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1、签订加工承揽合同本卷须知签订加工承揽合同本卷须知主讲人：吉剑承揽合同概念和条款一、承揽合同的概念承揽合同是承揽人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果，订做人给付报酬的合同 二、承揽合同一般应规定的内容(二)、承揽的数量; (一)、承揽的标的; (三)、质量; (四)、报酬; (五)、承揽方式; (六)、材料的提供; (七)、履行期限; (八)、验收标准和方法; 除上述条款当事人还可以约定其他认为应当订立的条款，如：技术保密条款、担保条款等。 三、承揽合同的破绽及欺诈1.主体没有订立合同的资格，没有实际履行才能。在现实经济生活中，经常出现的合同欺诈行为就是订立合同的主体没有订立合同的资格，根本
2、没有履行才能。这种情况主要出如今以法人及其他组织为一方当事人之间订立的合同中间，主要表现形式为：a.订立合同的一方根本没有提供法人资格证明;b.合同一方虽提供了?企业法人营业执照?，但为副本或复印件，其实为伪造的证明;c.合同一方提供了正式的?企业法人营业执照?但其实际虚报注册资本，无实有资金，并没有实际履行才能;d.合同一方在订立合同时虽提供了正式的?企业法人营业执照?，但因未参加工商局年检已被撤消营业执照。 在承揽合同的签订中，经常有代理人以被代理人名义签订合同的情况，在被代理人受权范围内，代理人所签订合同的权利义务应由被代理人承受。但代理人超越代理权或代理权受权期限已届满后所订立的合同，
3、未经被代理人追认，由行为人承担。根据?民法通那么?有关规定有可能会给合同另一方当事人造成损失。2.代理人超越代理权限，以被代理人名义签订承揽合同。在承揽合同欺诈中，通常定作方都会虚构加工任务，或夸大加工任务，使承揽人盲目相信该任务能产生多大经济效益，从而放松警觉，对定作方的苛刻要求不敢回绝，在会谈中处于完全被动的场面，从而为落入合同陷阱埋下伏笔。3.定作方虚构或夸大加工任务及来源，使承揽人落入合同陷阱。根据承揽合同本身的要求，承揽人一定要按照定作人的要求来进展加工，并同样以此为标准进展验收。在承揽合同欺诈中定作人经常采用的借口就是承揽人加工的产品不符合质量标准。而事实上，定作人所给的标准实际是
4、不可能实现的。在合同中定作人往往对定作物的质量标准定的非常简单，或者模棱两可，使承揽人不可能按标准完成。还有的是定作物按标准完成的本钱过高，使承揽人最后不得不放弃履行。承揽人往往由于急于签订合同，对合同没有进展认真审查，从而落入对方的陷阱。 4.定作方提出的定作要求在实际上是不可能实现的，或实现的本钱明显高于承揽方所能到达的效益。 所谓质保金、承诺金一般都是承揽合同中定作人要求承揽人预先支付的对质量或完成时间的保证金。但在合同中定作人一般制订的质量标准是承揽人无法到达的。有的合同中对质量约定不明确或质量很难把握，这样定作人可以借口质量不合标准而解除合同，从而到达骗取质保金或承诺金的目的。 5.
