国际商法ppt课件

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1、“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。国际商法国际商法主讲教师：陈洁1“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。国际商法教案国际商法教案第一章导论第二章商事组织法第三章合同法第四章国际货物买卖法第五章产品责任法第六章代理法第七章票据法第八章信托法第九章国际商事仲裁2“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为

2、支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第一章第一章导论导论w教学目的教学目的通过本章学习，使学生了解国际商法的基本概念；掌握两大法系的形成、特点及其发展趋势；了解我国的基本法律制度。初步建立法律观念。3“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w教学内容教学内容第一节 国际商法的概念和渊源、内容第二节 两大主要法律体系的形成及其特点第三节 当代中国法律制度概述4“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台

3、、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第一节第一节 国际国际商法的商法的概念、内容概念、内容及渊源及渊源一、一、国际商法的含义国际商法的含义二、二、国际商法的国际商法的内容内容三、三、国际商法的渊源国际商法的渊源5“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。一、一、国际商法的国际商法的含义及内容含义及内容1.商商法法-BusinessLaw/CommercialLaw调调整整市市场场经经济济中中商商事事主主体体在

4、在商商事事交交易中形成的社会关系的总和。易中形成的社会关系的总和。 6“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。市场经济中的商法体系市场行为法市场主体法宏观调控法合同法等公司法、合伙企业法等产品责任法等“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w2. .国际商法国际商法-InternationalBusinessLaw/InternationalCo

5、mmercialLaww 调整商事组织和国际商事交易(商事关系）的法律规范的总和。w “International”w 政治意义国家与国家之间(F)w notbetweennationsw 地理意义跨越国界(T)w transnational“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（1）.国际商法是法律规范的总合国际商法是法律规范的总合法法律律规规范范即由国家制定或认可，依靠国家强制力保障实施的社会行为规范。法律与道德规范的不同（1）起源不同: 道德起源于原始社会 （2

6、）表现形式不同: 道德存在于人的思维中 （3）具体内容不同: 法律体现权利与义务的 一致性,道德强调义务。 （4）实现方式不同: 道德依靠社会舆论 （5）调整的范围不同: 道德更为广泛,深刻9“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（2）.国际国际商法是调整跨越国界的商事关商法是调整跨越国界的商事关系的法律规范的总合系的法律规范的总合A A. 国际意为“跨越国界”，国际商事关系是指处于不同国家的商事主体之间发生的商事关系，而不是国家和国家之间的商事关系，后者由国际公法调

7、整。 B B. 商事关系包括: （）（）商事组织关系（）商事交易关系：传统商法仅调整有形商品的交易，现代商法除调整有形商品的交易外，还调整无形商品的交易，如国际技术转让、国际投资、国际融资等。10“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。二、国际商法的内容（1）商事组织法：合伙企业法、公司法、三资企业法（2）国际商事交易法：商事合同法、国际货物买卖法、产品责任法、代理法、国际海上、航空和铁路运输法、国际海上保险法、票据法等（3）解决国际商事争议法：国际商事仲裁法 （见目录

8、）“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。三、三、国际商法的渊源国际商法的渊源渊源渊源: :指国际商法产生的依据及表现形式指国际商法产生的依据及表现形式 1 1、国际条约国际条约 2 2、国际惯例国际惯例 3 3、国内立法国内立法 12“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。1、国际条约国际条约(概念) 即两个或两个以上的国际法主体依据国际法确定

9、其相互之间权利义务的一致的意思表示。 * 条约一旦签订，对缔约国即有约 束力。各缔约国当事人必须遵守该国签订的条约。 * 国际条约分双边条约和多边条约 13“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。* * 有关国际商法的国际条约：有关国际商法的国际条约： 调整国际货物买卖关系的条约：调整国际货物买卖关系的条约： 1974年国际货物买卖时效期限条约 1980年国际货物销售合同公约 调整国际海上货物运输关系的公约：调整国际海上货物运输关系的公约： 1924年海牙规则 1968

10、年维斯比规则 1978年汉堡规则 调整国际航空运输关系的国际条约：调整国际航空运输关系的国际条约： 1929年华沙公约 1955年海牙议定书 1961年瓜达拉哈拉公约“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 * * 调整国际铁路运输关系的国际条约：调整国际铁路运输关系的国际条约： 1890年国际货约、1951年国际货协 * * 有关国际货物多式联合运输的国际条约：有关国际货物多式联合运输的国际条约： 1980年国际铁路货物联运协定 * * 调整国际票据关系的国际条约：调

11、整国际票据关系的国际条约： 1930年、1931年日内瓦公约 * * 关于知识产权的国际条约：关于知识产权的国际条约： 1883年巴黎公约、1891年马德里协定等 * * 关于国际商事仲裁的国际条约：关于国际商事仲裁的国际条约： 1976年联合国国际贸易委员会仲裁规则“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。2、国际（商事）惯例国际（商事）惯例(概念) 即在长期国际商事交往中，反复运 用而逐步确立的具有约束力的行为规范。 * 不是法律，不具有法律的普遍的约束力，但如果当事

12、人在合同中采用某项惯例，该惯例就对其有确定的约束力。* 某些国家纳入国内法，或规定无需当事人 明示采用即可具有约束力。 * 影响较大的有： 1990年国际贸易术语解释通则 1983年跟单信用证统一惯例16“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。3、国内立法国内立法*世界主要国家的商事立法:法国-1673年-路商1681年-海商1807年共4编,648条性质商行为法,即实施商行为者不论是不是商人,都适用商法内容1.通则2.海商3.破产4.商业裁判权17“雪亮工程是以区（县

13、）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第二节第二节西方西方国家两个主要法律体系的形国家两个主要法律体系的形成及其特点成及其特点一、一、法系法系二、二、西方两大法系西方两大法系三、三、大陆法的结构、渊源及其特点大陆法的结构、渊源及其特点四、四、普通法的结构、渊源及其特点普通法的结构、渊源及其特点五、五、两大法系的区别两大法系的区别六、六、两大法系的发展趋势两大法系的发展趋势 18“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公

14、共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。一、法系一、法系(LegalFamily)w法系即比较法学家按照历史传统和形式特对世界各国法律所作出的分类。19“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。二、西方两大法系二、西方两大法系1、大陆法系/民法法系（ContinentalLawSystem/CivilLawSystem） 即以罗马法为基础，以法国法和德国法为代表，首先在欧洲大陆逐步形成的世界性法律体系。以法典化为其主要特征。20“雪亮工程是以区（县）、乡（镇

15、）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。2、普通法系/英美法系 (CommonLawSystem/CaseLawSystem/Anglo-AmericanLawSys) 即以中世纪英国法为基础，以英国法和美国法为代表，融合相关法律因素逐步形成的世界性法律体系。主要渊源为判例法为其重要特征。“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。三、三、大陆法的结构、渊源及其特点大陆法的结构、

16、渊源及其特点（一）（一）大陆法的特点和结构大陆法的特点和结构（二）（二）大陆法的渊源大陆法的渊源（三）三）大陆法各国的法院组织大陆法各国的法院组织（四）四）大陆法大陆法系分布的范围系分布的范围22“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（一）（一）大陆法的特点和结构大陆法的特点和结构1. 大陆法各国都主张编纂法典，在结构上强调法律的系统化、归类化、法典化。2. .大陆法各国都把全部法律分为公法和私法两大部分。 公公法法 是与国家状况有关的法律，包括宪法、行政法、刑法、诉

17、讼法和国际法 私私法法 是与个人利益有关的法律，包括所有权、债权、家庭与继承法等。23“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（二）（二）大陆法的渊源大陆法的渊源1.法律。各成文法及相关司法解释：包括宪法、法典、法律、条例和司法解释等。2.习惯。法国、意大利等国认为，习惯只有在法律明文规定法官必须援用的情况下才能适用但德国和瑞士把法律和习惯相提并论。3.判例。原则上不承认判例的效力，仅仅是对法律的注释。4.学理。一般来说，学理不是法的渊源。但学理起着重要的作用。 24“

18、雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（三）三）大陆法各国的法院组织大陆法各国的法院组织大陆法各国的法院组织虽各有特点，但也有共同之处。主要表现在： 1. 法院的层次基本相同。各国法院分为三级： （1）第一审法院 （2）上诉法院 （3）最高法院 2. 各国除普通法院以外，都有一些专门法院与普通法院并存。如行政法院等。25“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治

19、安防控工程”。（四）四）大陆法大陆法系分布的范围系分布的范围1、以法国、德国为主，主要分布在欧洲2、亚洲：日本、泰国3、北美，非洲少许“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。五、五、普通法的结构、渊源及其特点普通法的结构、渊源及其特点以普通（判例法）为基础以普通（判例法）为基础（一）（一）英国法英国法（二）（二）美国法美国法27“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“

20、群众性治安防控工程”。w判例法，即由法官的判决形成的法律规则。w先例约束力原则：法院在判决中所做的判决理由必须得到遵循，即对做出判例的法院本身和对下级法院日后处理同类案件均具有约束力。 28“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（一）（一）英国法英国法1 1、英国法的结构及其特点英国法的结构及其特点2 2、英国的法院组织英国的法院组织3 3、英国法的渊源英国法的渊源29“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理

21、为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。1、英国法的结构及其特点英国法的结构及其特点把法律分为普通法和衡平法两部分。 二者的区别二者的区别（）救济方法不同。普通法只有金钱赔偿和返还原物两种救济 方法, 衡平法新增了实际履行和禁令。（）诉讼程序不同。普通法法院设陪审团，采取口头询问方式 审理案件, 衡平法法院不设陪审团，采 书面方式审理案件。（3 ）法院的组织系统不同。王座法庭适用普通法的诉讼程序, 枢密大臣法庭适用衡平法的诉讼程 序。（4 ）法律术语不同30“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公

22、共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。3、英国法的渊源英国法的渊源A. 判例法。B. 成文法。只是判例法的补充，要通过判 例法才能起作用。C. 习惯。只有年前的习惯才具有 约束力。 31“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（二）（二）美国法美国法、美国法的结构美国法的结构 、美国的法院组织美国的法院组织 、美国法的渊源美国法的渊源 32“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安

23、全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。、美国法的结构美国法的结构A A.以判例法为主要渊源，把成文法作为对判例法的补充和匡正。 B.B.把法律分为联邦法和州法两部分。*根据年美国宪法修正案第十条的规定：凡宪法未授予联邦或未禁止各州行使的权力，均属于州。即各州的立法权是原则，联邦的立法权是例外。但联邦的法律高于各州的法律。在民事立法方面，联邦的立法权范围主要包括银行工业、国际贸易、州际贸易、专利权和税收等 33“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。、美国法的

24、渊源美国法的渊源 （）判例法 （）成文法34“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。*美国的法院组织美国的法院组织（一）联邦法院系统（三级）联邦法院最高法院: 设在华盛顿。由首席法官一人， 法官八人组成 ，有违宪监督权。 联邦上诉法院 : 共13所，是第二审法院。由三名法官 审理案件 联邦地区法院 : 共94所，分设在各州境内。实行独任制 （二）州法院系统（三级） 州法院第一审法院 (1)有限管辖法院：审理轻微刑事案件和金额较小的民事案件 (2)普通管辖法院：审理涉及州

25、法的一般民、刑事案件 州的上诉法院 州的最高法院 35“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。*联邦法院和州法院的管辖权联邦法院和州法院的管辖权联邦法院仅在宪法和国会法律授予审判权的范围内才有管辖权。确定联邦法院管辖权的依据（1）诉讼的性质：凡涉及联邦宪法和条约的案件（2）当事人的状况：凡涉及属于两个州的当事人 之间的案件且诉讼标的在一万元以上者。联 邦法院有管辖权。36“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理

26、为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。*美国的先例约束力原则美国的先例约束力原则1、在州法方面，州的下级法院须受其上级法院 判决的约束，特别是受州最高法院判决的约束。2 2、在联邦法方面，须受联邦法院判决的约束，特 别是受美国最高法院判决的约束。3 3、联邦法院在审理涉及联邦法的案件时，须受其 上级联邦法院判决的约束；而在审理涉及州法 的案件时，则须受相应的州法院判决的约束， 但以不违反联邦法为原则。4 4、联邦和州的最高法院不受他们以前确立的先例 的约束。 37“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基

27、础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。六、六、两大法系的区别两大法系的区别、法法律律结结构构不不同同。大陆法系强调成文法的作用，主张编纂法典。英美法系强调判例法的作用，实体法和程序法合一。、诉诉讼讼程程序序不不同同。大陆法系采用“纠问式”，法官居于主导地位。英美法系采用“对抗式”，法官充当消极的中立裁定者的角色。、对法的分类不同对法的分类不同。公法与私法。普通法与衡平法。、法律术语不同法律术语不同。38“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。七、

28、两大法系的发展趋势七、两大法系的发展趋势w两大法系相互取长补短，但不可能彻底融合 39“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第三节第三节中国法律制度概述中国法律制度概述一、一、中国法律制度的形成与沿革中国法律制度的形成与沿革二、二、中国法律的渊源中国法律的渊源三、三、中国的民法、经济法与商法中国的民法、经济法与商法四、四、中国的司法制度中国的司法制度40“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安

29、全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。一、一、中国法律制度的形成与沿革中国法律制度的形成与沿革古代中国的法律制度最早产生于公元前二十一世纪的夏代。夏、商、西周是我国奴隶制法律形成和发展的时期。春秋战国时期，魏国大夫李悝制定了中国历史上第一部成文法典法经。中国封建法律制度在唐朝达到鼎盛，唐律和唐律疏议成为中国封建法律的典型代表。对后世及亚洲其他国家均产生了重大的影响。但年鸦片战争后，中国沦为半封建半殖民地，清末统治者被迫参照西方国家的法律修改封建法制。新中国建立后，具有中国特色的社会主义法律制度逐步形成并日益完善41“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、

30、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 我们目前所讲的当代中国法律制度一般是指自1949年成立中华人民共和国以来的社会主义法律体系。“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。二、二、中国法律的渊源中国法律的渊源（一）制定法制定法：宪法法律行政法规地方性法规和经济特区法规特别行政区的法律（二）法法律律解解释释：立法解释；司法解释；行政解释（三）判例判例。判例在法律上和理论上都不被认为是法律的渊源43“雪亮工程是以区

31、（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。三、三、中国的民法、经济法与商法中国的民法、经济法与商法（一）民法与（一）民法与民法通则民法通则民法是调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。民法通则是民事基本法，分九章，共条。第一章基本原则第二章公民第三章法人第四章民事法律行为和代理第五章民事权利第六章民事责任第七章诉讼时效第八章涉外民事法律关系的法律适用第九章附则（二二）经经济济法法是调整国家在协调经济运行过程中发生的经济关系的法律规范的总称。（

32、三）商法（三）商法是调整商事主体的商事关系的法律规范的总称。44“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。四、四、中国的司法制度中国的司法制度（一）（一）人民法院的组织人民法院的组织.最高人民法院.地方各级人民法院.专门人民法院：军事法院、海事法院、森林法院、铁路运输法院等（二）民事经济案件的审判制度（二）民事经济案件的审判制度.合议制度。.调解制度。.两审终审制。.审判监督制。.回避制度。45“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息

33、化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第二部分第二部分商事组织法商事组织法商事组织（商事企业）：商事组织（商事企业）：能够以自己的名义从事营利性营利性活动，并具有一定规模的经济组织。三种企业形态，三种责任形式：个人独资企业无限责任合伙企业无限连带责任公司有限责任46“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。教学内容教学内容第一章个人独资企业法 第二章 合伙企业法第三章 公司法47“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）

34、三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第一章第一章个人独资企业法个人独资企业法一、一、个人独资企业的概念个人独资企业的概念二、二、个人独资企业的基本特征个人独资企业的基本特征三三、个个人人独独资资企企业业与与相相关关主主体体概概念念的的关关系系48“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。一、一、个人独资企业的概念个人独资企业的概念 如前所述，按企业投资人的构成及其投资责任的不同，企业大体

35、可分为三种组织形式：一是由一人投资设立的、投资者对所设企业债务负无限责任的独资企业；二是由两人以上共同投资设立的、投资者对企业债务负无限连带责任投资的合伙企业；三是由法定数目的人投资设立的、投资者仅对企业负有限责任的公司企业。49“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 个人独资企业则属个人投资设立的、采取独资企业这一组织形式的一类企业。为规范这类企业，我国于1999年8月30日九届人大常委会第11次会议颁布中华人民共和国个人独资企业法，该法第二条规定：“本法所称个人独

36、资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。” P49“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。二、二、个人独资企业的基本特征个人独资企业的基本特征：（人企合一）（人企合一）1.1.由一个自然人单独投资设立由一个自然人单独投资设立 2.2.企业财产由投资人个人所有企业财产由投资人个人所有3.3.投资人对企业债务承担无限责任投资人对企业债务承担无限责任4.4.个人独资企业为非法人企业个人独资

37、企业为非法人企业 5.5.内内部部结结构构简简单单，经经营营灵灵活活，法法律律限限制较少制较少 51“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。1、由一个自然人单独投资设立由一个自然人单独投资设立。其具体含义包括：（1）投资人只能是一个自然人，而不能是法人、其它社会组织或者国家；（2）投资人只能是中国公民，而不包括外国公民和无国籍的自然人，非中国公民单独在中国境内设立的企业属于外商独资企业，应适用外资企业法而不适用个人独资企业法；（3）投资人应具有完全民事行为能力，而不能是

38、限制行为能力或无行为能力的自然人；（4）投资人应具有从事经营性活动的资格，而不能是有关法律、行政法规禁止以个人名义从事经营性活动的人，如国家公务员、公职人员、特定行业（银行、证券等）的从业人员。52“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。2、企业财产由投资人个人所有企业财产由投资人个人所有。个人独资企业的财产,是指在该企业名义下的财产，包括投资人对企业的实际出资和以企业名义取得的一切收益。投资人对本企业的财产依法享有所有权，企业的财产和出资人的个人财产相通并混同。53“

