新江苏省劳动合同条例5月开始解读

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1、徐晓晔律师徐晓晔律师新江苏省劳动合同条例指导下的劳动合同管理实务1课程背景江苏省劳动合同条例江苏省劳动合同条例江苏省人大常委会三十二次会议修订通过2013年5月1日起实施立法趋势及对HR工作的影响2课程内容劳动合同订立与续订劳动合同履行与变更劳动合同解除与终止特殊用工与法律责任3劳动合同订立与续订WHO 和谁订立（劳动关系的主体）WHEN 何时建立HOW 如何订立（告知义务、试用期、续订、无固定期劳动合同）4劳动合同订立与续订劳动关系的建立主体劳动关系的建立主体 劳动者 用人单位5劳动合同的订立劳动关系的建立主体劳动关系的建立主体晓慧该去哪儿维权 晓慧2010年入职西门子（中国），西门子（中国

2、），工作地点在北京，但劳动合同盖章的是西门子沈阳分公司西门子沈阳分公司，2011年底，又被派葫芦葫芦岛西门子工厂岛西门子工厂（有独立法人资格）工作，2012年初晓慧因为工作原因被迫离职，因赔偿金问题产生异议。思考：慧欲申请劳动仲裁，可以去哪里申请呢？北京？沈阳？葫思考：慧欲申请劳动仲裁，可以去哪里申请呢？北京？沈阳？葫芦岛？芦岛？6劳动合同的订立劳动关系主体劳动关系主体责任主体/诉讼主体连接因素（劳动合同签订方、劳动报酬支付方、社保缴纳方、劳动合同履行地方、其他）7劳动合同的订立劳动关系主体劳动关系主体劳动争议由劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖。 劳动争议调解仲裁法二十

3、一条分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担.子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 公司法十四条劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同。 劳动合同法实施条例第四条8劳动合同的订立劳动关系建立起始点劳动关系建立起始点甄嬛的劳动关系始于何时？甄嬛自1728年6月1日（ ）进入紫禁城集团开始岗前培训，7月1日（ ）签订书面劳动合同，合同中注明劳动关系自1728年8月1日（ ）起始，9月1日（ ）甄嬛结束培训正式开始工作。10劳动合同的订立劳动关系建立起点劳动关系建立起点 用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位

4、安排劳动者参加上岗前培训、学习的，劳动关系自劳动者参加之日起建立。江苏省劳动合同条例第十三条 思考：本条给思考：本条给HRHR工作的启示？工作的启示？10劳动合同的订立告知义务告知义务企业：企业：工作内容、岗位要求、工作地点、工作时间、劳动报酬、职业危害和劳动条件等；职业病防护措施和待遇（入劳动合同）劳动者：劳动者：与劳动合同直接相关的就业现状、健康状况、竞业限制等情况；如实提供自己的居民身份、学历、工作经历、职业技能等证明思考：婚姻、生育等状况能否要求劳动者告知？思考：婚姻、生育等状况能否要求劳动者告知？ 本条对本条对HRHR工作的启示？工作的启示？11劳动合同的订立告知义务告知义务中的用人

5、单位风险告知义务中的用人单位风险 某公司招聘了一个生产主管，签订了劳动合同后，在其入职当天又给他一份岗位职责说明要他签字，生产主管仔细看了岗位职责说明，其中一条：本岗位存在一定程度的放射性职业危害。生产主管强烈抵触，拒绝签字，声称在面试时公司从未提及该职业危害，并要求解除劳动关系公司承担赔偿责任。 思考：公司需要承担什么责任？思考：公司需要承担什么责任？12劳动合同的订立告知义务告知义务的履行告知义务的履行告知内容告知时间告知形式法律后果13劳动合同的订立试用期试用期设置规则试用期设置规则合法的合法的试用期试用期约定方式约定期限试用薪酬15劳动合同的订立试用期试用期的延长与中止试用期的延长与中

