按参加方的数目可分为双边条约和多边条约n按重要程度使用不同的名称，有国际公约、条约、按重要程度使用不同的名称，有国际公约、条约、协定、备忘录等协定、备忘录等n公约按是否任意加入分为开方式公约
11、和封闭式公公约按是否任意加入分为开方式公约和封闭式公约约 n影响较大的有：n1980年联合国国际货物销售合同公约22国际惯例n国际惯例是在国际商事活动的某一领域，经过长期实践所形成的习惯做法。n国际惯例一般经当事人选用后具有约束力，但有些国际惯例的使用范围十分广泛，只要当事人没有明确排除其适用，法官一般就予以适用。如跟单信用证统一惯例（UCP）n国际惯例经过有关机构的整理，现在一般都是具有确定内容的书面形式，影响较大的如n跟单信用证统一惯例（UCP） n国际贸易术语解释通则INCOTERMS23国内法渊源n国际商法的国内法渊源是指一国为调整国际商事关系所进行的国内立法。在当前WTO的大背景下，
12、由于国民待遇的要求，专门调整国际商事关系的立法正逐渐被一般性立法所取代n由于国际商事的国际立法非常困难，国际立法（国际条约、国际惯例）的调整范围也非常有限。因此大量的国际商事关系都要有一国的国内立法来调整，如合同效力、所有权的取得等问题就必须通过准据法规则指向某一国的国内法来确定，商人破产方面则根本没有国际立法n可以说，国内法渊源是国际商法最重要的法律渊源24国内法渊源世界主要国家的商事立法:法国-1673年-路商1681年-海商1807年共4编,648条性质商行为法,即实施商行为者不论是不是商人,都适用商法内容1.通则2.海商3.破产4.商业裁判权25国内立法国内立法n现代国家法律规则产生大
13、致以以下两种方式：n制订成文法，是现代绝大部分国家（包括英美法系的国家）最重要的法律来源。根据立法机构的不同有立法机关的立法和行政立法n判例，在先的法院的判决对后来类似案件的审理具有约束力，判例从而成为规则的来源。但英美国家的判例规则是一个非常复杂的系统，并非所有法院的判决都成为判例，也并非判例就不可推翻，当然也并非任意就可以推翻26国内判例国内判例n判例法，即由法官的判决形成的法律规则。n英国判决由理由和事实两部分组成，只有理由部分可以构成先例。n英国的法院组织、英国的先例约束力原则n美国的法院组织、美国的先例约束力原则 27*英国的法院组织英国的法院组织（一）高等法院（一）高等法院 1.
14、1.高级法院高级法院 高级法庭高级法庭商事法庭商事法庭 海事法庭海事法庭 枢密大臣法庭枢密大臣法庭企业法庭企业法庭 破产法庭破产法庭 亲属法庭亲属法庭 2. 2.王冠法院王冠法院 3. 3.上诉法院上诉法院 上议院上诉委员会上议院上诉委员会（二）低等法院（二）低等法院 1. 1.治安法院治安法院 2. 2.郡法院郡法院 28*英国的英国的“先例约束力原则先例约束力原则”1、上议院的判决是具有约束力的先例，对全国 各级审判机关都有约束力。 2、上诉法院的判决可构成对下级法院有约束力 的先例，而且对其本身也有约束力。3、高级法院每个的判决对一切低级法院有约束 力，对其他各庭及王冠法院有说服力。*
15、*只有上诉法院、高级法院和上议院的判决可以构成只有上诉法院、高级法院和上议院的判决可以构成先例先例。 29美国的法院组织美国的法院组织（一）（一）联邦法院联邦法院美国最高法院美国最高法院: : 设在华盛顿。由首席法官一人，设在华盛顿。由首席法官一人， 法官八人组成法官八人组成 ，有违宪监督权。，有违宪监督权。 联邦上诉法院联邦上诉法院: : 共共1313所，是第二审法院。由三名法官所，是第二审法院。由三名法官 审理案件审理案件 联邦地区法院联邦地区法院 : : 共共9494所，分设在各州境内。实行独任制所，分设在各州境内。实行独任制 （二）（二）州法院州法院1.1.第一审法院第一审法院 (1)