39、雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。3、投资人对企业债务承担无限责任投资人对企业债务承担无限责任。因投资人对企业财产及企业经营管理享有绝对权利，因而企业的义务也与投资人不可分离，当企业的财产不足以清偿企业到期债务时，投资人应以其个人或其家庭共有的全部财产用于清偿。54“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 例如，王某从自己拥有的180万元资产

40、中拿出100万元开办了一家个人独资企业，若该企业经营失败而未获收益，并且欠下150万元的债务，当债权人主张债权时，企业的100万元财产显然不足以清偿其150万元的债务，那么，对其不能清偿的50万元企业债务，王某应从其另外80万元个人财产中再拿出50万元用来偿还。投资人的这种责任，即为无限责任。另外，无限责任还表现在，即便企业解散后，投资人对未能清偿的企业债务仍有依法继续偿还的责任。 “雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。4、个人独资企业为非法人企业个人独资企业为非法人

41、企业。 个人独资企业不具有独立承担民事责任的能力，不完全具备民法通则所规定的法人条件，不能取得法人资格，因而在民法上，将其与作为单一投资人的自然人视为同一主体。 但是，在商法上，个人独资企业是独立的经营实体，依法可以以自己的名义独立从事经营性活动并进行独立核算，因而是一种独立的企业类型，也是一种特定的商事主体。 56“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。5 5、内部结构简单，经营灵活，法律限制较少内部结构简单，经营灵活，法律限制较少。受投资者资格所限，个人独资企业一般

42、都规模较小（资本数量较少，雇佣人员较少，经营范围较小），关系国计民生及公众利益亦较小，因此，国家无多大必要对其组织机构、决策机制、经营方式等进行干预，因而来自这方面的法律限制较少，从而赋予了个人独资企业简单、灵活的特点。大多属于中小型企业，一般不得从事银行、保险等金融事业。（T)57“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。三、三、个人独资企业与相关主体概念的关系个人独资企业与相关主体概念的关系1、个人独资企业与个体工商户的关系个人独资企业与个体工商户的关系 2 2、个人

43、独资企业与私营企业的关系个人独资企业与私营企业的关系 58“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w1 1、 个人独资企业与个体工商户的关系个人独资企业与个体工商户的关系所谓个体工商户，是指由个人或者家庭投资并经营，可请12个帮手、带不超过5个学徒，且由投资人承担经营风险的小型经营实体。个人独资企业与个体工商户的共同点在于均属商事个体；区别在于其法定规模各有不同（区别二者的法律标准是投资者雇工8人以上和8人以下）。 59“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综

44、治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w2 2、 个人独资企业与私营企业的关系个人独资企业与私营企业的关系私营企业是按所有制形式的不同划分企业而形成的一种企业类型，其依据的立法是1988年国务院颁发的私营企业暂行条例。该条例明确规定，所谓私营企业，是指资产归私人所有，雇工8人以上的营利性经济组织；私营企业可采取三种组织形式，即个人独自企业、个人合伙企业、私营有限责任公司。据此可见，个人独资企业与私营企业是从属关系：个人独资企业是私营企业的一种形式，但私营企业并不仅仅限于个人独资企业。 60“雪亮工程是以区（县）、乡（

45、镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第二章第二章合伙企业法合伙企业法一、一、合伙企业的概念及特征合伙企业的概念及特征二、二、合伙企业的设立合伙企业的设立 三、三、合伙财产合伙财产四、四、合伙企业内部各合伙人之间的关系合伙企业内部各合伙人之间的关系五、五、合伙企业外部与第三人的关系合伙企业外部与第三人的关系 六、六、入伙与退伙入伙与退伙 七、七、合伙企业的解散和清算合伙企业的解散和清算 八、八、违反合伙企业法的法律责任违反合伙企业法的法律责任61“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综

46、治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。一、一、合伙企业的概念及特征合伙企业的概念及特征（一）合伙的含义与类型（一）合伙的含义与类型（二）合伙企业的概念及基本特征（二）合伙企业的概念及基本特征62“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（一）（一）合伙的含义与类型合伙的含义与类型w含义含义所谓合伙，是两个或者两个以上主体为共同目的，按照协议共同投资、共同经营、共享权益、共担风险的组合关系。合伙是

47、一种基于契约而形成的特定法律关系。合伙最初起源于家族共有经营形式，后来演变为一种特定的企业组织形式。但在现在社会生活中，合伙关系不仅存在于企业，也广泛存在于其它一些营利性的事业中，如会计师事务所、律师事务所、医疗诊所、私立学校、托幼院所等允许个人投资经营的领域，均已引入合伙制。63“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w种类 （1）依合伙的性质及所适用的法律的不同，分为民事合伙和商事合伙。这种分类存在于实行民商分立体例的大陆法系国家，如德国、日本等，其民法典中规定的合

48、伙称为民事合伙，指各个合伙人提供约定出资，以实现某一共同目的的合同；其商法典中规定的合伙称为商事合伙，指两个或两个以上的合伙人基于协议，在一个商号下，以经营商事营业为目的所建立的营利性商事组织。w （2）依合伙的组织形态的不同，分为契约型合伙与组织型合伙。契约型合伙仅仅表现为合伙人之间的一种关系，不构成组织体，合伙人各自以自己的名义从事活动或经营，因而不能取得法律主体资格；组织型合伙则有合伙人构成一个相对稳定的组织体，合伙人以合伙组织的名义从事活动或经营，故可取得商事主体资格。我国的合伙适用这种分类。w （3）依合伙人的身份的不同，分为个人合伙、法人合伙和混合合伙。按此分类，我国目前不存在混合

49、合伙。64“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（二）（二）合伙企业的概念及基本特征合伙企业的概念及基本特征1、含义：当一个企业采用合伙组织形式设立并经营时，则称做合伙企业。我国于1997年2月23日八届人大常委会第24次会议通过了中华人民共和国合伙企业法，2006年8月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议修订。该法第二条规定：“本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。” 65“雪亮工程是以区（县

50、）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。2、特征：合伙企业具有以下主要特征1、由两个或两个以上的投资人共同设立 2、以合伙协议为基础 3、合伙人按照协议共同投资、共同经营、共享收益、共担风险 4、合伙人对企业债务均负无限连带责任 5、合伙企业不具有法人资格 66“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w1、由两个或两个以上的投资人共同设立。其含义包括：w（1）合伙企

51、业的投资人至少为两个，故而称其为“合伙人”；w（2）合伙人应当为具有完全行为能力的人；w（3）法律、法规禁止从事营利性活动的人不得成为合伙企业的合伙人；w合伙企业法A3国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性事业单位、社会团体不能成为普通合伙人。 w（5）强调“人的组合”与公司的“资合”相对。合伙人的死亡、退出都影响企业的存续。67“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w2、以合伙协议为基础。w合伙协议是合伙人之间旨在建立合伙关系，明确合伙人的权利和义务的一致的意思

52、表示。在合伙行为实施之前，必须由合伙人达成合伙协议，取得一致的意思表示。合伙协议是合伙企业设立的基础，没有合伙协议，就不能设立合伙企业。合法有效的合伙协议是处理内部合伙关系的直接依据，合伙人应依照合伙协议享有权利，承担责任。w对于合伙企业的内部事务，协议有约定即从约定，合伙企业法仅在协议没有约定或约定不明时加以规范。此原则贯彻始终。68“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w3、合伙人按照协议共同投资、共同经营、共享收益、共担风险。其含义是：w每个合伙人都有权平等地享

53、有合伙的收益并享有参与合伙企业企业经营管理的权利，但合伙协议另有规定的除外（有约定从约定）。法定的经营管理权是平等的而不取决于其出资比例；69“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w4、合伙人对企业债务均负无限连带责任。其含义是：w（1）当合伙企业的财产不足以清偿合伙企业的债务时，对不足的部分，每个合伙人都有责任用其在合伙企业以外的个人财产承担清偿责任，此乃无限责任；w（2）当企业的债权人对任何一个合伙人主张的债权超过该合伙人的应担份额时，该合伙人应在自己具有的清偿能

54、力的范围内满足债权人的权利要求，也就是说，任何一个合伙人都有义务代替其它合伙人承担偿债责任，而不能以其应担责任的比例及数额对抗债权人，合伙人的这种责任即为连带责任。当然，一个合伙人承担了连带责任后，对超过应担份额部分，有权按约定或法定的分担比例向其它合伙人追偿。 70“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w5、合伙企业一般不具有法人资格。w（绝大多数国家）与个人独资企业一样，在法律地位上不是企业法人，不具有民事主体资格，不能以合伙企业的名义拥有财产，享有权利和承担义务

55、；但它是一种独立的企业类型，是一种特定的商事主体。71“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。二、二、合伙企业的设立合伙企业的设立(A14-A19)（一）（一）设立条件设立条件（二）（二）设立程序设立程序72“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（一）（一）设立条件设立条件A141、有两个以上合伙人，合伙人为自然人，完全有两个以上合伙人，合伙人

56、为自然人，完全民事行为能力人；民事行为能力人； 2、有书面合伙协议有书面合伙协议 3、有各合伙人认缴或实缴的出资有各合伙人认缴或实缴的出资 4、有合伙企业的名称有合伙企业的名称 5、有经营场所和从事合伙经营的必要条件有经营场所和从事合伙经营的必要条件73“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。2、有书面合伙协议有书面合伙协议合伙协议作为合伙协议设立的基础，应具备法定的形式要件和实质要件。其形式要件包括：（1）合伙协议必须采用书面形式，不得是口头协议；（2）订立合伙协议，

57、应当遵守自愿、平等、公平、诚实的原则，经全体合伙人协商一致；（3）合伙协议须经全体合伙人签名、盖章后，方能生效。其实质要件是指合伙协议中应载明的事项，包括应当载明的事项和可以载明的事项。74“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 根据合伙企业法第十八条规定，合伙协议应当载明下列事项：（1）合伙企业的名称和主要经营场所的地点；（2）合伙目的和合伙企业的经营范围；（3）合伙人的姓名极其住所；（4）合伙人出资的方式、数额和缴付出资的期限；（5）利润分配和亏损分担的办法；（6

58、）合伙企业事务的执行；（7）入伙与退伙；（8）合伙企业的解散与清算；（9）违约责任等。 修改或补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意，但合伙协议另有约定的除外。“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。3、有有各各合合伙伙人人缴缴付付的的出出资资。合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式、数额和缴付出资的期限，履行出资义务，即实际缴付财产。合伙人作为出资的财产，应当是合伙人的合法财产及财产权利；其出资方式可以是货币，也可以为实物、土地使用权、知识产权或者其它财产权利；经全体合

59、伙人协商一致，合伙人也可以用劳务出资。对货币以外的出资需要评估评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构进行评估；但对劳务出资的评估办法，应由全体合伙人协商确定。对全体合伙人的出资额，法律未规定最低限，但原则上应与所申请的合伙企业从事的经营活动相适应。76“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。4、有合伙企业的名称有合伙企业的名称。合伙企业必须确定其合伙名称，但其名称中不得使用“有限”或者“有限责任”字样（但未禁止使用“公司”字样）。77“

60、雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w5、有经营场所和从事合伙经营的必要条件有经营场所和从事合伙经营的必要条件。合伙企业应有固定的营业场所，该场所可以由合伙人以出资方式提供，也可以合伙企业名义受让、租赁、借用等方式取得。“从事合伙经营的必要条件”是指从事合伙企业经营范围内的经营活动所必需的环境、设施等条件。 78“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控

61、工程”。（二）（二）设立程序设立程序1、提提出出设设立立申申请请。设立合伙企业，应由全体合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向合伙企业所在地的登记主管机关（工商行政管理机关）提出书面申请。申请时一般应提交下列文件：（1）全体合伙人签署的设立合伙企业的申请书；（2）合伙协议；（3）合伙人身份证明；（4）经营场所使用权证明。另外，委托代理人申请设立登记时，还应当出具全体合伙人签署的委托书和代理人的合法证明；企业拟从事法律、行政法规规定须报经有关部门审批的业务的，还应当在申请登记时提交有关部门的批准文件。2、核核准准登登记记。企业登记机关应当自收到申请登记文件之日起30日内，作出是否登记的决定。对符

62、合上述法定条件的，予以登记，发给营业执照；对不符合法定条件的，不予登记，并应当给予书面答复，说明理由。合伙企业以营业执照的签发日期为企业成立日期，在领取营业执照前，投资人不得以合伙企业的名义从事经营活动。 合伙企业设立分支机构的，应当向分支机构所在地的企业登记机关申请登记，领取营业执照。 79“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（三）、事实上的合伙英美法承认口头或行为达成合伙协议（oral agreement or just a handshake)我国不承认P55

63、“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。三、三、合伙企业合伙企业财产财产(A20-A25)合伙企业财产可简称“合伙财产”，是指合伙企业名义下的财产。与个人独资企业一样，不具有合伙企业不具有独立的法人资格，不能以企业的名义拥有财产，合伙人的财产与企业财产混同。81“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。四、四、合伙企业内合伙企业内部各合伙人之间的关

64、系部各合伙人之间的关系(A26-A36）（一）（一）合伙人的权利合伙人的权利（二）（二）合伙人的义务合伙人的义务82“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（一）（一）合伙人的权利合伙人的权利1、分享利润的权利：P55 中国:合伙企业法A23 约定协商出资比例平均分配2、执行事务的权力，这是针对共同执行方式下的每个合伙人而言的，但在实际生活中，常常委任一位或几位代为执行。（有约定从约定）3、对外代表权（相互代理）P56 （对外关系时详述）83“雪亮工程是以区（县）、乡（

65、镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w4、监督权，这是对委托执行方式下的不执行合伙事务的合伙人而言的，他们有权监督执行事务的合伙人，检查其执行合伙企业事务的情况；w5、查阅账簿权，任何执行方式下的合伙人为了了解合伙企业的经营状况和财务状况，均有权查阅企业的账簿；w6、获得补偿的权利“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（二）（二）合伙人的合伙人的义务义务1、缴纳出资的

66、义务 出资方式：中国合伙企业法A16 特别注意劳务出资2、忠实义务 同业竞争3、谨慎和注意义务（失职）4、不得随意转让出资（强调人合性，需全体合伙人同意）85“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。五、五、合伙企业位外部与第三人的关系合伙企业位外部与第三人的关系合伙企业法合伙企业法第四节第四节A37-A42 ( (一一) )对外代表权的限制与第三人的关系对外代表权的限制与第三人的关系 P56-57 合伙事务的执行无论采取哪种方式，执行人的对外代表权都有一定的限制。但是，

67、合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表权的限制，不得对抗不知情的善意第三人。 （越权代理）（二）债务清偿与第三人的关系（二）债务清偿与第三人的关系 1、 合伙企业的债务清偿关系 2、 合伙人的债务清偿关系 86“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。1、合伙企业的债务清偿关系合伙企业的债务清偿关系 处理合伙企业的债务清偿关系，应遵守以下规则： 1、合伙企业的债务，应先以其全部财产进行清偿；合伙企业财产不足清偿到期债务的，对其不能清偿的部分债务，各合伙人应当承担无限

68、连带责任。 2、各合伙人承担无限清偿责任时，原则上应按合伙协议约定的或者法定的损益分配比例；但依照连带责任原则，债权人可以不按该比例，而可以以其认为最有利于实现其债权的任何比例，向任一合伙人、部分合伙人或者全部合伙人主张部分或者全部债权，而合伙人均无权对其抗辩。 3、合伙人应债权人的要求而承担了连带责任的，对所清偿的数额超过其所应当承担的数额部分，有权向其它合伙人追偿。87“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。例如：某合伙企业由A、B、C、D四个合伙人组成，合伙协议约

69、定的出资比例及损益分配比例均分别为40%、30%、20%、10%。该合伙企业清算时，拥有全体合伙人的出资额100万元、留存收益50万元，负债额200万元。问：清算时对债务如何偿还？88“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。A、B、C、D四个合伙人对合伙财产不足清偿的50万元债务应按比例承担无限清偿责任。但若债权人只向A、B两个合伙人分别主张40万元和10万元的债权，A、B满足债权人要求后，A因清偿数额超过了其应担的数额，那么，A有权就多偿的20万元，有权向未足额偿债的

70、B和尚未承担偿债责任的C、D追偿，其向B、C、D的追偿数额分别应为5万元、10万元和5万元。“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。2 2、合伙人的债务清偿关系合伙人的债务清偿关系 处理合伙人的债务清偿关系，应遵守以下规则： 1、在合伙企业存续期间，合伙人的个人债务，应以其个人财产清偿；合伙人个人财产不足清偿其个人所负债务的，该合伙人只能以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；若无分取的收益或者分取的收益仍不足清偿的，债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中

71、的财产份额用于清偿。对被执行的该合伙人的财产份额，其它合伙人有优先受让的权利。90“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。2、合伙人的个人财产不足清偿其个人债务的，其债权人只能通过民事诉讼法规定的强制执行程序，从执行该合伙人在合伙企业中应分得的收益或者属于该合伙人的财产份额中受偿，而不得自行接管合伙人在合伙企业中的财产份额，代位行使该合伙人在合伙企业中的权利。合伙人的财产份额被执行完毕时，该合伙人当然退伙。3、合伙企业中的某一合伙人的债权人，不得以该债权抵销其对合伙企业

72、的债务。“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。假定上例中的合伙企业无负债且在存续期间。若A对E负有已到期的、以其个人财产未能清偿的债务70万元；同时，E对该合伙企业负债50万元。E依法不得以其对A的70万元债权冲抵其对该合伙企业所负的50万元债务；E在对A行使债权时，应先就属于A的20万元留存收益受偿，其余债务可通过执行该合伙企业中属于A的财产份额中受偿40万元，而另外10万元债务则不能从其它合伙财产中受偿，也不能追究其它合伙人的连带责任。而当E受偿了A的20万元留存