6、止 小米如愿进入了诚信公司，期待着自己的试用期快快结束。两个月后，却接到书面通知： 由于您在试用期间病假一周，加之您目前试用期间的表现未完全达公司录用标准，故公司决定延长与您的试用期限一个月，届时再决定是否继续双方的劳动关系，希望您与公司一起努力，通过试用期考核！加油！ 思考：诚信公司能否延长与小米的试用期？思考：诚信公司能否延长与小米的试用期？15劳动合同的订立试用期试用期的中止试用期的中止 劳动者在试用期内患病或者非因工负伤须停工治疗的，在规定的医疗期内，试用期中止。江苏省劳动合同条例第十五条思考：病假可以中止，事假呢？思考：病假可以中止，事假呢？16劳动合同的订立续签哪些情形属于视为续签

7、了劳动合同？哪些情形属于视为续签了劳动合同？A A 王鑫与A公司两年劳动合同期满未续签，但仍在A公司工作已有五个月B B 刘明与B公司在劳动合同中约定，双方劳动合同到期后，除非一方书面提出终止，否则劳动合同自动续延C C 张艳与C公司劳动合同到期后，C公司与张艳协商延长劳动合同期限三个月D D 周海与D公司两年劳动合同到期后未续签，但仍在D公司工作已超一年E E 李欣与E公司劳动合同到期，但此时李欣处于哺乳期，公司决定延长劳动合同期限17劳动合同的订立续签续签的情形续签的情形合意续签法定续签合意+法定18劳动合同的订立续签 第十六条： 用人单位自劳动合同期满次日起满一年不与劳动者续订书面劳动合

8、同，但劳动者继续在用人单位工作的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 第十七条 ：按照用人单位与劳动者的约定，劳动合同期满后自动续延的，视为双方连续订立劳动合同。 用人单位与劳动者协商延长劳动合同期限，累计超过六个月的，视为双方连续订立劳动合同。 江苏省劳动合同条例江苏省劳动合同条例19劳动合同的订立续签劳动合同续签中的用人单位风险劳动合同续签中的用人单位风险 方鸿渐与点金银行的劳动合同即将到期，人事老刘对方鸿渐不是很满意，与周经理沟通，周表示如物色到合适人选则不用方，否则碍于面子凑合留用。于是老刘既不通知方续签合同也不通知到期终止。到期满一个月时，方才通知方鸿渐签合同，方心里不是

9、滋味，拖着没签。四个月后方要求与点金银行解除劳动合同并要求支付四个月未签劳动合同的双倍工资及经济补偿金。思考：点金银行需要承担什么责任？思考：点金银行需要承担什么责任？ 本案例给本案例给HRHR工作的启示？工作的启示？20劳动合同的订立续签未及时续签双倍工资其他无固定期劳动合同经济补偿金22劳动合同的订立无固定期限无固定期限劳动合同的订立条件无固定期限劳动合同的订立条件协商直接签订两次固定期限劳动合同连续工作满十年22劳动合同的订立无固定期限未签订无固定期限劳动合同责任在谁？未签订无固定期限劳动合同责任在谁？ 2011年12月劳动合同第二次到期，佟掌柜询问秀才续约意见时，秀才表示可以再做一年，

10、谨慎起见，佟掌柜与秀才续签了一年的劳动合同。2012年8月，双方产生工资争议，秀才申请仲裁，要求解除劳动关系，支付经济补偿金以及7个月的未签订无固定期限劳动合同的双倍工资。佟掌柜辩称：劳动合同上注明双方协商一致签订固定期限劳动合同，该一年期劳动合同系秀才主动、真实自愿要求签订的，故不该支付赔偿金。思考：未签订无固定期限劳动合同双倍工资能否得到思考：未签订无固定期限劳动合同双倍工资能否得到 支持？支持？ 本案例对本案例对HRHR的工作启示？的工作启示？24劳动合同的订立无固定期限 第十八条 . .用人单位应当在第二次劳动合同期满三十日前，书面告知劳动者可以订立无固定期限劳动合同。 劳动者在用人单

