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1、政府与社会政府与社会资本合作（本合作（PPP）合同及合同及风控培控培训刘世刘世坚律律师2017年年3月月1主讲人介绍刘世坚律师合伙人工作经历刘世坚律师毕业于美国杜克大学法学院，现为君合律师事务所合伙人、君合金融与基础设施业务部北京负责人，同时也是国家发改委、财政部定向邀请入库的PPP专家，并于2017年受聘为中国国际工程咨询公司、中国国际工程咨询公司战略研究院第二届专家学术委员会专家。自1998 年，刘律师参与了成都自来水厂六厂B厂、合肥王小郢污水处理厂、福州市地铁2号线、北京大兴区供热管理中心供热系统特许经营、淮北淮安智慧城市、迁安池州海绵城市、黑瞎子岛配套功能区东极小镇开发、贵州省PPP母
2、基金、大连湾海底隧道及光明路延伸工程、绍兴黄石市公交票款资产证券化项目、山东菏泽某PPP项目的资产证券化等诸多PPP项目的运作，并为国务院法制办、国家发改委、财政部、广东省住建厅、海南省财政厅、广州市政府、合肥市政府、深圳市政府的PPP相关立法工作提供专业协助，参加国家发改委组织的首次PPP示范项目评审并任评审小组组长，参与国家发改委和证监会组织的PPP项目资产证券化 立 法 及 业 务 培 训 授 课 工 作 。 近 期 ， 刘 律 师 还 在 参 与 联 合 国 欧 洲 经 济 委 员 会（“UNECE”）组织的轨道交通项目PPP国际标准制定工作，并作为中国专家参加联合国2016年10月在
3、日内瓦举行的专家会议并做主题发言。2第一篇第一篇PPP的主要的主要运作方式运作方式3一、一、PPP的主要的主要运作方式运作方式定义：由项目公司承担新建项目设计、融资、建造、运营、维护，合同期满后项目资产及相关权益等移交给政府方所有权：合同期满前，项目设施的所有权归项目公司所有（狭义的BOT模式中项目公司不拥有产权）；合同期满后，项目设施所有权及相关权益无偿移交政府方所有。需要考虑资产权属对于经营权的完整性、融资、项目公司办理建设施工和验收手续的影响。期限：一般为2030年定义：政府将存量资产所有权（或经营权，含占有权、使用权和收益权）有偿转让给项目公司。并由其负责运营、维护，合同期满后项目资产
4、及相关权益等移交给政府方所有权：项目设施的所有权（或经营权）从政府方转让至项目公司期限：一般为2030年定义：在TOT的基础上增加改扩建内容，有时也被理解为“TOT+BOT”所有权：类似TOT模式期限：一般为2030年BOT/BOOT方方式式简介介TOTROT4一、一、PPP的主要的主要运作方运作方式式定义：社会资本或项目公司拥有项目设施所有权，一般不涉及公益性资产或公共服务所有权：项目设施的所有权归社会资本或项目公司所有，不涉及合同期满后无偿移交，但需要设置提前终止及有偿移交的条款期限：不固定定义：政府方将存量资产的运营维护部分委托给社会资本或项目公司，但不涉及用户服务和向使用者收费所有权：
5、政府方保留相关资产所有权，只向社会资本或项目公司支付委托运营费期限：一般不超过8年定义：社会资本或项目公司承担新建项目设计、融资、建造，完工后将项目设施所有权移交给政府方，但保留经营权。业内对此 模式是否属于PPP存在争议。所有权：政府方持有项目资产所有权期限：一般10-30年BOOO&MBTO方方式式简介介5I.BMWRegistrationsinChina一、一、PPP的主要的主要运作方运作方式式理解理解PPP运作方式的核心要点运作方式的核心要点1、三大权利所有权经营权收益权2、法律与合同立法层级有限权利保障不足6第第二二篇篇合同体系合同体系7二、二、PPP合同体系合同体系产品或服品或服务
6、购买合（或有）合（或有）授授权PPP项目目实施机构施机构市政府市政府社会社会资本本购买方方原材料供原材料供应商商运运营商商承包商承包商社会社会资本本融融资协议金融机构金融机构保保险公司公司项目目执行行协议股股东协议工程承包合同工程承包合同保保险合同合同政府方出政府方出资代表（或有）代表（或有）运运营服服务合同（或有）合同（或有）原材料供原材料供应合同（或有）合同（或有）PPP项目合同和目合同和/或特或特许经营协议（主合同）（主合同）项目公司目公司8二、二、PPP合同体系合同体系风控控 要要 素素主次分明主次分明相互援引相互援引风险转移移各司其各司其职9第第三三篇篇主合同主合同10三、主合同三、
7、主合同一、广义的PPP项目合同特特许经营协议PPP项目合同目合同四.特许经营的适用范围一.合同主体（项目实施机构与项目公司）二.合同目的（授权经营、划定边界、独占性）三.合同期限（10-30年）11三、主合同三、主合同01政府或其授权的实施机构02实施机构03社会资本04政府出资代表05项目公司06主要风险点合同主体合同主体12* 本本图作者：作者：E20环境境产业研究院研究院执行院行院长薛涛薛涛三、主合同不含融资和基础设施建设的非PPP的政府购买服务非非PPP非特许经营的政府购买型PPP（PFI）政府购买型特许经营领域政府监管型特许经营领域PPPPFI特特许经营公共服公共服务市市场化化非基建