5、在承揽合同中设立所谓质保金、承诺金进展欺诈。在承揽合同中经常有来料加工的情况，定作方提供原材料，承揽方进展加工，承揽方必须事前支付原材料款给定作方作为抵押。欺诈行为人往往利用这点进展欺诈。例如，利用承揽合同，收取押料款后借口质量问题，解除合同，并且不退押料款，从而到达变相销售积压货物的目的。 6.利用承揽合同中押料款进展欺诈。一般是定作方将产品散装元器件交给承揽方进展加工组装，然后由定作方将成品进展回收，并向承揽方支付一定的费用。欺诈行为人一般采用骗取承揽人交付散装元器件押金的形式进展欺诈，承揽人完成合同后定作人以质量、时间等种种借口解除合同，并拒付押金。7.利用所谓的提供散件，组装回收对承揽
6、方进展欺诈。四、合同破绽及欺诈的防范订立合同前应对对方的法律地位、经营范围、资信状况以及近期的经营业绩、商业信誉进展必要的考察，如当事人自己进展理解有困难，可以向对方当事人所在地的工商部门进展查询，并且可以通过对方同行业或相关企业进展理解。另外定作人应对承揽人是否拥有完成承揽任务的设备条件、技术才能、工艺程度进展理解。1.订立合同前应尽可能理解对方当事人的有关信息。 对于对方业务员或经营管理人员代表其单位订立的合同，应注意理解对方的受权情况，包括受权范围、受权期限、所开立介绍信的真实性，对非法定代表人的高级管理人员，如副总经理、副董事长等，应理解其是否具有代表权。 2.对代理人签订合同应对其代
7、理权进展理解。 在承揽合同中最容易出现的问题就是质量标准条款，而这也往往成为合同陷阱。在订立合同时对质量标准一定要明确，不能过于笼统，更不能以看样验收代替。如双方均同意看样验收，必须对样品进展封存或去公证部门进展公证，以免定作人偷换样品，将承揽人拖入合同陷阱。 3.订立承揽合同，必须特别注意对质量验收标准确实定。 合同当事人签订合同时应当对加工产品的本钱进展测算，并对产品的适用性进展考察。多数承揽合同欺诈中的产品都不具有适用性，因此对于加工制造的产品是干什么用的，承揽人必须进展考察，从而理解产品的市场及价值，对可能出现的欺诈风险进展预防。4.对产品的本钱及上市的可行性进展考察。对于承揽合同中出
8、现的各种名目的费用，例如质保金、押料款、承诺金等不管名目如何，但一般欺诈行为人都要求被欺诈人在签订合同时支付，但被欺诈人多数为得到加工任务而不惜代价支付了这些费用。假如承揽方能认真理解这些费用的用处，不盲目支付，被欺诈的可能性将极大降低。5.对承揽合同中设定的各种名目的费用，应当弄清其含义，不可盲目支付。承揽合同签订中，许多承揽人急于订立合同争取到任务，而定作人抓住这一心理，强加一些不合理条款，甚至设下合同陷阱，承揽人为揽任务盲目承受，无异于饮鸩止渴，最后可能蒙受更大的损失。因此在承揽合同中承揽人应当保持冷静不要为外表利益迷惑，为防止风险宁肯放弃，也不能承受不合理条款或者费用6.签订合同中不能
9、急于求成。五、案例 1.广东某服装加工厂与一贸易公司签订一份加工衬衫的合同，加工量是五万件，加工费是每件10元，质保金为每件2元，共计金额50万元，质保金为10万元。合同中约定，假如承揽方加工的衬衫经两次修改未到达标准，委托方有权终止合同，退还50%的质保金。承揽方加工出1万件后，经两次验收未到达标准，定作方终止合同，扣除50%质保金，双方关系终止。后来查明该贸易公司实际只需1万件衬衫，通过质保金到达了欺诈的目的。 2.河北某公司向山东某纸箱厂订购30万只纸箱，该纸箱厂询问用处时，河北公司出示了一家外贸公司的委托书，委托书说明该批纸箱是用来包装出口产品的，委托该公司承担收购定作任务。河北公司同