11、位连续工作满十年的，用人单位应当在劳动合同期满三十日前，书面告知劳动者可以订立无固定期限劳动合同。 第十九条 劳动合同期满前，符合订立无固定期限劳动合同条件的劳动者未书面提出订立固定期限劳动合同，也未书面提出终止劳动合同，劳动合同期满后继续在用人单位工作的，视为劳动者同意与用人单位订立无固定期限劳动合同。江苏省劳动合同条例江苏省劳动合同条例25劳动合同的订立无固定期限用人单位的通知义务用人单位的通知义务08后二次固定连续工作满十年协商直接签订三十日前用人单位书面告知订无固定劳动者书面提出终止或签固定终止或签固定无固定期限劳动合同YesYesNoNo无书面超一年25劳动合同的履行与变更劳动报酬支

12、付劳动时间确定保密与竞业限制劳动合同中止劳动合同变更26劳动合同的履行与变更劳动报酬劳动报酬的支付原则劳动报酬的支付原则按时足额同工同酬27劳动合同的履行与变更劳动报酬下列哪些薪酬规定不符合下列哪些薪酬规定不符合“同工同酬同工同酬”原则原则A 公司规定：岗位工资根据工龄分为2000-5000不等；B 公司规定：绩效工资根据考核后数额再乘0.5-2.0不等的系数，系数根据职务高低确定；C 公司规定：中级职称以上的员工享受项目津贴；D 公司规定：所有与公司签订劳动合同的员工享受住房补贴，根据职务高低确定享受级别。28劳动合同的履行与变更劳动报酬劳动报酬的确定劳动报酬的确定 德罗巴（Drogba ）

13、 签约上海申花足球俱乐部，双方合同未约定明确劳动报酬，半年后双方就劳动报酬发生争议，德罗巴称：第一年俱乐部支付薪水为150万元，所以其年薪至少为150万元；俱乐部称：俱乐部的薪水支付制度规定外籍球员年薪不超过120万元，况且俱乐部内现役另一外籍球员阿内尔卡的薪水也只有100万元，故俱乐部只需支付德罗巴100万元即可。思考：德罗巴的薪水应为多少？如何确定思考：德罗巴的薪水应为多少？如何确定？29劳动合同的履行与变更劳动报酬劳动报酬确定的一般规则新江苏省劳动合同条例二十二条协商单位规章制度、集体合同VS实际劳动报酬（取大者）同工同酬YESNOYESNO确定30劳动合同的履行与变更劳动时间工时类型工

14、时类型法定工作时间特殊工时制度31劳动合同的履行与变更劳动时间特殊工时实施要件特殊工时实施要件实体要件程序要件（新规定）32劳动合同的履行与变更劳动时间鸿威公司员工的工作年限计算鸿威公司员工的工作年限计算A 欧伟在公司工作两年后，被公司派至昆山子公司工作了三年后回鸿威公司；B 琪琪在公司工作两年后，被公司安排与劳务派遣公司签订两年劳动合同并履行完毕；C 顾辉在公司工作两年后，所在部门效益差，顾辉申请去其他公司工作，一年后顾辉回鸿威公司；D 江小静在公司工作两年后请长病假，半年后复岗，主动要求去条件艰苦的西部售后服务点工作了两年。33劳动合同的履行与变更劳动时间工作年限合并计算情形：工作年限合并

15、计算情形：（一）用人单位以委派形式对劳动者进行岗位变动的；（二）用人单位因资产业务划转、资产购并、重组等原因导致劳动者岗位变动的；（三）用人单位安排劳动者在其下属分支机构或者关联企业间流动的；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同的；（五）法律、法规规定的其他情形。34劳动合同的履行与变更 保密义务与竞业限制保密措施保密措施积极设定消极保护35保密义务的积极设定保密义务的积极设定 徐庶入职曹操的魏集团后一直无所建树，某日徐庶提出离职回家赡养老母，曹操应允，但提出徐庶任职机要，离职后恐对曹营造成损失，应当提前六个月告知，故如今徐庶只能在六个月后再正式离职。思考：曹操的说法是否有法律依