73、收益和40万元财产份额后，A当然退伙，且E并不自然取得A的合伙人资格和代位行使A的权利。92“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。六、六、入伙与退伙入伙与退伙（一）入伙（一）入伙 1.1.入伙入伙 2.2.入伙的条件与程序入伙的条件与程序 3.3.新合伙人的权利与责任新合伙人的权利与责任 （二）退伙（二）退伙 1.1.退伙的概念退伙的概念 2.2.退伙的原因及程序退伙的原因及程序 3.3.退伙的法律后果退伙的法律后果 93“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三

74、级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 1 1、入伙入伙是指在合伙企业存续期间，合伙人以外的人加入合伙企业，从而取得合伙人的资格的活动。94“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。2、入伙的条件与程序入伙的条件与程序吸收合伙人以外的人入伙，无疑会改变合伙企业的合伙人的构成、投资构成及损益分配关系，特别是会影响原合伙人的利益和责任，因此，新合伙人入伙时，应当应当经全体合伙人一致同意；同时，为

75、了确定入伙后新合伙人及原合伙人的各自的权利和义务，新合伙人须与原合伙人依法订立书面入伙协议，并须相应修改原合伙协议的有关事项。依照订立合伙协议的基本原则，订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人告知原合伙企业的经营状况和财务状况，不得骗取新合伙人入伙。 95“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。3、新合伙人的权利与责任新合伙人的权利与责任 新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任，即使对其入伙前的合伙企业的债务，也应承担连带责任。但入伙协议对新合伙人的权利和责任另有

76、约定的，从其约定。96“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w1、退伙退伙是指在合伙企业存续期间，合伙人退出合伙企业，从而丧失合伙人资格的活动。97“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。2、退伙的原因及程序退伙的原因及程序按是否基于退伙人的退伙意愿，退伙原因可分为自愿退伙和法定退伙两大类。 （1）自愿退伙 （2）法定退伙 98“雪亮工程是以区

77、（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。自愿退伙：也称声明退伙，是指基于合伙人的退伙意基于合伙人的退伙意愿愿而退伙。自愿退伙也须符合法定事由而并非任意，但该类法定事由的发生并不直接导致退伙，而是在此前提下，由合伙人决定是否退伙。自愿退伙又分为协议退伙和通知退伙，前者是在合伙协议约定合伙企业经营期限的情况下的自愿退伙；后者是在合伙协议未约定经营期限的情况下的自愿退伙。99“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全

78、视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。合伙企业法第四十六条规定，合伙协议约定合伙企业经营期限的，有下列情形之一时，合伙人可以退伙：合伙协议约定的退伙事由出现；经全体合伙人同意退伙；发生合伙人难以继续参加合伙企业的事由，如移居异地、丧失从事营利性活动的资格等；其它合伙人严重违反合伙协议约定的义务。合伙企业法第四十七条规定，合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当通知其它合伙人。违反上述两条规定擅自退伙的，应当赔偿由此给其它合伙人造成的损失。 “雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管

79、理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。法定退伙：也称强制退伙，是指直接基于法定退伙事由的退伙。法定退伙由法定事由直接导致，而并不取决于合伙人的退伙意愿。法定退伙又分为当然退伙和除名退伙，前者是基于法定的客观事实而认定的退伙；后者则是基于合伙人的主观过错而被强制退伙。合伙企业法第四十九条规定，合伙人有下列情形之一的，当然退伙：死亡或者被依法宣告死亡；被依法宣告为无民事行为能力的人；个人丧失偿债能力；被人民法院强制执行在合伙企业中的全部财产份额。当然退伙以上述法定事由实际发生日为退伙生效日。合伙企业法第五十条规定，合伙人有下列情形之一的，经其它合伙人一致同意，可以决定

80、将其除名：未履行出资义务；因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；执行合伙事务时有不当行为；合伙协议约定的其它事由。对合伙人除名的协议应当书面通知被除名人；被除名人自接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。被除名人对除名有异议的，可以在接到除名通知之日起30日内，向人民法院起诉。101“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。3 3、退伙的法律后果退伙的法律后果（1）财产份额及合伙人资格的继承 （2）退伙结算 （3）退伙人的责任102“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村

81、（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w（1）财产份额及合伙人资格的继承。合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，依照合伙协议的约定或者经全体合伙人同意，从继承开始之日起，即取得该合伙企业的合伙人资格；但合法继承人不愿意成为该合伙企业的合伙人的，合伙企业应退还其依法继承的财产份额；合法继承人为未成年人的，经其它合伙人一致同意，可以在其未成年时由其监护人代行其权利。103“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、

82、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w（2）退伙结算。合伙人退伙的，其它合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业的财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额；退伙时有未了结的合伙企业事务的，待了结后进行结算；退伙人在合伙企业中的财产份额的退还办法，由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，可以退还货币，也可以退还实物。104“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 （3）退伙人的责任。合伙人退伙时，合伙企业财产少于合伙企业债务的，退伙人应

83、当按照约定或者法定的损益分配比例分担亏损；退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其它合伙人承担连带责任。105“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。七、七、合伙企业的解散和清算合伙企业的解散和清算（一）（一）合伙企业解散的法定原因合伙企业解散的法定原因（二）（二）合伙企业的清算合伙企业的清算106“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（一）

84、（一）合伙企业解散的法定原因合伙企业解散的法定原因合伙企业有下列情形之一时，应当解散：1、合伙协议约定的经营期限届满，合伙人不愿继续经营的；2、合伙协议约定的法定事由出现；3、全体合伙人决定解散；4、合伙人已不具备法定人数；5、合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；6、依法被吊销营业执照；7、出现法律、行政法规规定的合伙企业解散的其它原因。107“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（二）合伙企业的清算（二）合伙企业的清算合伙企业解散后应当按下列规定进行清算：

85、1、合伙企业进行清算，应当通知和公告债权人。 2、合伙企业解散，清算人由全体合伙人担任；未能由全体合伙人担任清算人的，经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散后15日内指定一名或者数名合伙人，或者委托第三人担任清算人；15日内未能确定清算人的，合伙人或者其它利害关系人可以请求人民法院指定清算人。 3、清算人在清算期间执行下列事务：（1）清理合伙企业财产，分别编制资产负债表和损益表；（2）处理与清算有关的合伙企业未了结的事务；（3）清缴所欠税款；（4）清理债权、债务；（5）处理合伙企业清偿债务后的剩余财产；（6）代表企业参与民事诉讼活动。 4、合伙企业财产在支付清算费用后，按下列顺序清偿：（1

86、）合伙企业所欠招用的职工工资和劳动保险费用；（2）合伙企业所欠税款；（3）合伙企业的债务；（4）返还合伙人的出资。合伙企业财产按上述顺序清偿后仍有剩余的，合伙人按照约定或者法定的损益分配比例进行分配；合伙企业清算时，其全部财产不足清偿其债务的，由合伙人依法承担无限连带责任。合伙企业存续期间的债务在清算时未能清偿的，在合伙企业解散后，原合伙人仍应承担连带责任，但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。 清算结束，应当编制清算报告，经全体合伙人签名、盖章后，在15日内向企业登记机关报送清算报告，办理合伙企业注销登记。108“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平

87、台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w2000年1月，赵、钱、孙、李、四人决定设立以合伙企业，并签订书面协议，内容如下：（1）赵出资10万元，钱以实物折价出资8万元，经其他人同意孙以劳务出资6万元，李货币出资4万元。（2）赵、钱、孙、李、四人按2：2：1:1比例分配利润和承担风险；（3）由赵执行合伙企业事务，对外代表企业，但签定大于1万元的销售合用应经其他人同意。协议未约定经营期限。w发生以下事实：w（1）2000年5月赵擅自以合伙企业名义与红天签定合同，红天公司不知道其内部限制。钱获知后，向红天公司表示不承认。w（2）2001

88、年1月，李提出退伙，并不给企业造成任何不利影响。2001年3月李经清算退伙。4月新合伙人周出资4万元入伙。2001年5月，合伙企业的债权人绿光公司就合伙人李退伙前的24万元现合伙人和李共同承担连带责任。李以自己退伙为由，周以自己新入伙为由拒绝承担w（3）2002年4月，合伙人钱在与黄河公司的买卖合同中，无法偿还到期债务8万元。黄河公司于2002年6月向人民法院提起诉讼。黄河公司胜诉，于2002年8月申请强制执行钱在合伙企业中的财产份额。“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工

89、程”。w据以上事实回答下列问题：w（1）赵跟红天公司的合同是否有效？为什么？w（2）李的主张是否成立？为什么？如果李向红天偿还24万元，可以向那些当事人追偿，金额多少？w（3）周的主张是否成立？为什么？w（4）合伙人钱被人民法院强制执行其份额后，合伙企业决定对其除名是否符合法律规定？为什么？w（5）李的退伙属于何种情况，其退伙应符合哪些条件？“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w(1)有效。合伙企业法第三十七条合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限

90、制，不得对抗善意第三人。（2）不成力。第五十三条退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。可向赵、钱、孙追偿。按约定2：2：1:1比例承担风险，即赵8万、钱8万、孙4万。（3）周主张不成立。第四十四条第二款规定：新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。（4）不合法。未被执行全部财产份额。（5）自愿退伙。第四十五条合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：。（二）经全体合伙人一致同意；“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众

91、性治安防控工程”。第四章第四章公司法公司法第一节、第一节、公司及公司法概述公司及公司法概述第二节、第二节、公司的主要分类公司的主要分类第三节、第三节、公司的设立公司的设立第四节、第四节、公司的财务及资金来源公司的财务及资金来源第五节、第五节、公司的机关（组织机构）公司的机关（组织机构）第第六六节节、公公司司的的治治理理机机制制及及其其主主要要法法律律 措施措施第七节、第七节、公司的并购、解散和清算公司的并购、解散和清算第第八八节节、公公司司特特殊殊形形式式：一一人人公公司司和和国国有有独独资公司资公司第八节、第八节、外国公司外国公司112“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心

92、为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 第一节、公司及公司法的概念一、公司的概念：w公司是目前世界上普遍存在的一种企业组织形式,各国一般均以民商法予以规制。但是，在法律上，关于“公司”一词的含义，不同国家因所属法系不同而有不同表述。w通说一般定义集中在:公司是指依法定程序设立的，以营利为目的的企业法人。w我国公司法第2条规定：“本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司”；“有限责任公司和股份有限公司是企业法人。”113“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化

93、为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。二、公司的法律特征（独立法人+有限责任）（1）公司是法人，具有独立人格性。 表现在： A、股东对公司仅承担有限责任 公司股东仅以其出资为限，对公司债务承担有限责任。公司以其全部资产对外承担责任。（此为公司区别于其他企业形式的关键） B、公司具有独立的财产所有权 公司的股东一旦出资，财产的所有权即归於公司法人所有，股东换取按出资比例享有的一系列权利。公司对股东出资及今后的公司收益具有独立的所有权、使用权和处置权。 114“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网

94、格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 C、公司独立的享有民事权利和承担民事责任，包括起诉权和应诉权（2）公司实行统一的集中管理制。 章程约定（但须遵循公司法的原则），股东大会、董事会（监事会）、经理三位一体。（与合伙区别） （3）公司具有永久存续性。“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。三、公司的人格否定制度揭开公司面纱原则(PiercingtheCorporateVeil)揭开公司面纱制度又称“公司人格否认”、“公司法人资格否认

95、”、“股东有限责任待遇之例外”、“股东直索责任”，指控制股东为逃避法律义务或责任而违反诚实信用原则，滥用法人资格或股东有限责任待遇、致使债权人利益严重受损时，法院或仲裁机构有权责令控制股东直接向公司债权人履行法律义务、承担法律责任。116“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w所谓公司面纱，即公司作为法人必须以其全部出资独立地对其法律行为和债务承担责任，公司的股东以其出资额为限对公司承担有限责任。公司与其股东具有相互独立的人格，当公司资产不足偿付其债务时，法律不能透过

96、公司这层“面纱”要求股东承担责任。w所谓“刺破公司面纱”，是指在某些情形下，为保护公司之债权人，法院可揭开公司之面纱，否定股东与公司分别独立之人格，令股东直接负责清偿公司债务。w法律即应充分肯定公司人格独立的价值，将维护公司的独立人格作为一般原则，鼓励投资者在确保他们对公司债务不承担个人风险的前提下大胆地对公司投入一定的资金，又不能容忍股东利用公司从事不正当活动，谋取法外利益，将公司人格否认作为公司人格独立必要而有益的补充，使二者在深沉的张力中，形成和谐的功能互补。“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网

97、应用为重点的“群众性治安防控工程”。w据英美法学家们的归纳，在英美法系国家适用“揭开公司面纱”基本需具有以下条件：w1 人格混同。 w2 不当控制。 w3 财产混同。 w4 资产严重不足。“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w但须注意：揭开公司面纱原则与公司形式的设立目的相悖，故法院并不轻易使用“揭开公司面纱原则”，其在实例中通过盘里确定了严格的标准。具体案件一般由法官根据不同情况判定，采取特别慎重原则。P70“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心

98、为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w我国新公司法第二十条第三款：公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。至此，我国也由公司法确立了揭开公司面纱原则，但执行仍存在标准不明的困难。 “雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。四、公司法的概念： 公司法是规定公司的设立、组织、经营、解散、清算以及调整公司对内对外关系的法律规范。 对内：公

99、司人员之间、公司机构之间 对外：公司与政府间、公司与平等第三 人之间 公司章程也是公司对内对外的自治手段，但章程要在公司法的指引下完成，不得违背公司法确定的基本原则。“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。五、我国的公司法 在我国，由于历史上长期的封建统治，商品经济很不发达，生产社会化程度低，公司出现较晚，公司立法也较为滞后，直到鸦片战争后的洋务运动时期，我国者出现了公司企业和公司立法。我国历史上的首家公司，是1861年由美国鸦片商人开办的旗昌洋行会同十几家其它商行和中

100、国买办，筹资白银100万两，在上海创立的以长江航运为业的“旗昌轮船公司”；最早的公司立法是1903年（光绪二十九年）清朝政府颁布的公司律；1914年（民国三年）国民政府颁布公司条例，1930年（民国二十九年）另订公司法，至今仍在台湾沿用。122“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 新中国成立后，50年政务院颁布私营企业暂行条例，肯定了公司可以作为私营企业的组织形式的存在，但至56年社会主义改造完成后，我国曾一度实行单一的公有制企业形式，公司制度被废止； 实行改革、开

101、放后，基于发展社会生产力对企业组织形式变革的客观要求，现代公司企业才在我国得以复生和迅速发展。在此期间，国家颁布实施了若干行法规与规章（如1985年国务院颁发的公司登记管理暂行规定、1992年国家体改委等6个部委联合发布的股份制企业试点办法、股份有限公司规范意见、有限责任公司规范意见等），用以规范改革中出现的公司的组织和行为；“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 我国社会主义市场经济体制确立以后，为了推行现代企业制度的建立，完善公司制度，促进社会主义市场经济的发展，

102、1993年12月29日，第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过了中华人民共和国公司法，该法共11章230条，于1994年7月1日起施行；1999年12月25日，第九届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议通过关于修改中华人民共和国公司法的决定，对该法的部分条款进行了修改。w随着市场经济的发展，2005年10月27日第十届全国人大十八次会议再次通过的新公司法，并于2006年1月1日起正式实施，成为公司运行的新准则。“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第二节第二

103、节、公司的分类、公司的分类一、公司的法律分类一、公司的法律分类1、依依股股东东所所负负责责任任的的不不同同，一一般般将将公公司分为五种司分为五种2、按按公公司司国国籍籍的的不不同同，分分为本本国国公公司司、外国公司和跨国公司外国公司和跨国公司。3、按按公公司司之之间关关系系性性质的的不不同同，分分为母公司和子公司、母公司和子公司、总公司和分公司公司和分公司。125“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。依股东所负责任的不同，一般将公司分为以依股东所负责任的不同，一般将公

104、司分为以下五种下五种（1）无限责任公司 （2 2）有限责任公司有限责任公司（3）两合公司 （4 4）股份有限公司股份有限公司（5）股份两合公司我国我国公司法公司法第二条：本法所称公司是指依第二条：本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的照本法在中国境内设立的有限责任公司有限责任公司和和股股份有限公司。份有限公司。126“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w 1、有限责任公司。简称有限公司，是指由法律规定的一定人数的股东所组成的，股东以其出资额为限对公司债务承担责任的

105、公司。是现代公司的一种基本形式。w 其主要特征为：人数有法定限制（较少）、不发行股票、股份不得随意转让、行政管理机构较为简单、仍带有任何性，属于人资混合。127“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w人资混合：一般认为，现代的有限公司作为法人，应属于资合公司的范畴，而这种公司、尤其是家族性或规模较小的有限公司，也兼有人合甚至完全属于人合的性质。一般而盲，有限公司除了股东可以依法承担有限责任外，其余在公司的经营依赖股东间的相互信任关系、所有权与经营权一般不分离、公司资本

106、或出资的流动性较小、小的有限公司在对外交往尤其在获得银行贷款时要靠股东个人的信用等方面，与合伙和无限公司很相像。在允许自然人一人设立有限公司的国家或地区，其人合性质就更为显着。“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w 2、股份有限公司。简称股份公司。是指由一定人数以上的股东发起成立的（A79：2-200），全部资本被划分为若干均等的股份由股东共同持有，所有股东均以其所持股份为限对公司债务承担责任，公司以其全部资产对公司承担责任的企业形式。P75129“雪亮工程是以区（

107、县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。按公司国籍的不同，分为本国公司、外国按公司国籍的不同，分为本国公司、外国公司和跨国公司公司和跨国公司w跨国公司，又称“多国公司”、“国际性公司”、“全球性公司”等，是指以一个或几个国家为基地或母国，制订并服从统一的经营方针或战略，在两个或两个以上的国家设有分支机构、子公司或附属公司的企业或企业集团。130“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群

