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1、1计算机软件的可专利性计算机软件的可专利性张菊2主要讲解内容软件的相关概念及其生命周期各国软件专利的历史软件如何获得专利性软件版权与专利保护背景知识软件产业于20世纪60年代初兴起，在过去40多年中取得了飞速发展。随着计算机及网络的普及，社会对软件的需求日益强烈。软件产业的发展，对软件知识产权的保护提出了新的要求。34大规模的软件工程软件工程阶段软件设计阶段程序设计阶段90年代至今70-90年代5070年代40-50年代软件技术发展的历史演进软件技术发展的历史演进软件的定义中国计算机软件保护条例（2001）第2、3条规定：计算机软件计算机软件是指计算机程序及其有关文档。计算机程序计算机程序指为
2、了得到某种结果而可以由计算机等具有信息处理能力的装置执行的代码化指令序列，或者可被自动转换成代码化指令序列的符号化指令序列或者符号化语句序列。计算机程序包括源程序和目标程序文档文档指用自然语言或者形式化语言所编写的文字资料和图表，用来描述程序的内容、组成、设计、功能规格、开发情况、测试结果及使用方法，如程序设计说明书、流程图、用户手册等。5源代源代码 目标代码目标代码6相关概念源程序是编程人员编写的，必须由编程人员生成可执行程序，别人才可以应用。源文件，那就是用文本语言编制的目标程序，是你电脑上的快捷方式连接的.exe文件，即可执行程序。所以可执行程序是由源文件生成的便于用户使用的文件。7源程
3、序目标程序8程序流程图9软件的分类 按应用来分 系统软件：是负责管理计算机系统中各种独立的硬件，使得它们可以协调工作。系统软件使得计算机使用者和其他软件将计算机当作一个整体而不需要顾及到底层每个硬件是如何工作的。比如windows、linux系统 应用软件：为了某种特定的用途而被开发的软件。比如微软的Office软件109软件的生命周期软件定义软件定义软件开发软件开发维护维护软件法律保护软件要获得法律的保护，还应具备几个基本条件：（）原创性-软件应该是开发者独立设计、独立编制的编码组合。（）可感知性-受保护的软件须固定在某种有形物体上，通过客观手段表达出来并为人们所知悉。（）可复制性-把软件转
4、载在有形物体上的可能性1213软件保护软件技术知识产权保护的不同形式软件技术知识产权保护的不同形式计算机软件技术方案计算机软件技术方案专利专利权权商业商业秘密秘密著作著作权权2010年年2月月26日颁布著作权法第三条，第八项日颁布著作权法第三条，第八项专利审查指南第九章专利审查指南第九章软件为什么有两种保护方式？14花花开开堪堪折折直直须须折折，莫莫待待无无花花空空折折枝枝。软件的两重性功能性功能性：设计软件的时候能起到什么功能、解决什么问题表达方式表达方式：软件是用什么形式表达的？比如C语言和JAVA等其他编程语言15版权保护就版权的保护来说，源代码是以文字形式来描述的，文字归属于著作权保护
5、，很自然的就归入到版权的保护里面例1：老师要求学生做命题作文，写一篇表达父爱的文章，每个学生都用自己的行文方式写出来了。在这里对父爱的赞美是思想内容，而每个人写的内容是表现形式。著作权法保护的是每个学生写的文字内容本身，而对文字中表达的思想内容是不保护的，不管某个学生表达方式多么有创意，对于这个创意是不保护的。例2：前几年炒的比较火春晚旭日阳刚唱的歌，版权人不让他们唱了。16版权保护软件的功能：版权保护不了17版权与专利保护1、保护的内容不同著作权法保护形式，是软件的源代码专利法保护创意思想，软件的核心内容-技术方案的创新可以申请专利两者结合使软件得到更加完善的保护18版权与专利保护2、取得保
6、护的条件不同著作权是自动取得，取得的时间以开发完成的时间为依据，一完成即自动取得著作权，受到著作权法的保护件源代码的写得如何，即自动取得著作权/版，对软件的内容不进行任何的审查专利则必须符合专利申请的条件，需要向专利局申请，是否授予专利权需要专利局进行审查后审批。19版权与专利保护3、保护的时间不同1、发明专利的保护时间为20年，从申请日开始计算，但是受保护是在申请审批取得专利权之后，专利的审查的手续比较烦琐，从申请到取得专利权证书一般要3年左右的时间2、软件著作权的保护时间为50年，从开发完成之日起就受版权保护。软件在获得专利权之前已经受到著作权法的保护，申请专利并不影响其受到著作权法的保护