16、据？思考：曹操的说法是否有法律依据？劳动合同的履行与变更 保密义务与竞业限制36 用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。 对负有保密义务的劳动者，用人单位可以与其在劳动合同或者保密协议中，就劳动者要求解除劳动合同的提前通知期以及提前通知期内的岗位调整、劳动报酬作出约定。提前通知期不得超过六个月。江苏省劳动合同条例第二十七条 劳动合同的履行与变更 保密义务与竞业限制37脱密期脱密期主体约定设定约定内容（脱密期限、调岗、劳动报酬）劳动合同的履行与变更 保密义务与竞业限制38竞业限制义务竞业限制义务作为（ ）/不作为（ ）义务约定（ ）/法定（ ）义务

17、无偿（ ）/有偿（ ）义务劳动合同的履行与变更 保密义务与竞业限制39竞业限制义务的经济补偿金竞业限制义务的经济补偿金 秦某系A涂料公司生产部经理，后离职，双方签订有竞业限制协议，A公司按月支付其经济补偿金。离职三个月后秦某即跳槽至B涂料公司任生产部经理，A公司得知后要求秦某承担违约金五万元，后协商秦某支付违约金四万元。之后A发函B公司要求其解除与秦某的劳动关系，B公司拒绝。思考：思考：1 1、A A公司是否有权要求公司是否有权要求B B公司解除与秦某的劳动关系？公司解除与秦某的劳动关系？ 2 2、秦某支付违约金后是否仍然需要履行竞业限制义务？、秦某支付违约金后是否仍然需要履行竞业限制义务？

18、3 3、假设、假设B B公司解除了与秦某的劳动关系，公司解除了与秦某的劳动关系，A A公司是否需要公司是否需要继继 续支付秦某经济补偿金？续支付秦某经济补偿金？劳动合同的履行与变更 保密义务与竞业限制40竞业限制中的用人单位风险规避竞业限制中的用人单位风险规避生效生效补偿金补偿金违约金违约金竞业限制义务的履行竞业限制义务的履行劳动合同的履行与变更 保密义务与竞业限制41劳动合同的履行与变更 保密义务与竞业限制 第九条：在竞业限制期限内，用人单位请求解除竞业限制协议时，人民法院应予支持。 在解除竞业限制协议时，劳动者请求用人单位额外支付劳动者三个月的竞业限制经济补偿的，人民法院应予支持。 第十条

19、：劳动者违反竞业限制约定，向用人单位支付违约金后，用人单位要求劳动者按照约定继续履行竞业限制义务的，人民法院应予支持。最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）42竞业限制中的用人单位风险规避竞业限制中的用人单位风险规避有书面约定才有义务约定要符合法律规定用人单位掌握决定权劳动合同的履行与变更 保密义务与竞业限制43劳动合同的履行与变更服务期判断判断服务期与劳动合同期限服务期与劳动合同期限 劳动者与用人单位约定的服务期长于劳动合同期限的，劳动合同应当顺延至服务期满。（ ）此时，视为双方再次签订了劳动合同，期限为服务期扣除劳动合同期限的剩余期间（ ）。但是用人单位有权放弃这段服

20、务期限，此时双方劳动合同可以随时终止（ ）。44劳动合同的履行与变更服务期服务期与劳动合同期限服务期与劳动合同期限 依法约定的服务期长于劳动合同期限的，劳动合同续延至服务期满；双方另有约定的，从其约定。江苏省劳动合同条例二十六条 思考：本条对思考：本条对HRHR的工作有何启示？的工作有何启示？45劳动合同的履行与变更中止劳动合同中止情形劳动合同中止情形（一）经双方当事人协商一致的；（二）劳动者因涉嫌违法犯罪被限制人身自由的；（三）劳动合同因不可抗力暂时不能履行的；（四）法律、法规规定的其他情形。46劳动合同的履行与变更中止下列哪些情形可以发生劳动合同中止？下列哪些情形可以发生劳动合同中止？A

21、某厂劳动合同约定：“甲方（用人单位）有权制定劳动合同中止的合理规定，经民主公示程序后，本劳动合同中止履行。”后遇金融危机，该厂据此通知某部分员工停产并且中止劳动合同。B 高某因涉嫌妨害公务被刑事拘留，后经法院判决有期徒刑一年。C 刘某下海经商，与公司约定保留劳动关系。D 季某遇交通事故受伤，不能履行劳动合同。47劳动合同的履行与变更中止 劳动合同中止效力劳动合同中止效力一留三停一留三停劳动关系保留劳动报酬停付社会保险停缴工作年限停算48劳动合同的履行与变更变更下列哪些情形可以产生劳动合同变更效果？下列哪些情形可以产生劳动合同变更效果？A 公司给牛浩涨了工资，但没另签相关协议；B 公司将牛浩从生