108、众性治安防控工程”。按公司之间关系性质的不同，分为母公司按公司之间关系性质的不同，分为母公司和子公司、总公司和分公司和子公司、总公司和分公司 1、母公司和子公司 2、总公司和分公司131“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。1、母公司和子公司 这是公司法涉及的按公司外部组织关系控制、依附关系的分类。在不同公司之间的控制与被控制、依附与被依附的关系中，处于控制和被依附地位的公司是母公司，处于被控制和依附地位的则是子公司。母公司或控制公司与子公司或附属公司之间虽然有控制与

109、被控制的组织关系，但依国际惯例和我国的公司法，它们在参与外部的交易和管理关系时，都具有法人资格。132“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 公司法第13条第2款规定：“公司可以设立子公司，子公司具有企业法人资格”。所以，子公司有独立的名称、章程和组织机构，有法定的资本，可以自己的名义对外交往，并以公司的资产对公司债务承担有限责任。子公司再设立或控制的更低层次的公司相对于母公司来说，则为孙公司、曾孙公司等。所以，更准确地说，母公司和子公司的关系应为“控制公司”和“附属

110、(或从属)公司”的关系。母公司或控制公司为于公司或附属公司规定经营方针，甚至对其具体的经营和交易活动作出指示，子公司或附属公司鉴于其组织上的隶属关系必须遵守或服从。母公司或控制公司控制其子公司或附属公司，可以采取独资设立、全资控股、控制多数股份、掌握实际得以控制子公司或附属公司的股份等方法。对于股份公司来说，视其股份的分散程度，通常只需掌握其不到半数、甚至只有5lO的股份，即可对其加以控制。在实践中，企业集团中的上级公司与下级公司、跨国公司与其设立在世界各地的公司、控股公司与被其控股的公司等，都是母公司和子公司或者说控制公司与附属公司的关系。“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治

111、中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 母公司或控制公司与控股公司是不同的概念。母公司或控制公司的概念只说明公司间的组织关系，而不反映公司的经营性质；控股公司的概念则着重反映公司的性质和目的是控股、而非从事或主要不是从事具体的业务活动，有时也在“控股的公司”的意义上使用这一概念。所以，控股公司应属于母公司或控制公司的范畴。 母子公司涉及更大的关联企业概念。同属于一个母公司的各个层次的公司与母公司之间及其相互之间，或者连锁控制的若干公司之间，都属于关联企业的范畴。由于母公司、子公司和关联企业都是法人，为了防止这些公司利用

112、其法人资格，相互勾结从事不当交易、不当经营行为或不当输送利益，损害他人利益及社会经济秩序，法律上须对其相互间的关系加以控制和调整，即形成有关关联企业暨关联交易制度“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w（2）总公司和分公司w这是从公司内部组织关系管辖、隶属关系上进行划分，分“公司”其实只是公司的分支机构，并非真正意义上的公司。公司法第13条第1款规定：“公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人贤格，其民事责任由公司承担。”w总公司又称“本公司”，是相对于其分支机构而言

113、，有权管辖公司的全部内部组织如各个分部门、分公司、科室、工厂、门市部等的总机构。分公司也需依法设立及登记，但其作为公司的一种分支机构，不具有法人资格，设立比较方便，程序简单。135“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w其特征是：第一，分公司没有独立的名称，须以总公司的名义进行活动；第二，分公司没有自己的章程和独立于总公司的组织机构，它代表或代理总公司在一定的范围内开展活动；第三，分公司没有独立的财产，其从事活动的财产是由总公司拨付的，依法列入总公司的资产负债表；第四

114、，分公司在经营活动中产生的债权债务关系由总公司承担，并由总公司以其全部财产对该债务负清偿责任。分公司的这些特点，使之可以依托总公司的实力和信用进行活动，从而易于获得交易相对人和社会的信任。银行和保险公司等社会对其信用度要求较高的企业，通常即采取设立分公司、而非设立于公司的方式来拓展业务和活动空间。“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。四、四、公司的能力公司的能力人格与资格人格与资格（一）（一）公司的人格公司的人格（二）（二）公司的主体资格公司的主体资格（三）（三）公司

115、能力的取得与消灭公司能力的取得与消灭（四）（四）公司人格的否认公司人格的否认（揭开或刺破法人面纱（揭开或刺破法人面纱piercethecorporateveil）137“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。五、五、我国的现行公司法的基本原则我国的现行公司法的基本原则1、公司法人财产权与股东所有权相分离原则2、自主经营、讲求效益原则3、有限责任原则4、界定和维护国有资产原则5、权责明确、权利制约、科学运作原则6、保护公司、股东、债权人及公司职工的合法权益原则138“雪亮

116、工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w1、公司法人财产权与股东所有权相分离原则。公司享有由股东投资形成的全部法人财产权，依法享有民事权利，承担民事责任。公司法人财产由股东投资构成，为股东所有；但在公司存续过程中，任何股东均不得对其投资直接占有、使用或处分，而是由公司机关独立、统一地经营管理139“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w2、自主经营

117、、讲求效益原则。公司以其全部法人财产，依法自主经营，自负盈亏。公司在国家宏观调控下，按照市场需求自主组织生产经营，以提高经济效益、劳动生产率和实现资本保值、增值的目的。140“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w3、有限责任原则。公司实行有限责任制，股东以其出资额或所持股份为限对其公司负责；公司以其全部资产为限对公司的债务（债权人）负责。股东不直接对公司债务承担责民事任。141“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以

118、网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w4、界定和维护国有资产原则。公司中的国有资产所有权属于国家。国有企业改建为公司，必须依照法定的条件和要求，转换经营机制，有步骤地清产核资、界定产权，清理债权债务，评估资产，建立规范的内部管理机构。142“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w5、权责明确、权利制约、科学运作原则。公司应建立健全内部组织机构及经营管理制度，实行权责分明、管理科学、激励和约束相结合的内管理体制。公司依法应设置权力

119、、执行和监督三种性质的内部组织机构，明确各种机构的职权与职责，形成决策权、管理权、监督权“三权分立”、相互制衡、自我约束、自我发展的科学、规范的内部经营管理机制。143“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w6、保护公司、股东、债权人及公司职工的合法权益原则。公司法确认和保护公司及与公司相关的各种主体的合法权益：（1）公司依法享有法人财产权、自主经营权、对外投资权（除国务院规定的投资公司和控股公司外，所累计投资不得超过本公司净资产的50%）以及其它民事权利；（2）股东

120、作为出资者按投入公司的资本额享有所有者的资产受益、参与重大决策和选择管理者等自益性和共益性权利；（3）债权人以公司全部财产为限享有求偿权和获偿权及诉讼、仲裁等请求权；（4）公司职工享有依法获得劳动保护、福利待遇、接受职业教育及岗位培训、组织工会、参与公司民主管理（职工董事、监事制度）等权利144“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。六、公司的设立六、公司的设立（一）公司设立的立法原则（一）公司设立的立法原则自由主义、特许主义、核准主义、准则主义。我国实行准则与核准相结

121、合的原则（二）（二）有限责任公司的设立有限责任公司的设立（三）（三）股份有限公司的设立股份有限公司的设立145“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（二）（二）有限责任公司的设立有限责任公司的设立1.限责任公司的概念与特征限责任公司的概念与特征2.有限责任公司的设立条件有限责任公司的设立条件3.有限责任公司的设立程序有限责任公司的设立程序146“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控

122、联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w1.限责任公司的概念与特征限责任公司的概念与特征w有限责任公司简称“有限公司”，是指由法定数目股东共同出资组成的，股东以其出资额对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。w有限责任公司的主要法律特征是：w（1）股东人数既有最低限，又有最高限，我国公司法要求一般为两人以上50人以下；w（2）股东仅以其出资额为限对公司负责，即股东的出资额就是股东为公司经营失败而承担责任的界限，股东无义务在其出资额以外承担公司债务；w（3）股东之间联系密切，股东向股东之外的人转让其出资受法律及公司章程的限制，因此，在学理上往往认为该类公司具有“资合兼人

123、合”的性质；w（4）公司行为具有非公开性，即不能向社会募集自有资本，不能发行股票，其财务和经营状况也不必对外界公开，因而属于“封闭式”公司。147“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。2.有限责任公司的设立条件有限责任公司的设立条件A、股东符合法定人数B、股东出资达到法定资本最低限额C、股东共同制定公司章程D、有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构E、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件148“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平

124、台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。wA、股东符合法定人数。有限责任公司应由2个以上50个以下股东共同出资设立，即股东人数不得少于2人，也不得超过50人。但国有独资的有限责任公司（即“国有独资公司”）例外，其股东人数可以仅为一人。一般有限责任公司的股东可以为法人，也可以为自然人，还可以是国家授权投资的机构和国家授权的部门；但国有独资公司的唯一股东则只能是国家授权投资的机构或者国家授权的部门。149“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用

125、为重点的“群众性治安防控工程”。wB、股东出资达到法定资本最低限额。有限责任公司的法定资本即注册资本，其最低限额依公司行业性质的不同而异：以生产经营为主的公司为人民币50万元；以商品批发为主的公司为人民币50万元；以商业零售为主的公司为人民币30万元；科技开发、咨询、服务性公司为人民币10万元。特定行业的有限责任公司，如金融（包括银行、证券、保险、信托投资等）、电信、航空运输等行业，其注册资本最低限额需高于上述所定限额的，由法律、行政法规另行规定。150“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的

126、“群众性治安防控工程”。wC、股东共同制定公司章程。公司章程是关于公司内部组织及其活动的基本准则，对公司股东、董事、监事、经理具有约束力。制定公司章程既为公司内部经营管理所必虚，也为外界了解公司的重要途径和有关国家机关监督、管理公司的重要依据，因而为公司所必备。151“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。wD、有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构。公司应依照法律、行政法规的有关规定选用特定的、规范的公司名称，有限责任公司必须在其名称中标明“有限”或“有限责任

127、”字样。公司名称经登记后，即受法律保护，公司享有对其名称专用权。同时，有限责任公司作为法人，必须设有健全的组织机构，包括股东会、董事会或执行董事、监事会或监事及经理。152“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。wE、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。公司应有明确而固定的住所和生产经营场所，这既为公司的行政管理和法律管辖所必需，也为公司开展生产经营活动的所必不可少；同时，公司还须具有与其经营范围和经营规模相适应的经营环境和条件，如能源、原材料、交通等。这些均为公

128、司生存的客观基础。153“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。3.有限责任公司的设立程序有限责任公司的设立程序A、制定公司章程B、报经审批C、股东出资D、办理公司设立登记E、向股东签发“出资证明书”（股单）154“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。wA、制定公司章程。（1）形式要件：公司章程由股东共同制定，每个股东均应在章程上签名、盖章。（

129、2）实质要件：有限责任公司的章程应当载明下列法定事项：公司名称和住所；公司经营范围；公司的注册资本；股东的姓名或名称；股东的权利和义务；股东的出资方式和出资额；股东转让出资的条件；公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；公司的法定代表人；公司的解散事由与清算办法；股东认为需要规定的其它事项。155“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。wB、报经审批。审批是指政府主管部门对设立公司施以行政许可，审批的形式是签发批准文件。对于一般有限责任公司来说，报经审批并非必经的法律程

130、序，我国公司法第八条第二款规定：“法律、行政法规对设立公司规定必须报经审批的，在公司登记前依法办理审批手续。”目前，我国法律、行政法规规定在登记前须报经审批的公司有三种：一是特定类型的公司，即股份有限公司；二是特定性质的公司，即涉外公司，包括采取公司组织形式的外商投资企业及外国公司的分支机构；三是特定行业的公司，如金融、交通、邮电、医药等与国计民生关系重大的行业的公司156“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。wC、股东出资。（1）出资方式：股东应当足额缴纳公司章程中

131、规定的各自认缴的出资额，股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。对货币以外的出资，必须进行评估作价，核实财产，不得高估或低估作价。以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的20%，但国家对采取高新技术成果有特别规定的除外（以高新技术成果作价出资的金额，不得超过公司注册资本的35%）。（2）出资的缴付：股东出资应实缴，以货币出资的，应当将作为出资的货币足额存入准备设立的有限责任公司在银行开设的临时账户；以非货币财产作价出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东全部缴纳出资后，必须经法定的验资机构资并出具证明。有限责任公司成立后，发现作

132、为同资的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权的实际价额显着低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补交其差额，公司设立时的其它股东对其承担连带责任。157“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。wD、办理公司设立登记。股东的全部出资缴足并经验资后，由全体股东指定的代表或共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记，领取企业法人营业执照。公司营业执照的签发日期，为公司成立日期。设立有限责任公司的同时设立分公司的，应当就所设分公司向登记机关申请登记，领取营业执照；公司

133、成158“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（三）（三）股份有限公司的设立股份有限公司的设立1.股份有限公司的概念与特征股份有限公司的概念与特征2.股份有限公司的设立条件股份有限公司的设立条件3.股份有限公司的设立方式股份有限公司的设立方式4.股份有限公司的设立程序股份有限公司的设立程序5.发起人的设立责任发起人的设立责任159“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点

134、的“群众性治安防控工程”。1.股份有限公司的概念与特征股份有限公司的概念与特征股份有限公司简称“股份公司”，是指由法定数目以上的发起人组织设立的，其全部资本划分为若干等额股份并以股票形式向股东发行，股东以其所持股份对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。股份有限公司的主要法律特征是：（1）发起人人数有最低限，一般要求不得少于5人，但对发起人及股东人数均无最高限，因而公司规模相对较大；（2）股东以所持股份为限对公司负责，而不限于其用以认购股份的出资额；（3）一般股东可依法自由转让其股份，公司不得以章程或者协议等形式予以限制；（4）公司行为具有公开性，公司可以在发起人内部发

135、行股份而筹集资本，也可以以发行股票的方式向社会公开募集股份而筹集资本；而且，向社会公开募股的公司必须依法将公司的财务、经营状况向社会公众公开，因而属于“开放式”公司。160“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。2.股份有限公司的设立条件股份有限公司的设立条件A、发起人符合法定人数B、发起人认缴和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额C、股份发行、筹办事项符合法律规定D、发起人制订公司章程，并经创立大会通过E、有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构F、有固定的生

136、产经营场所和必要的生产经营条件161“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。wA、发起人符合法定人数。所谓发起人，是指股份有限公司的筹建人和法定认股人。股份有限公司必须有发起人，其因该类公司的法定规模较大，筹建事务和程序也较为繁杂，故其发起人不能太少，一般应为5人以上，其中须有过半数的发起人在中国境内有住所，以便实际履行发起人的职责和落实发起人的责任。国有企业改建为股份有限公司的，发起人可以少于5人，但应当采到募集设立方式。股份有限公司的发起人人数有最低限但无最高限；因

137、为发起人负有法定的认股义务，在公司成立后当然具有股东资格，所以，对发起人规定的最低限其实也是股东人数的最低限，股东人数也无最高限162“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。wB、发起人认缴和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额。股份有限公司的股本，是指其通过发行股份筹集的以股份面值计算的资本额，不包括超面值发行股份取得的溢价款。公司法第78条规定，股份有限公司的注册资本最低限额为人民币1000万元；特殊行业的股份有限公司注册资本最低限额需高于该限额的，由法律、行政法

138、规另行规定。163“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。wC、股份发行、筹办事项符合法律规定。指股份有限公司在股份发行条件、程序、办法以及其它筹建手续方面均应合法，不仅要符合公司法，同时还要符合证券法以及其它有关法律、法规的规定。164“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。wD、发起人制订公司章程，并经创立大会通过。股份有限公司也须有章程，但

139、其只须由发起人制定而不须由全体股东共同制定，其生效条件是经设立程序中的创立大会以决议的方式通过。165“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。wE、有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。股份有限公司的名称中必须标明“股份有限公司”的字样，其它规定与关于有限责任公司名称的规定相同。股份有限公司应依法设置股东大会、董事会、经理、监事会为其组织机构。166“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公

140、共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。设立方式（1）发起设立，即由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司；（2）募集设立，即由发起人认购公司应行的股份的一部分，其余部分向社会公开募集而设立公司。股份有限公司的重要特性及固有职能是化小资本单位，广泛筹集资本。为了严格发起人的责任，防止发起人滥发股份集资、轻率组建公司，凡以募集方式设立股份有限公司的，要求发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%，且认缴的股本额不得少于人民币3000万元，其余向社会公开募集。167“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安

141、全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。4.股份有限公司的设立程序股份有限公司的设立程序A、确定发起人并由其制订公司章程B、报经审批C、认股、募股与缴股D、召开创立大会E、办理设立登记F、公告与备案168“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。wA、确定发起人并由其制订公司章程。设立股份公司必须首先确定发起人，发起人确定的方式是签署发起人协议。发起人负责制定公司章程，其章程应载明下列事项：公司名称和住所；公司经营范围；公司设立方式；公司股份总数、每股金额和注册

142、资本；发起人的姓名或者名称、认购的股份数；股东的权利和义务；董事会的组成、职权、任期和议事规则；公司法定代表人；监事会的组成、职权、任期和议事规则；公司利润分配办法；公司的解散事由与清算办法；公司的通知和公告办法：股东大会认为需要规定的其它事项。169“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。wB、报经审批。设立股份有限公司必须办理审批手续，即须报经国务院授权的部门或者省级人民政府批准。采取募集设立方式设立、向社会公开发行股份的，还须经国务院证券监督管理部门核准。170“

143、雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。wC、认股、募股与缴股。以发起方式设立股份有限公司的，发起人以书面认足公司章程规定发行的全部股份后，应即缴纳全部股款，并由银行按协议代收和保存；以募集方式设立股份有限公司的，则应先由发起人以书面认足法律和公司章程规定的应该认购的部分股份，然后就其余部分股份向社会公开招募。发起人向社会公开募集股份必须履行下列手续：向国务院证券管理部门（即中国证券监督管理委员会）递交募股申请，经其审查核准，未经其核准或者未获核准的，发起人不得擅自向社会