7、，有足够的耐心去等待专利的审批。20版权与专利保护4保护效果不同版权保护:侵权判断直观、容易，哪段程序不一样就不侵权，一样的马上就判断出侵权。但只要借鉴一些，改一点，就不是你的东西了，就不侵权专利保护的是一个范围，这个范围里的内容，不管别人用什么样的程序，只要实现了你保护范围保护的功能，他都是侵权的2122版权与专利保护版权与专利保护期限相对较长期限相对较短著作权专利权保护表达形式效力小回报低保护思想创意独占性高回报易被反向工程避免重复开发著作权与专利权保护软件的特点著作权与专利权保护软件的特点自动保护原则法定程序原则专利保护国际条约在国际上，涉及计算机软件专利保护的国际性公约有两个：1、19
8、73年10月5日签署，1977年10月7日生效，1979年6月开始实施的欧洲专利公约，它规定对软件专利的审查标准要注重注重实质，一项同软件有关的发明如果具有技术性就可能获得专利。2、1976年6月19日签署，1978年1月24日生效的专利合作条约，它规定了软件专利的地域性地域性限制限制：一个软件在他国获得专利的前提是进行专利申请。2324美国软件专利保护的历史美国软件技术专利保护的历史演进美国软件技术专利保护的历史演进1998年判例年判例1996年指南年指南19811981年判例年判例50-70年代年代不可取得专利的Diamond v.Diehr 判例：软件与硬件的结合即可与计算机发明相关的审
9、查指南：明确软件的可专利性Signature v.State street 判例：进一步肯定软件的可专利地位其他国专利保护正面例子：欧洲、日本跟着美国有条件的开始了提供专利保护。1、日本分别于年月、年月两次修改计算机软件相关发明审查指南，并于年月对其发明专利法也作了相应的修订；2、欧盟为了制定新的计算机软件专利政策，开展了诸多的调研和咨询工作，尤其是对计算机软件专利对经济的影响更是作了专门的调查研究，并于年月和年月日发布了相关的专利政策。25反面例子：根据统计的资料显示，由于德国专利法排除计算机程序的可专利性，从而在不同程度上影响了其计算机软件产业的发展，其专利法不利于德国计算机软件产业的发展
10、已经是不容怀疑的事实。由此，计算机软件的专利保护政策已经在一定程度上得到了主要发达国家的首肯并有了加强的趋势。26中国软件专利保护变化原来专利法刚刚实施的时候不保不保护软件软件的发展导致了有大的需求，软件件+硬件硬件把设计纯软件件的，没有硬件关系的程序发明也给予保护2728IPR价值价值软件专利软件专利价值价值保障市场自由保障市场自由保护研发软件保护研发软件成果成果避免交纳高额避免交纳高额许可费许可费收取许可费收取许可费在产权活动中在产权活动中提高公司的价值提高公司的价值软件企业专利的商业化软件技术专利的基本价值软件技术专利的基本价值29软件专利保护的重要性专利池积极申请毫无兴趣3817件中国
11、申请技术垄断、诉讼从微软对专利的态度看专利之于软件企业从微软对专利的态度看专利之于软件企业30软件企业专利的商业化举例举例转让许可转让许可转让转让许可许可2004年年12月，联想集团与月，联想集团与IBM公司达成协议，以公司达成协议，以17.5亿美亿美元收购元收购IBM的的PC业务，获得该领域业务，获得该领域2000多项专利，多数为多项专利，多数为核心专利。核心专利。联想获取了大量个人电脑的核心技术和市场份额，摆脱了联想获取了大量个人电脑的核心技术和市场份额，摆脱了二流电脑制造商的帽子，一跃成为全球第三大二流电脑制造商的帽子，一跃成为全球第三大PC制造商。制造商。并购所获得的专利提升了企业竞争
12、力，而且收取了可观的并购所获得的专利提升了企业竞争力，而且收取了可观的专利许可费（三四千万美元专利许可费（三四千万美元/年）年）企业跨越式发展奠定了基础，并购中获取了极大的利益企业跨越式发展奠定了基础，并购中获取了极大的利益软件专利保护为解决发明提出的（技术问题）问题，全部或部分以计算机程序处理流程为基础，通过计算机执行按上述流程编制的计算机程序，对计算机外部对象或内部对象进行控制或处理的（利用技术手段并能产生技术效果的）解决方案。31外部对象，包括对某种外部运算过程、运算装置进行控制，对外部数据进行处理或者交换等。内部对象，包括对计算机系统内部性能的改进，对系统内部资源的管理，对数据传输的改