16、 (1)有限管辖法院：审理轻微刑事案件和金额较小的民事案件有限管辖法院：审理轻微刑事案件和金额较小的民事案件 (2) (2)普通管辖法院：审理涉及州法的一般民、刑事案件普通管辖法院：审理涉及州法的一般民、刑事案件 2.2.州的上诉审法院州的上诉审法院 3. 3.州的最高法院州的最高法院 美国法院的管辖权美国法院的管辖权美国法院的管辖权美国法院的管辖权30*美国的先例约束力原则美国的先例约束力原则1、在州法方面，州的下级法院须受其上级法院 判决的约束，特别是受州最高法院判决的约束。2 2、在联邦法方面，须受联邦法院判决的约束，特 别是受美国最高法院判决的约束。3 3、联邦法院在审理涉及联邦法的案
17、件时，须受其 上级联邦法院判决的约束；而在审理涉及州法 的案件时，则须受相应的州法院判决的约束， 但以不违反联邦法为原则。4 4、联邦和州的最高法院不受他们以前确立的先例 的约束。 31*联邦法院和州法院的管辖权联邦法院和州法院的管辖权联邦法院仅在宪法和国会法律授予审判权的范围内才有管辖权。确定联邦法院管辖权的依据（1）诉讼的性质：凡涉及联邦宪法和条约的案件（2）当事人的状况：凡涉及属于两个州的当事人 之间的案件且诉讼标的在一万元以上者。联 邦法院有管辖权。32四、中国的商法四、中国的商法中国法律体系中国的司法解释和判例中国商法的立法起步较晚，到中国商法的立法起步较晚，到19901990年以年
18、以后才逐步完善。后才逐步完善。 33中国法律体系n横向划分n宪法n刑法n民法n经济法n行政法n诉讼法n法律部门的划分，并不具有绝对的意义。特别是民法、经济法、行政法、商法各法律部门，其调整范围和部门法地位还存在很大争论n纵向划分n宪法n法律n行政法规n地方性法规、部门规章n地方规章n按照制订机构不同所作的以上层级划分，具有法律适用上的意义。法律适用效力上是低一级的法律服从于高一级的法律34中国的司法解释和判例n司法解释最高人民法院的司法解释，从理论上说只是对现有法律的解释，并不是造法的行为。但实际上最高法院通过对现有法律进行限制性或扩大解释，对法律规范的实际应用有很大影响。n判例我国传统上属于
19、大陆法系国家，不承认法院的造法功能，不承认判例对以后类似案件的约束力。但近年来，经过最高法院审判委员会认可的判例，对司法实践发挥着越来越大的影响。35第二节第二节大陆法系与普通法系大陆法系与普通法系一、一、法系法系二、二、大陆法系大陆法系三、三、普通法系普通法系五、五、两大法系的区别两大法系的区别36一、法系一、法系n法系即比较法学家按照历史传统和形式特征对世界各国法律所作出的分类。37二、大陆法系二、大陆法系n大陆法系的概念n大陆法系的结构特点38（一）大陆法系的概念即以罗马法为基础，以法国法和德国法为代表，融合相关法律因素逐步形成的世界性法律体系。 其又被称为罗马法系、成文法系，原则上不承
20、认判例是法律的渊源，法官只能适用而不能创造法律。强调实质公正39（二）大陆法的结构特点（二）大陆法的结构特点1. .大陆法各国都把全部法律分为公法和私法两大部分。 公公法法 是与国家状况有关的法律，包括宪法、行政法、刑法、诉讼法和国际法 私私法法 是与个人利益有关的法律，包括所有权、债权、家庭与继承法等。2. 2. 大陆法各国都主张编纂法典40三、英美法系n英美法系的概念n英国法n美国法41（一）英美法系的概念（一）英美法系的概念即以中世纪英国法为基础，以英国法和美国法为代表，融合相关法律因素逐步形成的世界性法律体系。其又叫普通法系，强调判例在创造法律原则中的作用，承认法官的造法能力，其成文法