144、公众募股；制作并公告招股说明书；与依法设立的证券经营机构（即综合类证券公司）签订承销协议，由承销机构以包销或者代销的方式承销其向社会公开募集的股份。w发起人和公众认股人应分别在规定的期限内按书面认股协议和认股书中所认股数足额缴纳股款。发起人可以用货币缴纳，也可以实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价缴股；而公众认股人一般则应以货币方式缴股。对以非货币方式缴股的，必须进行评估作价，核实财产，并折合股份，不得高估或者低估作价。国有企业改建为股份有限公司时，严禁将国有资产低价折股、低价出售或者无偿分给个人。有限责任公司依法经批准变更为股份有限公司的，折合的股份总额应当等于公司净资产额。w公司所发

145、行的股份的股款缴足后，须经法定的机构验资并出具证明。w。创立大会是由认股人组成，在股份有限公司设立过程代表全体认股人意志和利益的临时机构。发起人应当在股款缴足后30日内主持召开创立大会，并应当在会议召开15日前将会议日期通知各认股人或者公告；有代表股份总数1/2以上的认股人出席，创立大会方可举行。创立大会行使下列职权：审议发起人关于公司筹办事项的报告；通过公司章程；选举董事会成员；选举监事会成员；对公司的设立费用进行审核；对发起人用于抵作股款的财产进行审核；发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，可以作出不设立公司决议。创立大会对上述事项作出决议，必须经出席会议的认股人所持表决

146、权的半数以上通过。171“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。wE、办理设立登记。创立大会选举产生的董事会，应于创立大会结束后30日内，向公司登记机关申请设立登记，领取营业执照。公司以营业执照签发日期为成立日期。股份有限公司设立分公司的程序，与有限责任公司的规定相同。172“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。wF、公告与备案。股份有限公司成

147、立后，应当进行公告。采取募集方式设立的，应当将募集股份情况报国务院证券管理部门备案。173“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。5.发起人的设立责任发起人的设立责任设立股份有限公司，直接表现为发起人实施的法律行为，为防止发起人盲目募股，滥设公司，我国公司法明确规定了发起人对设发起人对设立公司应负的责任：（1）公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用承担连带责任；（2）公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任；（3）在公司设立

148、过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。174“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。七、七、公司的机关公司的机关（组织机构）（组织机构）（一）（一）公司机关的含义与意义公司机关的含义与意义（二）（二）有限责任公司的机关有限责任公司的机关（三）（三）股份有限公司的机关股份有限公司的机关（四）（四）董事、监事、经理的任职资格及职责董事、监事、经理的任职资格及职责175“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治

149、信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（一）（一）公司机关的含义与意义公司机关的含义与意义w公司作为社团法人组织，具有权利能力和行为能力，必须设置一定的机构形成法人的意志、对公司实行内部管理并对外代表公司，执行这些职能的专门机构就是公司机关，我国公司法称之为公司组织机构。公司应设置权力、执行、监督三种性质的机关，形成相互分工、相互制约的内在关系。176“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（二）（二）有限责任公司的

150、机关有限责任公司的机关w股东会股东会w董事会或执行董事董事会或执行董事w经理理w监事会监事会177“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。股东会股东会1、股东与股东权2、股东会的性质与组成3、股东会依法行使下列职权4、股东会的会议制度及议事规则178“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w1、股东与股东权。股东泛指公司的出资人，是公司设立的基础

151、。股东一般无身份与资格的限制，一切自然人、法人均有成为股东权利能力（但不一定有行为能力）。股东对公司依法享有和行使股东权（简称股权）。股东权是物权的衍生形态它包括物权但不仅仅限于物权。股东权的内容可分为自益权和共益权：自益权是股东基于自身的利益而形式的权利，包括获利权、股份转让权、优先认股权、优先受让权、剩余财产分配权等；共益权包括表决权、监督权、诉讼权等。179“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w2、股东会的性质与组成。股东会是公司的权力机构，决定公司的一切重大

152、事项。股东会由全体股东组成，严格体现“谁投资，谁决策”。180“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w3、股东会依法行使下列职权：决定公司的经营方针和投资计划；选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项；选举和更换由股东代表出任的监事，决定有关监事的报酬事项；审议批准董事会的报告；审议批准监事会或监事的报告；审议批准公司的财务预算方案、决算方案；审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；对公司增加或者减少注册资本作出决议；对发行公司债券作出决议；对股东向股东以外的人转让出

153、资作出决议；（11）对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议；（12）修改公司章程。181“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w4、股东会的会议制度及议事规则。股东会分为定期会议和临时会议。定期会议按公司章程的规定按时召开，一般每年至少召开一次；临时会议可在代表1/4以上表决权的股东、1/3以上的董事或者监事的提议下召开。召开股东会会议，应当于会议召开15日以前通知全体股东。股东会的首次会议由出资最多的股东召集和主持；其后的股东会会议，由董事会召集，

154、董事长主持。w股东出席股东会，按出资比例行使表决权。股东会对公司增加或者减少注册资本、合并、分立、解散或者变更公司形式作出决议以及修改公司章程，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。股东的议事方式和表决程序，在符合上述规定的前提下，由公司章程具体规定。股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。182“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。董事会或执行董事董事会或执行董事1、性质与组成2、任免与任期3、职权4、会议制度183“雪亮工程是以

155、区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w1、性质与组成：董事会是公司的执行机构，执行公司业务并对股东会负责。董事会一般由313名董事组成；股东人数较少和规模较小的有限责任公司，可以设1名执行董事而不设董事会。董事会设董事长1人，可以设副董事长12人，其产生办法由公司章程规定。董事长为公司的法定代表人。不设董事会的，执行董事会为公司的法定代表人。184“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用

156、为重点的“群众性治安防控工程”。w2、任免与任期：董事一般应由自然人担任，由股东会选举产生。两个以上的国有企业或者两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有由公司职工民主选举产生的公司职工代表。董事的任期由公司章程规定，但每届不得超过3年；任期届满的，连选可以连任。董事在任期届满前，股东会不得无故解除其职务务。185“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w3、职权：有限责任公司的董事会行使下列职权：（1）负责召集股东会，并向股东会报告工作；（2

157、）执行股东会的决议；（3）决定公司的经营计划和投资方案；（4）制定公司的年度财务预算方案、决算方案；（5）制定公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（6）制定公司的增加或者减少注册资本的方案；（7）拟订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案；（8）决定公司内部管理机构的设置；（9）聘任或者解聘公司经理（总经理），根据经理的提名，聘任或者解聘公司副经理、财务负责人，决定其报酬事项；（10）制定公司的基本管理制度。执行董事的职权，应当参照董事会的职权，由公司章程规定。186“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联

158、网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w4、会议制度：召开董事会会议，应当于会议召开10日以前通知全体董事。董事会会议由董事长召集和主持；董事长因特殊原因不能履行职务时，由其指定副董事长或者其它董事召集和主持。1/3以上董事可以提议召开董事会会议。董事会的议事方式和表决程序，由公司章程规定。董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。187“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。经理经理1、性质2、任免及法律地位3、构成4、职权188“雪

159、亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w1、性质：经理是公司的日常经营管理机构（也称辅助执行机构），具体处理公司的日常事务并对董事会负责。经理与董事会都属于业务执行机构，二者的区别在于，董事会宏观执业，即负责公司经营事项的宏观决策；经理微观执业，即负责公司日常事务的管理。189“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w2、任免及法律地位：经理由公司

160、董事会聘任或解聘，连聘可以连任。董事会的成员、小公司的执行董事可以兼任经理。在法律地位上，经理不是公司的法定代表人，而是董事会的代理人。190“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w3、构成：经理作为一种公司机关，其人数可视公司 的 规 模 而 定 ： 小 公 司 可 只 设 一 名 经 理（president）；大公司则可设若干名，其中总总经理（也称“总裁”、“执行主管”，president &chiefexecutiveofficer简称CEO）一名，副总经理（也

161、称“副总裁”vice-president）若干名。副总裁 又 可 分 为 “执 行 副 总 裁 ”（ executive vice-president） 、 “深 资 副 总 裁 ”（ senior vice-president）等职务顺序。另外，有些大公司还设有“营业主管”（chiefoperatingofficer简称COO）、“财务主管”（chieffinancialofficer简称CFO），这些职务相当于“副总裁”。191“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”

162、。w4、职权：公司的经理依法行使下列职权：（1）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；（2）组织实施公司年度经营计划和投资方案；（3）拟订公司内部管理机构设置方案；（4）拟订公司的基本管理制度；（5）制定公司的具体规章；（6）提请聘任或解聘公司副经理、财务负责人；（7）聘任或解聘应由董事会聘任或解聘以外的负责管理人员；（8）公司章程和董事会授予的其它职权。另外，经理可列席董事会会议。192“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。监事会监事会1、性质与组成2、任

163、期3、职权193“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w1、性质与组成：监事会也称“监察委员会”(supervisorycommittee)，是公司的内部监督机构。有些国家（如美国）的公司内部监督不采用监事会形式，而是由会计师（publicaccoutant）负责稽核公司财务；大陆法系国家大多实行监事会制度。我国有限责任公司一般均应设立监事会，且由不少于3名的监事(也称监察员)supervisor)组成，并在其中推选1名召集人；股东人数较少和规模较小的，可以设12名监

164、事而不设监事会。监事会成员由股东代表和适当比例的公司职工代表组成，具体比例由公司章程规定。股东代表由股东会选举产生，职工代表由公司职工民主选举产生，但公司的董事、经理及财务负责人不得兼任监事。194“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w2、任期：监事的任期每届为3年，任期届满的，连选可以连任195“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w3、

165、职权：监事会或者监事依法行使下列职权：（1）检查公司财务；（2）对董事、经理执行公司职务时违反法律、法规或者公司章程的行为进行监督；（3）当董事和经理的行为损害公司的利益时，要求董事和经理予以纠正；（4）提议召开临时股东会；（5）公司章程规定的其它职权。另外，监事可以列席董事会会议。196“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。197“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重

166、点的“群众性治安防控工程”。（三）（三）股份有限公司的机关股份有限公司的机关w股东大会股东大会1、性质与组成2、股东大会行使下列职权3、会议制度及议事规则董事会董事会1、性质与组成2、职权3、会议制度与议事规则经理经理监事会监事会198“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w1、性质与组成：股东大会是股份有限公司的权力机构，由股东组成。199“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联

167、网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w2、股东大会行使下列职权：决定公司的经营方针和投资计划；选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项；选举和更换由股东代表出任的监事，决定有关监事的报酬事项；审议批准董事会的报告；审议批准监事会的报告；审议批准公司的年度财务预算方案决算方案；审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；对公司增加或者减少注册资本作用决议；对发行公司债券作出决议；对公司合并、分立、解散和清算等事项作出决议；修改公司章程。200“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控

168、工程”。w3、会议制度及议事规则：股东大会分为定期会议和临时会议。定期会议应当每年召开1次，故称年会(annulmeeting)；临时会议在有下列情形之一时的2个月内召开：董事人数不足法定人数或者公司章程所定人数的2/3时；公司未弥补的亏损达股本总额的1/3时；持有公司股份10%以上的股东请求时；董事会认为必要时；监事会提议召开时。w股东大会由董事会负责召集，由董事长主持。董事会应当将会议审议事项于会议召开30日前通知各股东；发行无记名股票的，应当于会议召开45日前就上述通知事项作出公告。无记名股票持有人出席股东大会的，应当于会议召开5日前至股东大会闭会时止将股票交存于公司。股东可以委托代理人

169、出席股东大会，代理人应当向公司提交股东授权委托书，并在授权范围内行使表决权。w股东出席股东大会，所持有的每一股有一表决权，即实行“一股一票”表决权制。股东大会会议分为普通决议和特别决议。作出普通决议，必须经出席会议的股东所持表决权的半数以上通过；作出特别决议，则须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过，特别决议的事项包括公司合并、分立、解散及修改公司章程（上市公司例外，见上市公司章程指引第112条）。股东大会应当对所议事项的决定作成会议记录，由出席会议的董事签名。股东大会的决议违反法律、行政法规，侵犯股东合法权益的，股东有权向人民法院提起要求停止该违法行为和侵害行为的诉讼。201“雪亮工程

170、是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w1、性质与组成：股份有限公司设立董事会作为公司的业务执行机构，其成员为519人。董事由股东大会选举产生，其任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年；任期届满，连选可以连任。董事会设董事会一人，可以设副董事长12人，其人选由董事会的全体董事的过半数选举产生。董事长为公司的法定代表人，行使下列职权：主持股东大会和如今主持董事会会议；检查董事会决议的实施情况；签署公司股票、公司债券。另外，公司根据需要，可以由董事会授权董事长在董事会团会期间行

171、使董事会的部分职权。202“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w2、职权：股份有限公司董事会的职权与有限责任公司董事会的职权基本相同。203“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w3、会议制度与议事规则：董事会每年度至少召开2次会议，每次会议应当于会议召开10日以前通知全体董事。董事会会议应由1/2以上的董事出席方可举行。董事会会议应由董事

172、本人出席，因故不能出席的，可以书面委托其它董事代为出席，并应在委托书中载明授权范围。董事会作出决议，必须经全体董事过半数通过。董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事和记录员在会议记录上签名。董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任；但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。204“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w经理经理股份有限公司设经理，作为公司的日常经营管理机构

173、。公司董事会可以决定由董事会成员兼任经理。关于经理的其它规定，与有限责任公司的经理基本相同。205“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w监事会监事会股份有限公司设监事会，作为公司的内部监督机构，其成员不得少于3人。关于监事会的其它规定，与有限责任公司的监事会基本相同。206“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。1.条件条件公司的董事、监事、

174、经理一般由自然人担任。我国公司法对自然人担任这些职务的任职资格作了限制性规定，凡有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、经理：（1）无民事行为能力或者限制行为能力；（2）因犯有贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产罪或者破坏社会经济秩序罪，被判处刑罚，执行期满未逾5年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年；（3）担任因经营不善破产清算的公司、企业的董事长或厂长、经理，并对该公司、企业破产负有个人责任，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年；（4）担任因违法被吊销营业执照的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年；（5）个人负数额较大的债务到期未清偿

175、。另外，国家公务员不得兼任公司的董事、监事、经理。公司违反上述规定选举、委派董事、监事或者聘任经理的，该选举、委派或者聘任无效。2.职责职责（四）（四）董事、监事、经理的任职资格及职责董事、监事、经理的任职资格及职责207“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w公司董事、监事、经理依法负有以下职责：（1）董事、监事、经理应当遵守公司章程，忠实履行职务，维护公司利益，不得利用在公司的地位和职权为自己谋私利，不得利用职权收受贿赂或者其它非法收入（光大集团董事长朱小华受贿4

176、05.9万元案例），不得侵占公司财产；（2）董事、经理不得挪用公司资金或者将公司资金借贷给他人，不得将公司资产以其个人名义或者以其它个人名义开立账户存储，不得以公司资产为本公司的股东或者其它个人债务提供担保；（3）董事、经理不得自营或者为他人经营与其所任职公司同类的营业或者从事损害本公司利益的活动，从事上述营业或者活动的，所得收入应当归公司所有；除公司章程规定或者股东会同意外，不得同本公司订立合同或者进行交易；（4）董事、监事、经理除依法律规定或者经股东会同意外，不得泄露公司秘密；（5）董事、监事、经理执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损害的，应当承担赔偿责任。分析

177、案例208“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w例：甲、乙两个国有企业拟与丙（民营科研机构）以发起设立的方式共同组建一股份有限公司，由三方拟订的公司组建方案的内容包括：公司筹集资本总额人民币1200万元，股份总数为800万股，每股面值为1元，折股价格为1.5元；甲认购400万股，以场地使用权及建筑物作价折合300万股，其余部分以货币缴股；乙认购200万股，分别以机器设备和商标使用权作价折合150万股和50万股；丙认购200万股，以专利技术作价折股；公司存续期间，可依

178、法定程序增加或者减少注册资本，但发起人不得退出或者转让其所持股份；由甲委派3名、乙和丙各委派2名董事组成公司董事会，负责执行公司业务；由董事会在董事会成员之外选举12名监事，履行内部监督职责；在董事会成员中选任一名董事兼任总经理，负责公司日常事务并作为公司的法定代表人；若公司组建失败，由甲、乙两方承担有关责任；等等。w试分析：该公司组建事宜有那些不合法之处？w分析209“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w不合法之处至少有：（1）发起人人数。组建股份有限公司，发起人

179、依法不得少于5人；发起人均为国有企业的，可少于5人。本例中的发起人只有3人，且不都是国有企业，因而不合法。（2）设立方式。股份有限公司设立虽有两种方式可供选择，但发起人可少于5人时，依法必须采取募集设立的方式。而本例中在发起人只有3人的情况下，采用发起设立方式是不合法的。（3）股本额。募集设立股份有限公司的，股本额依法不得少于人民币1000万元。本例的组建方案中虽拟筹资额为1200万元，但按其拟定的股份面值和股份数额计算，其股本额只有800万元，未达到股份有限公司注册资本的最低限。（4）发起人出资。设立股份有限公司虽允许发起人以非货币资产作价折股，但以工业产权和非专利技术作价缴股的，其作价折股

180、的金额不得超过股份有限公司注册资本的20%。本例的组建方案中，拟定乙和丙各以商标使用权和专利技术作价折股50万股和200万股，所折合的股数占公司股份总数的比例已达31%以上，显然不合法。（5）股份转让限制。股份有限公司的基本特征之一是股东可以自行转让所持股份而不受其它股东及公司的限制，虽然公司法对发起人转让股份有转让期限的限制，但也仅仅限制其在公司成立后的3年内实施股份转让行为。本例的组建方案中限制发起人在公司存续期间转让其股份，剥夺了发起人股东合法的股份转让权，因而是不合法的。（6）组织机构的设置及人选确定。股份有限公司董事会的成员一般应由股东大会选举产生，而不是由股东瓜分名额后由各自委派；