13、进等。3233技术创新方案运用了技术手段解决了技术问题获得了技术效果软件专利的原则软件专利的原则与现有技术与现有技术存在差别存在差别（发明点）（发明点）软件技术专利判断原则软件专利三要素一、可授予专利权的涉及计算机程序的发明创造1、用于工业过程控制的发明创造2、涉及计算机内部运行性能改善的发明创造3、用于测量或测试过程控制的发明创造4、用于外部数据处理的发明创造34工业过程控制利用输入到一个公知计算机内的计算机程序对模压成型工艺进行控制，控制该生产工艺中的橡胶硫化时间，克服了现有技术工艺过程经常出现的过硫化和欠硫化的缺点，使橡胶产品的质量大大提高。解决的技术问题：精确、实时地控制生产工艺中的橡
14、胶硫化时间。达到的技术效果：克服了现有技术工艺过程经常出现的过硫化和欠硫化的缺点，使橡胶产品的质量大大提高。35计算机内部运行性能改善 利用一计算机程序改善公知计算机系统内部运行性能内部运行性能，该专利解决的是技术问题，并且由于改善了公知计算机系统的内部运行性能而取得了技术效果，所以属于给予专利保护的客体。利用一个计算机程序对所述计算机执行虚拟存储控制以扩展该计算机的有效存储容量，解决的技术问题是：执行虚拟存储控制。获得的技术效果是：扩展了计算机的有效存储量。36虚拟内存虚拟内存外部指令外部指令中央处理器中央处理器（CPU)用于测量或测试过程控制 如果是利用计算机程序来控制和/或执行某种测量或
15、测试过程，由于要解决的是技术问题，并且在利用了相关计算机程序之后和现有技术相比大大提高了测量效率和精度等，具有技术效果，因此这种发明专利申请属于可给予专利保护的客体。 例：发明主题涉及一种用于测量液体粘度的装置，其用一个计算机程序来自动控制取样、计算粘度。 解决的技术问题：自动控制液体粘度的测量 获得的技术效果：大大提高了测量效率和精度，具有技术效果。37外部数据处理指在公知的计算机上运行一计算机程序以对外部数据进行处理，以解决某个具体的技术问题。例：在一个公知存储器中存储有一个图像处理程序用于控制对外部输入图像信息数据进行处理，以便改进所述图像的质量。解决的技术问题是：改善图像质量；获得的技
16、术效果是：图像质量改善。38什么是技术？受自然规律的约束。举例:如果这个程序为了使工业的产品、设备等等提高效果、增加准确性、速度提高、增加安全性、提高图像效果、更远距离传输、提高控制的准确性等等，我们认为这是符合自然规律的，受自然规律约束的。计算机程序写的最后能跟技术连接起来，达到这样的效果，我们认为是受自然规律约束的，有技术性。相反，仅仅是一种规则方便顾客、增加美感、鼓励消费、增加积分等等，这些我们认为是不受自然规律约束的，是非技术性的。3940智力活动的智力活动的方法与规则方法与规则不可授予专利权 1、纯粹的数学运算方法；例计算闰年程序，未解决技术问题，它所处理的对象和所获得的结果都是非技
17、术的数值，因此不属于给予专利保护的客体。 2、电子商务：物的“交易”和/或有价或无价证券的“交易”例网上买卖交易，“交易”特征非技术性的 3、纯粹的行政管理方法（电子政务）：解决的不是技术问题，所获得的效果也不是技术效果 4、情报检索的方法：是为了获提某种情报或信息，不是解决技术问题 5、涉及游戏机过程管理和控制程序的发明属于游戏规则范畴，它实质上是一种游戏方法 41 6 专家系统 含义：能在某个特定某个特定领域域内，以人类专家水平去解决疑难问题的计算机程序。通过使用知识库进行推理，求解用户提出的问题，或者交互地帮助用户求解，一个专家系统通常包括知识库、推理机制和用户界面等几个部分例一种中医计
18、算机辅助诊断系统：该系统利用一个计算机程序、在医生问诊和存储在计算机存储装置中的疾病列表的基础上获得病人病情诊断结果。 专家系统的用途在于求解答案，发明目的和实施效果都不是技术性的。因此，不属于中国专利法保护的客体。42 7、翻译软件：其仅是利用计算机进行语言的转换，本身即不解决技术问题，也不能获得技术效果 8、计算机程序本身：一种符号化或指令化序列，表现形式而被认为是一种智力活动。因此不属于专利法保护的客体 9、以计算机程序为特征的存储介质：如磁带、磁盘、VCD、DVD或其它的计算机可读介质，属于智力活动的规则和方法。不以解决技术问题为目的，获得的效果是非技术性的。但是智力活动的规则+技术特征，有装置了，要输出、输入、检测，认为是技术性的 10、涉及编程方法的发明：编程方法的发明通常都是基于人的主观认识、判断、意念或经验来确定和教导、指示或告知人们如何编制一个计算机程序或者在某个计算机程序的某个阶段应当插入什麽具体步骤。属于智力活动的范畴，不属于中国专利法保护的客体43总结1先看符不符合专利法，违反社会功德2还有智力活动规则/技术方案3不要落入到我今天讲的那些排除的东西里面，要跟领域结合，把相应的技术内容写进去。4445谢 谢！