21、也必须通过具体判例来适用。强调程序公正42（二）英国法1、英国法的结构及其特点英国法的结构及其特点、英国的法院组织英国的法院组织 3 3 、英国法的渊源英国法的渊源431、英国法的结构及其特点英国法的结构及其特点把法律分为普通法和衡平法两部分。把法律分为普通法和衡平法两部分。 二者的区别二者的区别二者的区别二者的区别（）救济方法不同。普通法只有金钱赔偿和返还原物两种救济（）救济方法不同。普通法只有金钱赔偿和返还原物两种救济 方法方法, , 衡平法新增了实际履行和禁令。衡平法新增了实际履行和禁令。（）诉讼程序不同。普通法法院设陪审团，采取口头询问方式（）诉讼程序不同。普通法法院设陪审团，采取口头
22、询问方式 审理案件审理案件, , 衡平法法院不设陪审团，采衡平法法院不设陪审团，采 书面方式审理案件。书面方式审理案件。（3 3 ）法院的组织系统不同。王座法庭适用普通法的诉讼程序）法院的组织系统不同。王座法庭适用普通法的诉讼程序, , 枢密大臣法庭适用衡平法的诉讼程枢密大臣法庭适用衡平法的诉讼程 序。序。（4 4 ）法律术语不同）法律术语不同 起诉：起诉：suit Actionsuit Action 权利：权利：Interests RightsInterests Rights 判决判决: Decree Judgment: Decree Judgment 损害赔偿：损害赔偿：Compensat
23、ion DamagesCompensation Damages443、英国法的渊源英国法的渊源A. 判例法。B. 成文法。只是判例法的补充，要通过判 例法才能 起作用。C. 习惯。只有年前的习惯才具有 约束力。 45（三）美国法、美国法的结构美国法的结构 、美国的法院组织美国的法院组织 、美国法的渊源美国法的渊源46、美国法的结构美国法的结构A A.以判例法为主要渊源，把成文法作为对判例法的补充和匡正。 B. B.把法律分为联邦法和州法两部分。*根据年美国宪法修正案第十条的规定：凡宪法未授予联邦或未禁止各州行使的权力，均属于州。即各州的立法权是原则，联邦的立法权是例外。但联邦的法律高于各州的法
24、律。在民事立法方面，联邦的立法权范围主要包括银行工业、国际贸易、州际贸易、专利权和税收等 47、美国法的渊源美国法的渊源 （）判例法 （）成文法48四、两大法系的区别两大法系的区别 、法律结构不同法律结构不同大陆法系强调成文法的作用，主张编纂法典。英美法系强调判例法的作用，实体法和程序法合一。、诉讼程序不同诉讼程序不同大陆法系采用“纠问式”，法官居于主导地位。英美法系采用“对抗式”，法官充当消极的中立裁定者的角色。、对法的分类不同对法的分类不同公法与私法。普通法与衡平法。、法律推理方式不同法律推理方式不同5、法律的重心不同、法律的重心不同6、司法机关的作用不同、司法机关的作用不同49第三节第三