8、、非融非基建、非融资基建、融基建、融资不可运不可运营可运可运营不可不可经营可可经营ABCDE20市政环保领域PPP分类格局图A:供水PPP（股权合作为主，燃气、供热PPP性质很类似）、工业危废BOT、地下管廊B：污水厂BOT、垃圾焚烧厂BOT、垃圾填埋场BOT、餐厨处理厂BOT、污泥处理厂BOT等（上述项目可能打捆包含收集运输）C：管网融资建设、不含污水厂的黑臭水体治理和海绵城市、土壤修复、农村污水或垃圾治理等D：垃圾清扫或收运（不含收运站融资建设）、城市水体维护、环境监测服务、基础设施的委托运营服务12313二、投资合作协议合同主体（政府与社会资本）必要性与利弊分析三、战略/框架合作协议合同
9、主体（政府与潜在社会资本）必要性与利弊分析三、主合同三、主合同14第第四四篇篇风险分担分担15四、四、风险分担分担一、一、风险识别、分配与管理、分配与管理的原的原则风险识别先行风险分配应具体问题具体分析最有能力控制和化解风险的一方承担风险承担的风险范围需要与所能获得的回报相匹配风险管理的结果应最有利于项目的持续稳定运作，并维持公共利益与社会资本合理回报之间的平衡16四、四、风险分担分担二、风险分担的机制风险类型型分担原分担原则备注注17第第五五篇篇付付费机制机制18五、五、付付费机制机制政府付政府付费付付费机制机制风险分担分担收益分配收益分配19五、五、付付费机制机制* 来源：PPP与资产证券
10、化林华 主编 由最终消费用户直接付费购买公共产品和服社会资本承担施工风险、运营风险以及需求风险，项目独占性风险由社会资本和政府共同承担通常会约定最高价和最低价，同时也会设定一些限制超额利润的机制，包括约定投资回报率上限、超出上限的部分归政府所有，或者就超额利润部分与项目公司进行分成等在政府付费机制与使用者付费机制之外的一种折中选择。对于使用者付费无法使社会资本获取合理收益，甚至无法完全覆盖项目建设和运营成本的项目，可以由政府提供一定的补助，以弥补使用者付费之外的缺口部分，使项目具备商业上的可行性收费或收益不足风险由政府和社会资本共同承担基本原则是“补缺口”，不能使项目公司由此获得超额利润使用者
11、使用者付付费付付费机制机制风险分担分担收益分配收益分配可行性可行性缺口缺口补助助20第第六六篇篇重要条款与条件重要条款与条件21六、六、重要条款与条件重要条款与条件一、授权范围和期限二、不可抗力政治性不可抗力自然不可抗力三、法律变更国家及省级法律变更市级法律变更22六、六、重要条款与条件重要条款与条件四、付费使用使用者付者付费政府付政府付费可行性缺口可行性缺口补贴对政府付费模式的项目，在项目运营补贴期间，政府承担全部直接付费责任。政府每年直接付费数额包括：社会资本方承担的年均建设成本（折算成各年度现值）、年度运营成本和合理利润。计算公式为：对可行性缺口补助模式的项目，在项目运营补贴期间，政府承
12、担部分直接付费责任。政府每年直接付费数额包括：社会资本方承担的年均建设成本（折算成各年度现值）、年度运营成本和合理利润，再减去每年使用者付费的数额。计算公式为：注：注：n代表折代表折现年数。年数。财政运政运营补贴周期指周期指财政提供运政提供运营补贴的年的年计算公式来源：财政部关于印发政府和社会资本合作项目财政承受能力论证指引的通知（财金201521号）23六、六、重要条款与条件重要条款与条件五、一般补偿基本概念适用范围补偿机制与可行性缺口补助之间的关系24六、六、重要条款与条件重要条款与条件六、提前终止补偿基本概念适用范围补偿机制与违约责任之间的关系25六、六、重要条款与条件重要条款与条件七、
13、争议解决合同性合同性质可仲裁性可仲裁性现状分析状分析立法方向立法方向ABCD26六、六、重要条款与条件重要条款与条件八、预留接口1、基金设立和投资2、股权转让3、二次融资4、其他27第第七七篇篇重大法律重大法律问题及及风险防范防范28七、重大法律七、重大法律问题及及风险防范防范可可研及立研及立项报批主体批主体项目公司的目公司的风险u土地使用权u施工许可证u竣工验收政策政策导向向u传统基础设施领域实施政府和社会资本合作项目工作导则（发改投资20162231号）（项目审核、核准和备案先行，但可根据社会资本方选择结果依法变更项目法人）u关于进一步做好收费公路政府和社会资本合作项目前期工作的通知（发改
14、办基础20162851号）项目目法人法人一、一、29七、重大法律七、重大法律问题及及风险防范防范2、土地管理、土地管理土地有偿使用原则 VsPPP的公共服务属性土地使用权的取得Vs社会资本确认收支两条线VsPPP项目收益来源政策导向及风险规避30七、重大法律七、重大法律问题及及风险防范防范3、项目公司治理目公司治理分分红股股权转让二次融二次融资全股全股权31七、重大法律七、重大法律问题及及风险防范防范4、国有、国有资产管理（管理（评估、批准，程序性要求）估、批准，程序性要求）转让移交出资32七、重大法律七、重大法律问题及及风险防范防范连带责任双重或多重处罚临时接管 / 提前介入 / 代位提前终止违约责任任533 七、重大法律七、重大法律问题及及风险防范防范6、争、争议解决解决合同性质可仲裁性前置程序34Thank You!35