22、产部门调至质检部门，工资不变，给牛浩发了书面通知，牛浩未有任何反应；C 公司将牛浩从生产部门调至质检部门，工资不变，给牛浩发了书面通知，牛浩未有任何反应。但公司规定：书面变更通知应在三日内书面答复，否则视为同意。D 公司将牛浩从生产部门调至质检部门，工资不变，给牛浩发了书面通知，牛浩未有任何反应，但第二天即赴质检部上岗。49劳动合同的履行与变更变更劳动合同的变更前提劳动合同的变更前提 变更劳动合同应当经当事人双方协商一致。变更劳动合同应当采用书面形式，注明变更日期，但提高劳动报酬等有利于劳动者的情形除外。江苏省劳动合同条例二十九条思考：思考： 未书面约定但已实际履行的变更是否产生变更效未书面约

23、定但已实际履行的变更是否产生变更效果？果？50劳动合同的履行与变更变更案例讨论案例讨论悟空入职时，劳动合同约定的是弼马温一职，后调任太仆寺卿。数月后，玉皇大帝觉其难当此任，欲将其调回，悟空不从，打卡但不到岗，并在天宫游荡。玉帝甚烦，据规章制度将其解除，悟空不服，诉至如来处。思考：两次调岗，哪次可行？思考：两次调岗，哪次可行？ 解除是否合法？解除是否合法？52劳动合同的履行与变更变更劳动合同的变更前提劳动合同的变更前提 变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同

24、变更无效的，人民法院不予支持。最高院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）第十一条52劳动合同的解除和终止解除劳动合同解除情形劳动合同解除情形协商解除法定解除53劳动合同的解除和终止解除解除程序之通知工会解除程序之通知工会适用情形通知时间54劳动合同的解除和终止解除解除代通知金解除代通知金适用情形计算标准55劳动合同的解除和终止解除解除经济补偿金解除经济补偿金经济补偿金计算年限经济补偿金计发标准56劳动合同的解除和终止解除解除医疗补助费解除医疗补助费适用情形支付标准57劳动合同的解除和终止解除计算华安的解除相关费用计算华安的解除相关费用已知：华安06年1月入职，2011年12月患病，

25、医疗期满后仍无法从事工作，经鉴定部分丧失劳动能力。2012年12月华府与其解除劳动合同。其解除前12个月平均工资为5800元，2012年11月工资为6000。59劳动合同的解除和终止终止劳动合同终止情形劳动合同终止情形劳动合同到期劳动关系主体资格消失时间到了59劳动合同的解除和终止终止劳动合同终止的经济补偿金劳动合同终止的经济补偿金 毛毛和公司签订的劳动合同即将到期（2007.3.5-2012.3.4），公司通知她到期将终止劳动关系，毛毛主张公司应支付她五个月工资的经济补偿金及一个月工资的代通知金。思考：公司应支付毛毛多少终止劳动合同的相关费用？思考：公司应支付毛毛多少终止劳动合同的相关费用？

26、60特殊用工与法律责任双重劳动关系双重劳动关系情形双重劳动关系情形1.企业停产放长假人员2.未达法定退休年龄的离岗修养人员3.其他协商保留劳动关系的不在岗人员61特殊用工与法律责任双重劳动关系双重劳动关系的建立双重劳动关系的建立特定情形全日制用工劳动者告知签订书面劳动合同有限的例外约定62特殊用工与法律责任劳务派遣用工劳务派遣用工新限制劳务派遣用工新限制适用岗位限制使用比例限制行业准入限制63特殊用工与法律责任劳务派遣用工适用岗位限制适用岗位限制临时性辅助性替代性64特殊用工与法律责任劳务派遣用工使用比例限制使用比例限制 用工单位使用劳务派遣劳动者的人数占本单位用工总数的比例，不得超过国家规定