25、节法律冲突与适用法律冲突与适用n法律冲突的概念及产生原因n法律冲突的解决及相关案例n国际商事合同的法律适用n中国关于合同法律适用的规定50一、法律冲突的概念及产生原因一、法律冲突的概念及产生原因n由于世界上存在大量的主权国家，且由于其不同的法律文化传统和社会经济条件，立法各不相同，法律冲突也就大量存在。法律冲突的大量存在，是我们学习国际商法和从事国际贸易实务必须时刻注意的问题n所谓法律冲突是指同一行为，根据不同国家或地区的法律判断，会得出不同的结果。例如，一份合同，根据甲国的法律是成立的，根据乙国的法律却不成立；一桩婚姻，根据甲国的法律是有效的，根据乙国的法律却无效n解决的方法包括制订统一法和
26、制订冲突法规则51二、法律冲突的解决二、法律冲突的解决n只适应于本国的法律n在一定条件下适应外国的法律n适应统一的实体法52李查蒂一案李查蒂一案(Lizardiscase)n22岁的墨西哥人李查蒂，在法国巴黎的一岁的墨西哥人李查蒂，在法国巴黎的一家商店购买了价值万法郎的宝石并已提家商店购买了价值万法郎的宝石并已提货。可是当商店向他索取货款时，其拒绝货。可是当商店向他索取货款时，其拒绝履行合同，理由是墨西哥法律规定成年年履行合同，理由是墨西哥法律规定成年年龄为龄为23岁，他未达到成年年龄，并且未取岁，他未达到成年年龄，并且未取得监护人的同意，因此，他所缔结的合同得监护人的同意，因此，他所缔结的合
27、同为无效合同。为无效合同。53n法国第一审法院、上诉法院在审理该案时，首先法国第一审法院、上诉法院在审理该案时，首先审查了合同的效力问题。当时法国民法典规审查了合同的效力问题。当时法国民法典规定，自然人成年年龄为定，自然人成年年龄为1818岁。但是依据该法典第岁。但是依据该法典第三条规定，在调整涉外民事法律关系，人的行为三条规定，在调整涉外民事法律关系，人的行为能力依当事人本国法，即墨西哥法律，而如果适能力依当事人本国法，即墨西哥法律，而如果适用了墨西哥法律确定李查蒂的行为能力，必然导用了墨西哥法律确定李查蒂的行为能力，必然导致合同无效。致合同无效。n 法国法院最终没有援引墨西哥的法律，而是法
28、国法院最终没有援引墨西哥的法律，而是直接适用了行为地法即法国法，判决李查蒂已达直接适用了行为地法即法国法，判决李查蒂已达成年年龄，从而合同为有效合同。判决的依据是成年年龄，从而合同为有效合同。判决的依据是认为，法国人并无知道所有外国法的不同规定的认为，法国人并无知道所有外国法的不同规定的必要，因此，只要法国商人是诚实、善意的，并必要，因此，只要法国商人是诚实、善意的，并且无轻率或过失，则应予保护，契约应为有效。且无轻率或过失，则应予保护，契约应为有效。54三、国际商事合同的法律适用三、国际商事合同的法律适用n国际货物买卖合同的法律适用是指根据法院地的冲突法规则，确定合同的准据法的过程。一般是以
29、下原则：n意思自治n最密切关系联合国国际货物销售合同法律适用公约55意思自治原则n合同法具有典型的“私法”特征，强调当事人对自己权益的自由处分权，只要不危害到他人利益，法律就予以尊重，不加干涉n合同法的规定通常只具有补充意义，即当事人对合同中的某些问题没有约定，又不能事后达成一致意见，才适用合同法的规定；有约定的则适用合同的规定n法律适用中的意思自治是指当事人在合同中如有选择适用的法律的，就适用当事人选择的法律56最密切联系原则n最密切联系原则是指在当事人未作法律选择时，由法院选择与合同有最密切联系的国家或地区的法律n国际私法学者创造了“连接点”概念，“连接点”最集中的地区被认为是与合同联系最密切的地区。当事人所在地、合同签订地、履行地、合同语言等都被认为是“连接点”57四、中国关于合同法律适用的规定n（一）当事人意思自治首要原则（明示，不能默示；实体法；时间宽松）n（二）最密切关系为补充原则（只适应实体法，不包括程序法）58