10、时提出要求纸箱厂交付一笔质保金，纸箱厂并没有轻信，而是通过多方理解得知该外贸企业根本没有委托河北公司订购纸箱，从而防止了合同欺诈的发生。签订加工承揽合同应注意的事项 定作物或工程的质量和技术标准,由双方协商确定,合同中应当写明执行的标准,代号,编号和标准名称,当事人不得签订无质量标准和技术标准的合同.加工定作物需要封存样品的,应当由双方代表当面封签,妥为保存,作为验收的根据.承揽方应当根据合同规定,按定作方要求的技术条件完成工作,未经定作方同意不得擅自变更.承揽方在按照定作方的要求进展工作期间,发现提供的图纸或技术要求不合理,应当及时通知定作方,定作方应当在规定时间内回复,提出修改意见.承揽方
11、在规定的时间内未得到答复,有权停顿工作,并通知定作方,因此造成的损失,由定作方赔偿; 1.定作物的技术标准。 加工承揽业务切忌质量约定不清或口头约定质量，一旦发生纠纷，后患无穷。质量条款要约定明确仔细。如关于成品的厚度，要约定以成品哪个(些)点的测量为准，是测量某一个点还是测量几个点;是取平均值还是取上下限值;厚度的标准误差率是多少;质量验收时期及次品处理(是拒收还是降低加工费)-等等。均要在合同里约定明确详细到位，不要遗漏任何细节。假如质量是以样品为准，除了双方封存样品外，还应有样品质量描绘的书面材料。以免样品灭失或自然毁损或对样品内部质量有异议而发生纠纷。 2.质量条款必须明确详细。 用承
12、揽方原料完成工作的,承揽方必须按照合同规定选用原材料,并接收定作方检验.承揽方隐瞒原材料的缺陷或者使用不符合合同规定的原材料而影响定作物的质量时,定作方有权要求重作,修理,减少价款或退货.用定作方原材料完成工作的,合同应明确规定原材料消耗定额.定作方应按合同规定的时间,数量,质量,规定提供原材料.承揽方对定作方提供的原材料要按合同规定及时检验,不符合要求的应立即通知定作方调换或补齐.承揽方对定作方提供的原材料不得擅自更换,对修理的物品不得偷换零部件;3.价款或酬金.定作物或工程的价款或酬金,按照国家或主管部门的规定执行,没有规定的由当事人双方商定.根据国家规定,定作方可向承揽方交付定金,定金数
13、额由双方协商确定.定作方不履行合同的,无权恳求返还定金.承揽方不履行合同的,应当双倍返还定金.经当事人约定,定作方可向承揽方给付预付款.承揽方不履行合同的,除承担违约责任外,必须如数返还预付款.定作方不履行合同的,可以把预付款抵作违约金和赔偿金.有余款的可以恳求返还;原材料可以由定作方或承揽方提供。不管哪方提供，均要约定对原材料的质量要求。特别是定作方提供原材料的情况下，承揽方更要注意对原材料的质量验收，经历收合格前方可入库。根据合同法的规定，承揽方因保管不善而造成定作方提供的原材料及完成的成果毁损、灭失的，承揽方应该负损害赔偿责任。为此，承揽方应该进步保管材料的风险意识。 3.原材料的供给和
14、使用。 交(提)定作物期限应当按照合同规定履行.任何一方要求提早或延期交(提)定作物,应当在事先与对方达成协议,并按协议执行.交(提)定作物日期的计算:承揽方自备运输工具送交定作物的,以定作方接收的戳记日期为准.委托运输部门运输的,以发运定作物时承运部门签发戳记日期,为准.自提定作物的,以承揽方通知的提取日期为准,但承揽方在发出提取定作物的通知中,必须留给定作方以必要的途中时间.双方另有约定的,按约定的方法计算.承揽合同可产生法定的留置权。为此，作为定作方在订立合同时，应特别注意因自己因资金周转不灵而引发承揽方行使留置权带来的连锁风险。为此建议定作方在资金周转困难时期，除合同约定付款期限延长外
15、，还可以另行约定承揽方不得行使对加工后的成品或己方提供的原材料行使留置权。因为合同法有规定，当双方另有约定承揽方不行使留置权时，从其约定。4.交(提)定作物的期限。 承揽方在工作期间,应当承受定作方必要的检查,但定作方不得因此阻碍承揽方的正常工作.当事人双方对定作物和工程的质量在检验中发生争议时,可由法定质量监视检验机构提供检验证明.定作方应当按合同规定的期限验收承揽方所完成的工作.验收前承揽方应当向定作方提交必需的技术资料和有关质量证明.对短期检验难以发现质量缺陷的定作物或工程,应当由双方协商,在合同中规定保证期限.保证期限内发生的质量问题,除定作方使用,保管不当等原因此造成质量问题的以外,