181、公司董事会应依法选举产生一名董事长作为公司的法定代表人，而不能由董事兼任的经理行使董事长职责，且公司经理依法应由董事会聘任而非选任。（7）设立责任。公司设立失败的，依法应由发起人承担连带责任，而本例的组建方案中约定将设立责任归于两个国有企业，是既不公平又不合法的。210“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。八、八、国有独资公司的特别规定国有独资公司的特别规定（一）（一）国有独资公司概及性质国有独资公司概及性质（二）（二）关于国有独资公司设立的特别规定关于国有独资公司设

182、立的特别规定（三）（三）关于国有独资公司组织机构的特别规定关于国有独资公司组织机构的特别规定（四）（四）独资公司的股权行使独资公司的股权行使211“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w（一）国有独资公司概及性质（一）国有独资公司概及性质w国有独资公司是指国家授权投资的机构或者国家授权的部门单独投资设立的有限责任公司。w这里所谓国家授权投资的机构，是指被国家授权行使国有资产投资及管理职能的专门机构，如国有投资公司、国有资产管理公司、企业集团等；所谓国家授权的部门是指被

183、授权行使直接管理国有资产及国有企业的国务院有关部门，如铁道部、兵器工业部、民航总局、国防科工委等。w国有独资公司是我国公司法特许设立的“一人公司”，是有限责任公司的一种特殊形式。国有独资公司本质上仍属国有企业，特许其采用有限责任公司的组织形式，旨在促使其转换经营机制，按市场规则运营资本，使国有资产更好地保值、增值。w国有独资公司具有与一般有限责任公司相同的法律地位，但在设立、组织机构、及股权行使等方面，公司法均对其有特别规定。212“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”

184、。（二）（二）关于国有独资公司设立的特别规定关于国有独资公司设立的特别规定1、国有独资公司只有一个股东，而且只能是国家授权投资的机构或者国家授权的部门（以下简称出资人）。2、国务院确定的生产特殊产品的公司或者属于特定行业（如垄断性、保密性行业）的公司，应当采取国有独公司形式。3、国有独资公司的章程由出资人制定，也可以由公司董事会制定，报出资人批准。213“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（三）（三）关于国有独资公司组织机构的特别规定关于国有独资公司组织机构的特别规

185、定w1、国有独资公司不设股东会，故不以股东会为其权力机构。出资人授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项；但公司的合并、分立、解散、增减资本和发行公司债券，必须由出资人决定。w2、国有独资公司必设董事会，其董事会具有权力机构和业务执行机构的双重性质，既被授权行使公司部分重大事项的决策权，又依法享有和行使一般有限责任公司董事会的职权。董事会每届任期3年，其成员为39人，由出资人委派或更换。董事会成员中应有由公司职工民主选举产生的公司职工代表。董事会设董事长一人，可以视需要设副董事长；董事长和副董事长，由出资人从董事会成员中指定。董事长为国有独资公司的法定代表人。w3、国有独资公司设

186、经理，由董事会聘任或者解聘，经出资人同意，可以由董事会成员兼任。国有独资公司的经理，依法行使一般有限责任公司经理的职权。w4、国有独资公司设监事会，其成员不得少于3人，由国务院或者国务院授权的机构、部门委派，并有公司职工代表参加。国有独资公司监事会的职权包括：检查公司财务；对董事、经理执行职务时违反法律、规章或者公司章程的行为进行监督；国务院规定的其它职权。监事可以列席董事会会议。不难看出，国有独资公司监事会不按出资人意愿组成并直接对投资人负责，而是由政府机构派出并直接对政府机构负责，且不能直接干预董事、经理的执行业务的行为而只对其行使监督职能，因而不属于公司的内部监督机构而属于外部监督机构，

187、其地位类似于一般国有企业的监事会。214“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（四）独资公司的股权行使（四）独资公司的股权行使w国有独资公司的出资人是被国家授权而代表国家投资的，公司的全部财产均属国有财产，国家是国有独资公司财产的最终所有者和唯一股权主体。关于国家对国有独资公司享有的股权的行使，公司法作了以下规定：w（1）经营管理制度健全、经营状况较好的大型国有独资公司，可以由国务院授权行使资产所有者的权利；w（2）国有独资公司的资产转让，依照法律、行政法规的规定，由

188、出资人办理审批和财产转移手续。215“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。九、九、公司的资本公司的资本（一）公司资本的概念及构成（一）公司资本的概念及构成有有限限责责任任公公司司的的注注册册资资本本为为在在公公司司登登记记机机关关登登记的全体股东实缴的出资额之和；记的全体股东实缴的出资额之和；股股份份有有限限公公司司的的注注册册资资本本为为在在公公司司登登记记机机关关登登记的实收股本总额，即全体股东实缴的股款额之和。记的实收股本总额，即全体股东实缴的股款额之和。（二二

189、）公公司司资资本本的的立立法法规规制制原原则则（公公司司资资本本制制度）度）216“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（二）（二）公司资本的立法规制原则公司资本的立法规制原则（公司资本制度）（公司资本制度）1.资本确定原则2.资本维持原则3.资本不变原则217“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。1.资本确定原则A、资本确定原则的含义及意义

190、B、资本确定原则（即法定资本制）在我国公司法种的体现218“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w所谓资本确定原则，是要求公司设立时应在其章程中载明资本总额，并由发起人及股东认足或者缴足，否则，公司不能成立。该原则的确定，旨在强调公司资本的确定性、真实性与可靠性，进而表彰公司设立条件的合法性，防止滥设公司及设立公司中的欺诈与投机。因此，该原则也称“资本法定原则”。该原则首先为法国、德国公司法所确认。资本法定原则在不同国家的公司立法中又有不同含义。有些国家实行“严格法定

191、资本制”又称“实缴资本制”；有些国家则实行“非严格法定资本制”，即“授权资本制”另外，还有些国家实行“折中资本制”219“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w（1）法定资本制，又称确定资本制，是指公司在设立时，必须在公司章程中明确记载公司的资本总额，并须由股东全部认足的一种公司资本制度。w法定资本制具有以下特征：w法定资本制又不可避免地具有以下缺陷：220“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公

192、共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w法定资本制具有以下特征：1）公司的资本总额须公示。公司在设立时，必须在公司章程中明确记载公司的资本总额。这样，与公司进行交往的其他商事主体可以通过查阅公司章程了解公司的资本状况，并以此确定交易的标的范围。2）公司章程确定的资本总额在公司设立的过程中必须全部发行或筹集完毕。公司的资本总额不仅要记载于公司章程，而且要落实到每个股东头上，即每个股东同意认购的资本总额之和为公司的资本总额。3）股东认足股份后，需要实际缴纳股款。在实行法定资本制的大陆法系国家，股款缴纳的方式又分为两种法例，即全额缴纳主义和分期缴纳主义。前者是指股东对其应缴纳的股款必

193、须次性全额缴清，不允许分期缴纳；后者是指股东对其应缴纳的股款可分两期以上缴纳，不必一次全额缴足，其余部分由公司另行通知股东缴纳。在现代公司实践中，通常在发行股份时就固定履行缴纳股款的日期。公司的内部细则规定，股东分期支付股份价款的日子应被视作催告他们缴纳股款的催缴日。（4）公司成立后如需增加资本，必须履行变更章程、发行新股等程序。由于公司资本总额不仅已经记载于章程当中，而且已经全部发行出去，所以，如果需要增加资本，必须经股东会决议变更章程并发行新股，还要进行变更登记。221“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频

194、监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w法定资本制又不可避免地具有以下缺陷：1）要求公司的资本总额在设立时必须全部发行完毕，增加了设立公司的难度，不利于充分发挥公司这一企业组织形式在社会经济生活中的作用；2）公司成立之后的若干年内，需要多少资金其中有多少可以来自借款，有多少需从公众筹集，取决于公司的发展速度、经济形势、市场需求等等难以事先充分预见的因素。如果硬性要求股东在公司设立之初缴足全部资本，很可能会造成公司资本的闲置，导致社会资源的浪费；3）增资程序比较繁琐，如果每次增加资本都需召集股东会、修改章程、注册登记，不仅增加了集资成本，董事会、经理亦难以利用商业机会而及时作出有利于公司的

195、决策。222“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w（2）授权资本制，是指公司在设立时虽将公司资本总额记载于公司章程，但并不要求股东全部队足，公司即可成立，未认购部分，由董事会在公司成立后根据实际需要随时发行新股进行募集的一种公司资本制度。授权资本制起源于英美法系，原指国家授予发行权能的公司在其章程中所确定的股份资本。因为在特许主义时代，股份资本的发行当然是基于国家的授权。进入准则主义时代后，仍遗留着国家对公司赋予特定权能的授权思想，因此，对公司发行其章程所确定的股份

196、资本，仍然沿用传统的“授权资本”一词。但是，将“授权”理解为股东会授予董事会在公司成立后在资本限额之内发行新股之权似乎更为合适。w授权资本制具有以下特征223“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w授权资本制具有以下特征：1）公司的资本总额须公示。在授权资本制下，公司的资本总额也要明确地记载于公司章程，这一点与法定资本制相同。2）公司章程确定的资本总额在公司设立时不需要全部发行完毕。公司的资本总额虽然记载于公司章程，但是，不必在设立时由股东全部认足。公司仅发行资本总额

197、的一部分，并由股东认足，公司即可成立。3）公司成立后，股东应对认足的股份实际缴纳股款。在授权资本制下，各股东在设立时认购的股份，其所应当缴纳的股款必须一次性缴足。4）公司成立后如需增加资本，不需要变更章程。由于公司设立时仅发行了公司资本总额的一部分，公司成立后，如需增加资，仅需在授权范围内章程确定的资本总额扣除设立时发行的股份数后的股份数额，由董事会决议发行新股，而无需经股东决议变更公司章程。224“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w（3）折中资本制有两种法例：一

198、是折中授权资本制，是指公司设立时，章程中应明确记载公司的资本总额，股东只需认足第一次发行的资本，公司即可成立，但公司第一次发行的资本不得低于资本总额的一定比例；未认足部分，授权董事会随时发行新股募集。如日本商法第166条第3项规定：“公司设立之际发行的股份总额不得低于公司股份总数的四分之一。”我国台湾公司法第156条第2款规定：“股份总数得分次发行，但第一次应发行之股份不得少于股份总数四分之一。”二是认许资本制，又称许可资本制，是指公司设立时，章程中应明确记载公司的资本总额。并由股东全部认足，公司方得成立；但公司章程可以授权董事会于公司成立后一定年限内，在授权时公司资本额的一定比例范围内，发行

199、新股，增加资本，而无需经股东会决议。如德国股份法第202条至206条即规定公司章程可以授权董事会于公司成立后5年内，在授权时公司资本额之半数范围内，只需经监事会同意，即可发行新股，增加资本。225“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。B、资本确定原则（即法定资本制）在我国公司法种的体现从我国公司法及相关规定看，我国的公司资本制度具有以下两个特点：一、公司法确立了非常严格的法定资本制度。二、是公司资本制度不统一。226“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治

200、中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w一是公司法确立了非常严格的法定资本制度。w1）资本实缴制。我国公司法第23条第1款规定：“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东实缴的出资额。”第25条第l款规定：“股东应当足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入准备设立的有限责任公司在银行开设的临时帐户；以实物、工业产权、非专利术或者土地使用权出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。”第78条第1款规定：“股份有限公司的注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。”由上

201、述规定可以看出，在我国，无论是有限责任公司还是股份有限公司，公司的资本总额不仅要明确记载于公司章程，而且要全部发行出去，并由股东实际地一次性全额缴纳，否则公司不得成立。公司的注册资本即为发行资本和实收资本，三者含义一致。w2）差额连带补缴制。第28条规定：“有限责任公司成立后，发现作为出资的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补交其差额，公司设立时的其他股东对其承担连带责任。”可见，我国的公司资本制度应该属于一种严格的法定资本制。我国的公司资本制度之所以如此严格，主要因为资本不实是长期困扰我国经济秩序的一大难题。公司法颁布之前，由于

202、法律规定不完善，主管部门对股东的出资、验资审查不严，导致了公司的滥设和皮包公司的大量出现严重地干扰了社会经济的秩序，而且，公司经营中抽逃资本的现象极为严重，使债务拖欠现象极为严重，对债权人缺乏应有的保护，造成了社会经济生活的混乱和无序。这一资本制度的采纳，表明了以此来保证公司的偿债能力及社会交易秩序的立法目的。但是，虽然公司法对资本的安排侧重于初始静态资本的确定，力图从公司成立之始就具备确保交易安全的基础，但这种安排却不利于提高资金融通效益，且实际上很难避免因抽逃出资或经营亏损而给债权人带来的风险。而且，随着经济的发展，公司这一企业组织形式将越来越多地为广大投资者采用，可僵化的公司资本制度却会

203、阻碍公司的发展。因此，我国也应顺应公司立法的国际发展趋势，结合我国的国情，对现行公司资本制度进行修正，为公司的设立创造一个较为宽松的环境，而以公司成立后的监控措施达到实现交易安全的目的，同时满足自由与安全的双重目标。227“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w二是公司资本制度不统一。中外合资经营企业法、深圳公司条例均允许股东分期缴纳出资，与公司法的规定相悖，这种立法模式的存在，将导致相同市场主体适用不同的法律，享受不同的待遇，与市场经济公平原则背道而驰。因此，我们应

204、在比较优劣的基础上，选择最适应我国目前需要及今后发展的公司资本制度，统一公司立法。w就我国的实际情况而言，折中的授权资本制似更符合我国的国情和实践的需要。首先，折中的授权资本制不仅要求将资本总额记载于公司的章程中，而且第一次发行的资本不得少于公司资本总额的一定比例。这一限制与授权资本制下的毫无限制相比，能够防止出资不实、公司滥设等情况的出现，可以在一定程度上保证交易安全。其其次次，折中的授权资本制仅仅是要求将资本记载于公司的章程中，而并不要求在设立时全部发行出去。这一点与法定资本制相比，既减少了股东筹集资本的困难，又能使公司根据自身发展确立资本总额并分阶段发行出去，这样，能充分利用公司的资本，

205、还避免了公司成立后增资的繁琐程序。最后，就我国目前而言，随着市场经济的发展，设立公司将是越来越多的个人投资者乐于选择的投资方式。而如果仍然坚持目前的严格的法定资本制，会阻碍投资者选择这种投资方式。从发展市场经济的角度，公司企业数量的增多，才能带来市场经济的繁荣。而且，目前内资公司与合资公司适用不同的资本制度，也不利于法律的统。因此，我国公司法应对现行的公司资本制度进行修订，变更为折中的授权资本制，即：(1)公司的资本总额应明确记载于公司章程，以昭示公司的预期发展规模以及公司管理机关允许公司发行的资本额度；(2)公司在设立时，发行资本数额必须达到资本总额的一定比例，否则不得成立；(3)公司在设立

206、时没有发行的资本，必须在公司成立后的一定期限内发行完毕。228“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。2.资本维持原则A、含义及意义：所谓资本维持原则，又称“资本充实原则”，是要求公司在存续期间，应经常保持注册资本的充实并应保障注册资本的安全。公司注册资本是在公司章程中载明并公式示的，因而是对债权人的信用担保。实行资本维持原则，保有充实、有效的注册资本，是保障公司发展、保持公司信用，维护债权人利益、实现交易安全的第二道屏障。B、资本维持原则在我国公司法中的体现229“雪

207、亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。B、资本维持原则在我国公司法中的体现（1）股东撤资的禁止股东撤资的禁止（2）转投资的数额限制转投资的数额限制（3）法定公积金的提取与使用制度法定公积金的提取与使用制度230“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（1）股股东东撤撤资资的的禁禁止止。我国公司法第34、93条规定，有限责任公司的“股东在公司登记后，

208、不得抽回出资。”股份有限公司的“发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按照期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本。”231“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（2）转转投投资资的的数数额额限限制制。我国公司法第12条第二款规定：“公司向其他有限责任公司、股份有限公司投资的，除国务院规定的投资公司和控股公司外，所累计投资额不得超过本公司净资产的百分之五十，在投资后，接受被投资公司以利润转增的资本，其增加额不

209、包括在内。”232“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（3）法法定定公公积积金金的的提提取取与与使使用用制制度度。我国公司法第177条第一款规定，公司分配当年税后利润时，应当提提取取利利润润的的百百分分之之十十列列入入公公司司法法定定公公积积金金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可不再提取。第179条第二款规定，股份有限公司在用“法定公积金转为资本时，所留留存存的的该该项项公公积金不得少于注册资本的百分之二十五积金不得少于注册资本的百分之二十五

210、”。233“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。3.资本不变原则A、资本不变原则的含义及意义所谓资本不变原则，是要求公司存续期间，应保持注册资本的相对稳定，非经法定程序不得增加或者减少。这里所说的“不变”并非绝对的一成不变，而只是要求公司“不得擅自改变”已经确定的注册资本额；公司确实需要变更注册资本数额的，依法也可进行“整体增资”或者“整体减资”，但必须经过严格的法定程序。该原则的确立，旨在强调公司增减资本的严肃性和有序性，杜绝随意性和无序性，防止公司因人为变更使其注

211、册资本不得维持而给债权人及股东造成损害（如为补亏而增发新股，欺骗投资者），特别是防止一些公司在风险发生之前恶意减资而损害公司债权人的利益。B、资本不变原则在我国公司法中的体现234“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。B、资本不变原则在我国公司法中的体现我国公司法据此原则，明确规定了公司增减注册资本的条件、程序及要求。（1）公司增资的程序及要求（2）公司减资的程序及要求235“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格

212、化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（1）公司增资的程序及要求。w根据我国公司法第138142条的规定，公司增加注册资本的，应履行下列程序：1）由公司权力机关作出增资决议并相应修改公司章程；2）募集设立的股份有限公司发行新股增资的，须报经国务院证券管理部门批准；3）募集设立的股份有限公司发行新股增资的，须作信息披露，即公告新股招股说明书及公司财务会计报告；4）按增资决议及新股招股说明书规定的办法（见书P135第二段）增资；5）办理变更登记及公告手续。236“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基