27、的比例。不得超过国家规定的比例。 企业将其业务发包给其他单位，但承包单位的劳动者在企业的生产经营场所使用企业的设施设备、按照企业的安排提供劳动，或者以企业的名义提供劳动，以及其他名为劳务外包实为劳务派遣的，其劳动者的人数纳入前款规定的比例计算。纳入前款规定的比例计算。江苏省劳动合同条例三十六条65特殊用工与法律责任劳务派遣用工劳务派遣许可限制劳务派遣许可限制经营劳务派遣业务应当具备下列条件：（一）注册资本不得少于人民币二百万元二百万元；（二）有与开展业务相适应的固定的经营场所和设施；（三）有符合法律、行政法规规定的劳务派遣管理制度；（四）法律、行政法规规定的其他条件。 经营劳务派遣业务，应当向

28、劳动行政部门依法申请行政许可行政许可；经许可的，依法办理相应的公司登记。未经许可，任何单位和个人不得经营劳务派遣业务。劳动合同法修正案66特殊用工与法律责任劳务派遣用工劳务派遣员工权利保障劳务派遣员工权利保障派遣员工权利保障劳动合同期限社会保险劳动报酬民主参与68特殊用工与法律责任非全日制用工非全日制用工的界定非全日制用工的界定计酬方式工作时间68特殊用工与法律责任非全日制用工判断：关于非全日制用工的特殊性判断：关于非全日制用工的特殊性A 可以建立双重甚至多重劳动关系B 一定没有加班费C 可以不签书面劳动合同D 可以约定试用期E 可以随时通知终止用工并且不需要支付经济补偿金F 可以不交纳社保G

29、 除有约定外，不享受医疗期H 除有约定外，不享受带薪年休假I 可以与退休人员建立非全日制用工关系69特殊用工与法律责任在校生实习大家来找茬：风之谷公司有哪些做法是错误的？大家来找茬：风之谷公司有哪些做法是错误的？ 风之谷光电公司通过明宇劳务派遣公司招用了一批大学生实习，与学生签订实习协议，约定实习期为一年到一年半不等。 实习期间，公司按照约定每月向劳务派遣公司支付实习报酬1200元/人，如有安排加班则另行支付加班费。70特殊用工与法律责任在校生实习总结四四“不不得得”实习生渠道实习生渠道不得通过中介机构或劳务派遣单位组织安排实不得通过中介机构或劳务派遣单位组织安排实习习实习期限不得超过十二个月

30、实习时间每日不得超过八小时，每周不超过四十小时实习岗位不得安排高空、井下、放射性、高毒、易燃易爆（所学专业除外）；四级体力强度二“要”意外伤害保险企业应当办理意外伤害保险实习报酬支付直接向学生支付71特殊用工与法律责任监管与法律责任监管部门监管部门县级以上劳动行政部门很忙两个“指导”五个“建立”72特殊用工与法律责任监管与法律责任法律责任法律责任情形情形责任责任 不支付代通知金应付金额50%-100% 加付赔偿金不依法足额支付劳务派遣相关费用未足额支付范围内的支付责任超时安排学生实习100-500元/人罚款（可以）不依法足额支付实习报酬应付金额50%-100% 加付赔偿金发生实习伤害保险金外差

31、额赔偿74讲师介绍江苏辰海律师事务所资深劳动法律师，法学、土木工程双学士，具有深厚的法学理论功底、丰富的诉讼实战经验及授课经验。曾先后在大连、苏州执业多年，近年从事劳动和社会保障法等实务及理论研究工作，熟悉各类劳动法律法规政策及劳动争议处理流程。具有丰富的诉讼实战经验，曾代理过包括“辽宁省年休假纠纷第一案”在内的多起典型重大疑难劳动争议案件并取得良好效果。为多家外资企业提供劳动法专项及综合法律服务，受到客户的广泛好评。74联系橙海阳光24小时咨询热线：0512-89889907QQ交流群：259969317主要负责律师联系方式：主要负责律师联系方式： 徐晓晔律师：18260438870 常 慧律师：1862628606675