16、由承揽方负责修复或退换;加工后的成品，一般有两种交货方式，一是由定作方在承揽方仓库提货，二是由承揽方送货到双方指定的地点。定作方提货和承揽方送货两种方式在货物的毁损灭失风险有很大的区别。为此，双方应慎重选择对自己有利的方式。5.检查验收和交货。 承揽方应在订立合同时合理的预见“定作方依法随时解除承揽合同、“中途变更承揽要求所带来的损失及评估，在此根底上合理安排人力及设备组织加工。定作方应对自己提供给承揽方的图纸或技术方案予以认真审议。但承揽方对图纸及技术方案提出异议时，要及时核实情况、组织论证、完善方案。切不可拖延推诿，由此将会承担承揽方产生的窝工、设备租赁、消费线闲置等相关损失。6.异议。
17、承揽方对于承揽的工作,假如定作方要求保密的,应当严格遵守,7.保密要求。未经定作方答应,不得留存技术资料和复制品.承揽合同中的风险负担，是个需要在利益衡量的根底上，作出价值判断的问题。 详细各项风险承担 承揽合同中，定作人或者承揽人(也可能是第三人)所提供的材料一旦由于不可归责于双方当事人的事由毁损、灭失所造成的损失由谁来承受。承揽合同中，材料毁损、灭失的风险负担应遵循民法上标的物毁损、失风险负担的一般规那么，即由材料的所有人负担材料毁损、灭失的风险，当事人有约定的除外。这一点得到了很多国家和地区民事立法确实认。例如德国民法第六百四十四条第一款第三项规定：“承揽人对定作人所供给材料的意外灭失或
18、意外损，不负其责任。一、材料的风险负担承揽人业已完成的工作成果一旦由于不可归责于双方当事人的事由毁损、灭失，工作成果本身所遭受的损失由谁来承受。对此问题，应首先区分承揽合同的类型。在承揽合同中，有一种类型是定作人自始即可获得工作成果的所有权，因此在当事人之间不须进展财产所有权的移转;另有一种类型是承揽人首先获得工作成果的所有权，在当事人之间须进展财产所有权的转移。就第一种类型，由于不存在物权变动问题，因此应遵循民法上标的物毁损、灭失风险负担的一般规那么，即由工作成果的所有人，即定作人负担工作果毁损、灭失的风险，当事人另有约定的除外。就第二种类型，由于存在物权变动问题，应参照适用买卖合同标的物毁
19、损、灭失风险负担的有关规定，工作成果的风险在交付以前由承揽人承担，在交付以后由定作人承担，当事人另有约定或者法律另有规定的除外。二、工作成果的风险负担所谓报酬的风险负担，实际上就是传统民法上所谓债务履行不能的风险负担，它主要是指承揽人业已完成的工作成果一旦由于不可归责于双方当事人的事由毁损、灭失，致使承揽人无法交付工作成果或者无法转移工作成果的所有权于定作人，定作人应否向承揽人支付约定的报酬。对此问题应区别而论：在承揽人完成工作成果时，即由定作人自始获得工作成果所有权的，此时在承揽人业已完成的工作成果由于不可归责于双方当事人的事由毁损、灭失的情况下，承揽人不可以履行的是交付工作成果的债务，考虑到毁损、灭失的工作成果中， 一般既包括定作人提供材料所形成的价值， 也包括承揽人提供劳务所形成的价值，报酬的风险应根据这两部分价值之间的比例关系，由定作人和承揽人合理负担。承揽人只能按照定作人承担风险的比例主张报酬的支付。在承揽人完成工作成果时，由承揽人首先获得工作成果所有权的，此时在承揽人业已完成的工作成果由于不可归责于双方当事人的事由毁损、灭失的情况下，承揽人不可以履行的是交付工作成果并移转工作成果的所有权于定作人的债务，报酬的风险负担应适用?合同法?第九十四条第一项的规定确定，即由承揽人负担报酬的风险，承揽人不得向定作人主张报酬的支付。当事人另有约定的，按照其约定。三、报酬的风险负担