213、础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（2）公司减资的程序及要求w根据我国公司法第186条的规定，公司需要减少注册资本时，须履行以下程序：1）由公司权力机关作出减资的决议并相应修改公司章程；2）编制资历产负债表和财产清单；3）股份有限公司及经审批程序设立的有限责任公司决定减资的，须报经原设立审批部门批准；募集设立的公司，还须报经国务院证券管理部门批准；4）应自作出减资决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上至少公告3次；债权人自接到通知书之是起30日内，未接到通知书的第1次公告之日起90日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保；5）公司按减资决议规定的数额

214、与方法削减股东出资或者注销部分股份；6）依法向原公司登记机关办理变更登记。公司减资的，其减少后的注册资本不得低于注册资本的最低限额。237“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。十、十、公司财务会计公司财务会计（一）（一）公司财务会计的基本要求公司财务会计的基本要求（二）（二）公司的财务会计报告公司的财务会计报告（三）（三）公司的利润分配公司的利润分配238“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共

215、安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（一）（一）公司财务会计的基本要求公司财务会计的基本要求 财务会计是公司经营管理的基础性和经常性的工作。公司应当依照法律、行政规和国务院财政主管部门的规定建立本公司的财务、会计制度，依法进行财务管理和会计核算。公司应当单独设置会计机构，配备会计人员，并依法设置会计账册，编制财务会计报告， 一切经济业务活动均应办理会计手续。公司不得在法定会计账册外另立账册；对公司资产，不得以任何个人名义开立账户存储。239“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点

216、的“群众性治安防控工程”。（二）（二）公司的财务会计报告公司的财务会计报告1.公司财务报告的种类种类 2.公司财务会计报告的报送要求240“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。1.公司财务报告的种类种类公司一般应当在每一会计年度终了时制作财务会计报告。公司财务会计报告应当包括下列财务会计报表及附属明细表：（1）资产负债表；（2）损益表；（3）财务状况变动表（自1998年1月1日起改用现金流量表）；（4）财务情况说明书；（5）利润分配表。公司对外报送的年度财务会计报告，

217、必须经注册会计师审查验证。241“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。2.公司财务会计报告的报送要求公司财务会计报告是反映公司一定时期的财务和经营状况的重要书面资料，公司应当按下列规定报送或者公开其财务会计报告：（1）有限责任公司应当按照公司章程规定的期限，将财务会计报告送交各股东；（2）股份有限公司的财务会计报告应当在召开股东大会年会的前20日以前置备于本公司，供股东查阅；（3）以募集设立方式设立的股份有限定公司，必须依法定期公告其财务会计报告。242“雪亮工程是以

218、区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（三）（三）公司的利润分配公司的利润分配1.公司利润分配的顺序 2.积金、公益金的提取与使用 3.股利的分配 243“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。1.公司利润分配的顺序公司的利润是公司在一定时期内从事生产经营活动的财务成果，包括营业利润、投资收益和营业外收支净额。公司的年度利润，应当按照下列法定顺序法定顺序分配

219、：（1 1）弥补以前年度（税法规定不超过）弥补以前年度（税法规定不超过5 5年）的亏损；年）的亏损；（2 2）缴纳所得税；）缴纳所得税；（3 3）弥补未能在税前弥补的亏损；）弥补未能在税前弥补的亏损；（4 4）提取法定公积金和法定公益金；）提取法定公积金和法定公益金；（5 5）提取任意公积金；）提取任意公积金；（6 6）向股东分配利润。）向股东分配利润。 股东会或者董事会违反上述分配顺序，在弥补亏损和提取法定公积金、法定公益金之前向股东分配利润的，必须将违反规定分配的利润退还公司。 244“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础

220、、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。2.积金、公益金的提取与使用A、公积金的提取与使用B、公益金的提取与使用245“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。A、公积金的提取与使用（1）公积金的概念及分类（2）提取比例（3）公积金的用途246“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（1）公积金的概念及分类公积金是公司在法定资本

221、金之外所保留的自有资本金，又称准备金或储备金。公积金按来源不同，分为盈余公积金和资本公司积金。资本公积金是直接由资本原因形成的公积金，如超过票面金额发行股份所得的溢价款、法定财定价值重估的增值额、接受捐赠的财产价值等，均应列入资本公积金。盈余公积金是从公司盈余（即补亏、纳税后的利润余额）中提取的专项基金，包括法定盈余公积金和任意盈余公积金，简称法定公积金和任意公积金。法定公积金是依公司法规定必须提取的公积金；任意公积金是依公司章程或者公司权力机关的决议而提取的公积金。247“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频

222、监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（2）提取比例法定公积金是由公司法强制提取的公积金，其提取比例也由公司法明确规定，为税税后后利利润润（盈盈余余）的的10%。法定公积金累计额超过公司注册资本的50%的，可不再提取。任意公积金的提取取决公司意志，其提与不提、提多提少，均由公司权力机关决定。248“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（3）公积金的用途公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本（即大公司

223、生产经营或者转为增加公司资本（即注册资本）注册资本）。股份有限公司股东大会决议将公积金转为资本时，按股东原有股份比例派送新股或者增加每股面值，但法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于注册资本的25%。249“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。B、公益金的提取与使用公公益益金金是是从从税税后后利利润润（盈盈余余）中中提提取取的的用用于于本本公公司司职职工工集集体体福福利利的的专专项项基基金金。公益金按照公司法规定必须提取，其提取比例和用途用也由公司法规定，故

224、称法定公益金。法定公益金的提取比例为税税后后利利润润（盈盈余余）的的5%10%，公司应在此幅度比例内由其权力机构确定具体提取比例。法定公益金只能用于本公司职工的集只能用于本公司职工的集体福利，不能挪作他用体福利，不能挪作他用。250“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。3.股利的分配A、股利的概念及形式B、股利的分配方式C、股利分配依据251“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联

225、网应用为重点的“群众性治安防控工程”。A、股利的概念及形式公司依法补亏、纳税、提留上述各项基金后的剩余利润，为可向股东可向股东分配的利润，简称股利分配的利润，简称股利。股利分为股股利分为股息和红利两种形式息和红利两种形式。252“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。B、股利的分配方式有限责任公司一般只以现金方式分配股利；股份有限公司分配股利既可以采用现金方式，也可采用股票（即送红股）的方253“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信

226、息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。C、股利分配依据有限责任公司按照股东的出资比例有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配份比例分配。股份有限公司当年可分配的股利总额与公司股份总数的比率为分红派息率。254“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。十一、十一、公司的变更与终止公司的变更与终止（一）（一）公司的变更公司的变更（二）（二）公司的终止与清算公

227、司的终止与清算255“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（一）（一）公司的变更公司的变更公司司的的变变更更是是指指构构成成公公司司的的基基本本要要素素的的变变化化。构成公司的基本要素主要是指其登记事项，包括公司名称、住所、法定代表人、注册资本、公司类型、经营范围、营业期限、有限责任公司的股东姓名或名称和股分有限公司发起人的姓名或名称、分支机构等。公司变更须依法进行，公司法特别对公司的组织和资本变更作了具体规范。关于公司资本变更在前已述，此处仅述公司的组织变更，包括公

228、司的合并、分立和变更公司形式。1.公司的合并、分立2.公司形式的变更256“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。1.公司的合并、分立A、公司合并、分立的含义及形式B、公司合并、分立的程序C、公司合并、分立时债权债务的处理257“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。A、公司合并、分立的含义及形式公司合并是指两个或两个以上的公司依法变为一个公司。

229、公司合并采取吸收合并和新设合并两种形式：一个公司吸收其它公司为吸收合并（也称兼并），被吸收的公司解散；两个或两个以上的公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方均告解散。公司分立是指一个公司依法分为两个或两个以上的公司。公司分立的形式一般也有两种：一是派生分立，即公司以其部分财产或业务另设一个新公司，原公司仍存续；二是新设分立，即公司以全部财产分别设立或者归入两个或者两个以上的新设公司，原公司解散。258“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。B、公司合并、分立的程序

230、（1）由公司权力机构作出合并或者分立的特别决议。（2）公司合并的，应由合并各方签订合并协议。（3）编制资产负债表及财产清单。（4）报经批准。股份有限公司合并或分立，必须经国务院授权的部门或者省级人民政府批准。（5）公司应当自作出合并或分立的决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上至少公告3次；债权人自接到通知书之日起30日内、未接到通知书的自第一次公告之起90日内，有权要求公司清偿债务或提供相应的担保。不清偿债务或不提供相应的担保的，公司不得合并或分立。（6）公司合并的，进行财产组合；公司分立的，对财产作出相应的分割。（7）公司合并或分立致使登记事项发生变更的，应当依法向公司登记机关

231、办理变更登记；公司解散的，应当依法办理注销登记；合并、分立中设立新公司的，应当依法办理公司设立登记。259“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。C、公司合并、分立时债权债务的处理公司的合并与分立，不直接导致其原有债权债务关系的消灭。公司合并前各方的债权债务，应当由合并后存续或者新设的公司承继；公司分立前的债权债务，按所达成的协议由分立后的公司分享和分担，协议未约定的，由分立后的公司享有连带债权，承担连带债务260“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心

232、为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。2.公司形式的变更所谓公司形式的变更，特指有限责任公司依法变更为股份有限公司。有限责任公司变更为股份有限公司，应当符合公司法规定的股份有限公司的设立条件，并依照公司法有关设立股份有限公司的程序办理。有限责任公司依法经批准变更为股份有限公司，折合的股份总额应当等于原公司净资产额；公司为增加资本向社会公开募集股份时，应当依照公司法有关向社会公众募集股份的规定办理。公司形式变更的，原有限责任公司的债权、债务由变更后的股份有限公司承继.261“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治

233、中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（二）（二）公司的终止与清算公司的终止与清算公司的终止是指公司组织的解体和法人资格的消灭。公司因破产或者解散而终止；公司终止时，须依法进行清算。1.公司破产与清算公司因不能清偿到期债务，被依法宣告破产的，由人民法院依照有关法律的规定，组织股东、有关机关及有关专业人员成立清算组，对公司进行破产清算。2.公司解散与清算262“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”

234、。2.公司解散与清算A、公司解散的法定原因B、清算组及其职权与职责263“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。A、公司解散的法定原因公司有下列情形之一的，可以解散：（1）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其解散事由出现时；（2）股东（大）会决议解散；（3）因公司合并或分立需要解散的。另外，公司因违反法律、行政法规被依法责令关闭的，也应当解散。264“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公

235、共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。B、清算组及其职权与职责公司因上述（1）、（2）列清形式而解散的，应当在15日内成立清算组。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由股东大会确定其人选；逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组，进行清算。公司因违反法律、行政法规被依法责令关闭而解散的，由有关主管机关组织股东、有关机关及有关专业人员成立清算组，进行清算。清算组在清算期间行使下列职权：265“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“

236、群众性治安防控工程”。清算组在清算期间行使下列职权：清理公司财产，编制资产负债表和财产清单；通知和公告债权人；处理与清算有关的公司未了的结的业务；清缴所欠税款；清理债权、债务；处理和分配公司清偿债务后的剩余财产；代表公司参与民事诉讼活动。清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务，不得利用职权收受贿赂或者其它非法收入，不得侵占公司财产。清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当负赔偿责任。266“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。通知、公告债权人清算

237、组应当自成立之日起10日内通知债权人，并于60日内在报纸上至少公告3次；债权人应当自接到通知书之日起30日内、未接到通知书的自第一次公告之起90日内，向清算组申报其债权。267“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。清理公司财产，编制清算方案清算组应先清理公司财产，编制资产负债表和财产清单，然后制定清算方案，并报股东（大）会或者有关主管机关确认。因公司解散而清算，清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司资产不足清偿公司债务时，应当立即向人民法院申请宣告

238、破产。公司经人民法院裁定宣告破产后，清算组应当将清算事务移交给人民法院。268“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。清偿公司债务公司财产优先支付清算费用后，按下列法定顺序偿债：支付职工工资和劳动保险费用；缴纳所欠税款；清偿公司其它债务。269“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。分配剩余财产公司财产作上述清偿后的剩余财产，应按出资比例或者股权

239、比例分配给股东。270“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。十二、十二、外国公司的分支机构外国公司的分支机构（一）（一）外国公司分支机构的法律地位外国公司分支机构的法律地位（二）（二）外国公司分支机构设立外国公司分支机构设立（三）（三）外国公司分支机构的撤销外国公司分支机构的撤销271“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（一）（一）外国公司

240、分支机构的法律地位外国公司分支机构的法律地位w外国公司是指依照外国法律在中国境外登记成立的公司。外国公司可以依照中国公司法的规定在中国境内设立分支机构，从事生产经营活动。外国公司属于外国法人，其在中国境内设立的分支机构不具有中国法人资格；外国公司对其分支机构在中国境内进行经营活动承担民事责任。w经批准设立的外国公司分支机构，在中国境内从事业务活动，必须遵守中国的法律，不得损害中国的社会公共利益，其合法权益受中国法律保护。272“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（二

241、）（二）外国公司分支机构设立外国公司分支机构设立1.设立条件A、外国公司在中国境内设立分支机构，必须在中国境内指定负责该分支机构的代表人或者代理人，并向该分支机构拨付与其所从事的经营活动相适应的资金。B、外国公司的分支机构应当在其名称中标明该外国公司的国籍及责任形式。C、外国公司的分支机构应当在本机构中置备该外国公司的章程。2.设立程序外国公司在中国境内设立分支机构，必须向中国政府主管机关提出申请，并提交其公司章程、所属国的登记证书等有关文件，经批准后，向登记机关办理登记，领取营业执照。273“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为

242、基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（三）（三）外国公司分支机构的撤销外国公司分支机构的撤销w外国公司撤销其在中国境内的分支机构时，必须依法清偿债务，按照中国公司法有关清算程序的规定进行清算。未清偿债务之前，不得将其分支机构的财产移至境外。274“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第五章第五章代理法代理法本章重点本章重点本章内容本章内容本章难点本章难点思考题目思考题目课时安排课时安排275“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综

243、治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。本章内容本章内容第一节代理法概述第二节本人与代理人之间的关系第三节代理人与第三人的关系第四节承担特别责任的代理人案例分析276“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。本章重点本章重点1、代理的概念2、无权代理3、代理关系的终止4、代理人与被代理人的关系5、代理人与第三人的关系277“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信

244、息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。本章难点本章难点代理人与被代理人的关系代理人与第三人的关系278“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。思考题目思考题目1、什么是代理，代理有那些法律特征2、简述无权代理的原因3、简述代理权产生的原因4、简述代理人与被代理人的关系5、什么是信用担保代理人，什么是保付代理人6、比较直接代理、间接代理、显名、隐名、未披露代理279“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心

245、为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w课时安排课时安排4课时280“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第一节第一节代理的概念和特征代理的概念和特征一、一、代理法的概念代理法的概念二、二、代理的概念代理的概念三、三、代理权的产生代理权的产生四、四、无权代理无权代理五、五、代理关系的终止代理关系的终止281“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网

246、格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。一、一、代理法的概念代理法的概念代理法是调整代理关系的法律规范的总称282“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。二、二、代理的概念代理的概念代代理理是指代理人（Agent）按照被代理人的授权，代表被代理人同第三人订立合同或作其他的法律行为，由此产生的权利与义务直接对被代理人发生效力。代理涉及三方主体：代理涉及三方主体：代理人被代理人第三人代理人和被代理人之间的内部关系是代理关系中的基本法律关系，

247、这种关系一般由他们之间的合同来界定，可以是委托合同，也可以雇佣合同或合伙合同，但代理人与被代理人之间存在合同只能证明他们之间存在代理关系，但代理人的权限究竟有多大，这种代理关系什么时候开始，什么时候结束对于第三人来说都是不可知的，所以很多国家都强调委托合同与委托授权是有区别的，委托是产生代理和被代理人之间的内部关系，而授权产生代理的外部关系是代理人和第三人的外部关系的法律依据。283“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。三、三、代理权的产生代理权的产生（一）大陆法的规

248、定（一）大陆法的规定大陆法把代理权产生的原因分为两种，一种是由于被代理人的意思表示而产生的，称为意定代理，另一种是基于法律规定而产生的称为法定代理。（二）英美法的规定（二）英美法的规定英美法认为代理权的产生主要有以下几种方式1、明示代理明示代理2、暗示代理暗示代理3、客观必须的代理客观必须的代理4、追认的代理追认的代理284“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。1、明示代理明示代理w所谓明示代理是指被代理人以明示的方式指定某人为代理人的代理。w明示代理中的代理权是被代

249、理人以口头或书面形式明确授予代理人的，有的代理权限作了明确的表述，也有的对代理权限大小没有作具体规定，只是泛泛指出一个合理的范围。w帕劳诺玛发展公司诉法妮新织造有限公司案（1971）w任特诉佛兰威克案（1893）285“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w帕劳诺玛发展公司诉法妮新织造有限公司案（1971）w被告公司一秘书以公司名义租了辆车，但用于私事，被告认为秘书雇车私用，非公司业务，拒绝付款。w法院认为公司的秘书有暗示的合理权限为公司目的订车，原告只认为秘书为被告

250、的代理人，故公司应付款，至于私用问题只能由公司内部处理。286“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w任特诉佛兰威克案（1893）wA是被告酒吧的经理，被告已禁止A用信用卡去买香烟，但A仍然在原告处用信用卡买了香烟，被告想以已禁止A用信用卡买香烟为由拒绝付款。w法院认为：A作为被告酒吧的经理，按常规有权用被告的信用卡买烟，原告只认为A为被告的代理人至于是否禁止，原告并不知晓，故被告应付款287“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信

251、息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。2、暗示代理暗示代理w所谓暗示代理是指除明示代理以外的因双方存在的关系或特别的行为而产生的代理，如A与B是夫妻关系，B在外面用A的信用卡买东西，A就应付款，除非A告诉店主不要以信用卡形式卖东西以B。w里奥德诉葛内斯斯密斯公司案（1912）被告指派一公司职员从事了几项业务外事项，即帮助客户转让财产，后来这个职员使客户大受损失，这一客户告了被告，法院认为，这个职员受被告指派从事非业务事项，这就是从被告的指派行为中获得了暗示代理权，故被告应对客户负责。288“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中

252、心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。3、客观必须的代理客观必须的代理w客观必须的代理权是在一个人受委托照管托运另一个人的财产，为了保存这种财产而必须采取某种行动时产生的，在这种情况下，虽然受委托管理托运财产的人并没有得到采取这一行动的明示授权，但由于客观情况的需要必须视为其为具有某种授权。例如承运人在遇到紧急情况时有权采取保护财产的必须行动，如出售易于腐烂的或有灭失可能的货物。但取得这种代理权是很困难的，根据英美法判例，行使这种代理权必须具备以下三个条件：w斯佩内葛诉威斯特铁路公司案（1921）289“雪亮工程是以区（

253、县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w三个条件：（1）行使这种代理权是实际上或商业上必须的（2）代理人在行使这种权利前与委托人取得联系得到委托人的明示（3）代理人所采取的措施必须是善意的并且必须考虑到所有有关当事人的利益。290“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w斯佩内葛诉威斯特铁路公司案（1921）铁路公司替原告运一批西红柿到A地由于铁路工人罢工，西红

254、柿被堵在半路上，眼看西红柿将腐烂，铁路公司就地卖掉了法院认为，虽然铁路公司虽然是善意的，保护原告的利益，但当时是可以通知原告的，在可以联系而未联系的情况下私自处理他人的财物，不能算是具有客观必须的代理权，被告败诉。291“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。4、追认的代理追认的代理如果代理未经授权或超出了授权范围而以被代理人的名义同第三人订立了合同，这个合同对被代理人是没有约束力的，但是被代理人可以在事后批准或承认这个合同，这种行为就叫做追认。w追认必须具备以下几个条

255、件292“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。追认必须具备以下几个条件（1）代理人在与第三人订立合同时，必须声明他是以被代理人的名义订立合同。（2）合同只能由订立该合同时已经指明姓名的被代理人或可以确定姓名的被代理人来追认。（3）追认合同的被代理人必须是在代理人订立合同时已经取得法律人格的人，这项条件主要针对法人而言，即该法人必须在订立合同时已合法成立了。（4）被代理人在追认该合同时必须了解其主要内容293“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥

256、平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。四、四、无权代理无权代理无权代理是指欠缺代理权的人所作的代理行为。无权代理的产生主要有以下四种情形（1）不具备默示授权条件的代理（2）授权行为无效的代理（3）越出授权范围行事的代理（4）代理权消灭后的代理无权代理人所做的代理行为，（如与第三人订立合同或处分财产等），非经本人的追认，对本人是没有约束力的，如果善意的第三人由于无权代理人的行为而遭受损失，该无权代理人应对善意的第三人负责，所谓“善意”是指第三人不知道该代理人是无权代理，如果第三人明知代理人没有代理权而与之订立合同，则属于咎由自取，

257、法律上不予保护。294“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。五、五、代理关系的终止代理关系的终止w代理关系的终止即当事人之间的代理关系归于消灭，主要有两种情况1、根据当事人的行为而终止代理关系2、根据法律终止代理关系3、代理关系终止的法律后果295“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（一）（一）根据当事人的行为终止代理关系根据当事人的行为终

258、止代理关系1、因代理期限届满而终止2、因当事人协议而终止3、因一方当事人撤回代理权而终止一些大陆法国家为了保护商业代理人的利益，被代理人终止代理合同时必须在相当的时间以前通知代理人。英美法国家对被代理人单方面撤回代理权也有一定的限制，根据英美的判例，如果代理权的授予是与代理人的利益结合在一起时，本人就不能单方面撤回代理权，比如甲向乙借了一笔钱，并指定乙为代理人代其收房租，以清偿借款，在这种情况下，代理权的授予就同代理人的利益结合在一起，在其借款清偿完毕之前，不能单方面撤回对乙的代理权。4、因代理人辞去代理权而终止。296“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治

259、信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（二）（二）根据法律终止代理关系根据法律终止代理关系w各国法律规定，在下列情况下，代理关系即告终止1、被代理人死亡、破产或丧失行为能力2、代理人死亡、破产或丧失行为能力297“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（三）（三）代理关系终止的效果代理关系终止的效果1、当事人之间的效果代理关系终止之后，代理人就没有代理权，如该代理人仍继续从事代理活动，即属于无权代理。2、对第三人的效

260、果当被代理人撤回代理权或终止代理合同时，对第三人是否有效，主要取决与第三人是否知情，根据各国的法律，当终止代理关系时，必须通知第三人才能对第三人发生效力，如果本人在终止代理合同时，没有通知第三人，后者由于不知道这种情况而与代理人订立了合同，则该合同对本人仍有约束力，本人对此仍须负责，但本人有权要求代理人赔偿其损失。298“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第二节第二节本人与代理人之间的关系本人与代理人之间的关系代理人与被代理人之间的关系，一般是合同关系，属于代理的内

261、部关系，通常情况下，代理人与被代理人都是通过订立代理合同或代理协议来建立他们之间的代理关系，并据以确定他们之间的权利和义务，以及代理人的权限范围及报酬。一、一、代理人的义务代理人的义务二、二、被代理人的义务被代理人的义务299“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。一、代理人的义务一、代理人的义务1、合适注意义务：即代理人应该对被代理人委托的财产和事务给予合适注意。即应勤勉地履行其代理职责。2、服从的义务：即代理人应服从被代理人的合法的指令。3、忠实的义务：忠实即代理人

262、应对被代理人忠实，主要体现以下三个方面A、不与被代理人竞争B、不密谋私利C、不泄露商业机密马里兰钢铁有限公司诉名特纳案（1978）4、申报帐目的义务5、通知的义务：即代理人应把代理过程中的一切真实重要的事实通知被代理人，以使被代理人作出进一步判断。300“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w马里兰钢铁有限公司诉名特纳案（1978）w原告雇了被告从事废旧钢铁的买卖交易，当生意兴隆时，被告与公司另一名职员准备也创立一个类似的钢铁公司，并在业余时间积极准备，后两人辞职并于

263、一年后正式成立了一家钢铁公司，原告认为被告在任职期间不忠实，所以应赔偿损失，并要求法院禁止被告开业，法院认为，被告在任职期内并未开办类似的公司与被代理人竞争，业余时间的准备是合理的，辞职一年后才开业，也不违反商业信誉原则，故不涉及不忠实问题，原告败诉。301“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。二、二、被代理人的义务被代理人的义务1、支付佣金被代理人必须按照代理合同的规定给付代理人佣金或其他内容的约定报酬。2、偿还代理人因履行义务而产生的费用。一般地讲，除合同规定外，

264、代理人履行代理任务时所开支的费用不能向代理人要求偿还。但如果代理人因执行被代理人的指示的任务而支出的费用或遭受损失时，则有权要求被代理人予以赔偿，例如代理人根据被代理人的指示在当地法院对违约客户进行诉讼所遭受的损失或支出的费用，被代理人必须负责予以赔偿。3、让代理人检查核对其帐册一些大陆法国家强制规定，代理人有权检查被代理人的帐目，以便核对被代理人支付的佣金是否准确无误。302“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第三节代理人及被代理人与第三人的关系一、合同关系一、合

265、同关系1、被代理人与第三人的合同关系、被代理人与第三人的合同关系直接代理直接代理、间接代理间接代理、未披露的代理未披露的代理2、代理人对第三人的合同责任代理人对第三人的合同责任二、二、侵权关系侵权关系303“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w直接代理：代理人在代理权限内以被代理人名义同第三人订立合同合同效力直接归于被代理人304“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重

266、点的“群众性治安防控工程”。w间接代理：代理人拥有代理权而以自己的名义同第三人订立合同经代理人转让后，被代理人取代代理人在合同中的地位，承担有关的权利和义务305“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w未披露的代理:指代理人拥有代理权，但在作代理行为时，未声明自己的代理身份，也未指明被代理人的姓名和名称。A、被代理人可行使介入权直接向第三人要求其在合同中的当事人的地位B、第三人有选择权，可以选择代理人或被代理人作为合同的当事人306“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村

267、（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。2、代理人对第三人的合同责任、代理人对第三人的合同责任按代理一般原则，代理人以被代理人名义与第三人订立合同或作其他法律行为，合同一经订立其权利义务均归属于被代理人，应由被代理人直接对第三人负责，代理人一般不对此承担责任，但如在下列情况下，代理人应对合同负责。1、代理人用明示或暗示形式同意对此合同负责2、代理人在合同上签上自己的名字，但未注明自己的代理人3、代理人签名后，只注明自己是经纪人或经理人，未清楚说明自己是代理人4、被代理人是虚构的或属于无行为能力的人5、代理

268、人在签字蜡封式合同上签了名，尽管注明是代理人，也要对此合同负责6、商业惯例7、合伙合同，每个合伙人都是其他合伙人的代理人，因此合伙合同人彼此之间负连带责任307“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。二、二、侵权关系侵权关系被代理人对代理人在履行代理职责过程中发生的对第三人的侵权一般不负责任，但下列情况除外（即替代责任）1、被代理人指使代理人向第三人侵权2、被代理人疏忽地允许代理人开动危险设备，然而被代理人知道或应当知道代理人无合法资格或不能安全地操作该设备3、被代理人

269、未适当地监督代理人工作中的不轨行为，指使代理人造成了对第三人的侵权4、在严格责任制度下，被代理人得对代理人代理销售的缺陷产品造成的侵权负责5、 主 仆 代 理 关 系 中 主 人 （ Master)得 对 仆 人（Servant）在雇佣范围内的侵权负责（英美法规定）不绝对，允许有偏离。判断主仆代理关系与非主仆代理关系的标准有308“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。判断主仆代理关系与非主仆代理关系的标准1、代理人对代理工作的方式方法有无决定权2、代理人有无独立于代理

270、工作以外的业务或职业3、完成代理工作是否使用自己的设备，工具或场所4、代理酬金5、代理工作是否为被代理人的日常工作309“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第四节第四节承担特别责任的代理人承担特别责任的代理人一、对本人承担特别责任的代理人-信用担保代理人二、对第三人承担特别责任的代理人（一）保付代理人（二）对商业跟单信用证加以保兑的保兑银行（三）运输代理人（四）保险经纪人三、对被代理人承担特别责任的代理人310“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心

271、为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。一、一、对本人承担特别责任的代理人对本人承担特别责任的代理人-信用担保代理人信用担保代理人信用担保代理人的责任是在他所接受的买方（即第三人）不付贷款时，由他赔偿被代理人因此而遭受的损失。即在被代理人和代理人之间不仅存在代理合同而且还同时存在有担保合同。信用担保代理制度在过去的资本主义国家出口贸易中曾起过一定的作用，但随着出口信贷保险机构的出现，信用担保代理人制度已逐步被淘汰311“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、

272、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（一）（一）保付代理人保付代理人w保付代理人的业务是代表国外的买方（即被代理人）向本国的卖方（即第三人）订货，并在国外买方的签单上加上保付代理人自己的保证，由他担保国外的买方将履行合同。如果国外的买方不履行合同或拒绝付款，保付代理人负责向本国的卖方支付贷款。w在英国这种代理人是由英国出口商协会的出口商担任，所以保付代理人也称为出口商行或保付商行。w保付商行的经济作用在于解脱本国卖方在国际贸易中可能遭遇的奉贤。使本国卖方不必顾虑国外买方的资信能力而接受订货单。w保付商行与信用担保代理人的区别在于前者对第三人承担责任，后者对被代理人承担责任

273、。312“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（二）（二）对商业跟单信用证加以保兑的对商业跟单信用证加以保兑的保兑银行保兑银行w在国际贸易中，普遍采用商业跟单信用证的方式支付贷款，在采用这种支付方式时，卖方为了保证收款安全，往往要求买方通过银行对他开出保兑的，不可撤销的信用证，其办法是：由国际的买方通过进口地的银行向出口提的往来银行开出一份不可撤销的信用证，委托该出口地的代理行对其不可撤销的信用证加以保兑，并将该信用证通知卖放（即第三人）卖放只要提交信用证所规定单据，

274、就可以要求保兑银行支付贷款313“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（三）（三）运输代理人运输代理人w根据有些国家运输行业的惯例，如果运输代理人受客户的委托向轮船公司预定船位，他自己须向轮船公司负责314“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（四）（四）保险经纪人保险经纪人w早国际贸易中进口人或出口人在投保货物运输保险时，一般不能直接同保险

275、人订立保险合同，而必须委托保险经纪人代为办理。w英国保险法规定，凡海上保险合同由经纪人替被保险人签订的，经纪人须对保险人就保险费直接负责。即如果被保险人不交纳保险费，则应由保险经纪人交纳。315“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。三、三、对被代理人承担特别责任的代理对被代理人承担特别责任的代理人w出口保险人。316“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安

276、防控工程”。w案例分析：w甲长期担任A公司的业务主管，在A公司有很大的代理权限。在甲的努力下，A公司生意兴隆，新老客户遍及世界。由于甲公司的董事长嫉妒甲的才能，无理解雇了甲。甲怀恨在心，于是在遭解雇一个月后，继续假冒A公司的名义从老客户B公司处骗得货物，逃之夭夭。B公司要求A公司付款，A公司则以甲假冒公司名义为由拒绝付款。B公司坚持认为在其与甲做生意期间，他并不知甲已被A公司解雇，并且也未收到关于A公司已解雇甲的任何通知，问：w（1）甲的行为属于什么行为?w（1）A公司是否要为甲的无权代理行为负责w（2）甲是否也要承担责任？317“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平

277、台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w（1）这是个委托人撤回了代理人的代理权后，委托人与代理人之间代理关系的消灭是否对第三人生效的问题。英美法和大陆法的许多国家法律普遍认为，他取决于第三人是否知情。如果第三人知情，第三人就不能要求原委托人对代理人的行为负责；反之，委托人则应负责，以保护善意的第三人的利益。w在本案中，由于B公司对A公司与甲之间在交易前已终止代理关系并不知情，故有权要求A公司对甲的无权代理行为负责。w（2）甲的行为从商法的角度来看是无权代理行为。在确定了A公司对B公司的付款责任后，甲要向A公司承担还款的责任。如果A

278、公司不承担对B的付款责任，则甲应向B公司承担付款责任。从另一角度上说，甲骗得货物逃之夭夭，若构成诈骗，则同时要负刑事责任。318“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第二章第二章合同法合同法教学目的教学目的教学内容教学内容本章重点本章重点本章难点本章难点思考题目思考题目课时安排课时安排319“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。教学目的教学目

279、的w通过本章学习使学生掌握合同的基本概念，合同成立及其生效的要件；掌握订立国际商事合同应注意的法律问题并能运用理论指导实践320“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。教学内容教学内容第一节合同法概述第二节合同的成立第三节合同的履行第四节合同的让与以及为第三人利益签订的合同第五节合同的消灭321“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。本章重点本章

280、重点、合同成立的有效要件、要约与承诺3、合同的抗辩4、情势变迁5、违约救济322“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。本章难点本章难点w要约与承诺323“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。思考题目思考题目、什么是要约，简述要约的有效要件、比较大陆法系和英美法系对合同履行的规定。324“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为

281、指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w课时安排课时安排8课时325“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第一节第一节合同法概述合同法概述一、一、合同的概念合同的概念二、二、合同的特征合同的特征三、三、合同和成立要件合同和成立要件四、四、合同的分类合同的分类326“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重

282、点的“群众性治安防控工程”。一、一、合同的概念合同的概念w合同一词有广义和狭义之分，广义的合同泛指一切确立权利义务关系的协议。狭义的合同仅指民商法上的合同。w英英国国、美美国国、德德国国民民法法典典、法国民法典w我我国国合合同同法法第第条条规规定定：合合同同是是平平等等主主体体的的自自然然人人、法法人人、其其他他组组织织之之间间设设立立、变变更、终止民事权利义务关系的协议。更、终止民事权利义务关系的协议。327“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w英国英国牛津法律大

283、辞典将合同定义为“合同是人或多人之间在相互间设立合法义务而达成的具有法律强制力的协议”。328“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w美国美国合同法重述将合同定义为“合同是一个允诺或一系列的允诺，对违反这种允诺，法律将给予其补偿或将强制其得到实际执行”。329“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w德国民法典德国民法典条规定“依法律行为设定债

284、务关系或变更法律关系的，除法律另有规定外，应依当事人之间的合同”。330“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w法国民法典条规定“合同是一种合意，依此合意，一人或数人对其他一人或数人负担给付、作为或不作为的债务”。331“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w二、二、合同的特征合同的特征、合同是一种民事法律行为。、合同是双方或多方的民事法律行

285、为。、合同是双方当事人意思表示一致的民事法律行为。、合同是双方当事人在平等地位的基础上成立的民事法律行为。332“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w三、三、合同和成立要件合同和成立要件（一）当事人之间必须通过要约和承诺方式达成协议。（二）合同必须具有对价或合法的约因。（三）合同必须符合法定的形式。（四）合同的标的物和内容必须合法。（五）当事人的合意必须真实。（六）当事人必须具有订立合同的能力。333“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台

286、、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。四、四、合同的分类合同的分类w根据合同的成立是否以交付标的物为根据合同的成立是否以交付标的物为要件要件w根据合同的成立是否具备一定的形式根据合同的成立是否具备一定的形式为要件为要件w根据合同当事人的权利义务分担方式根据合同当事人的权利义务分担方式w根据合同是否可以独立存在根据合同是否可以独立存在w根据法律上有无一定的名称根据法律上有无一定的名称334“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众

287、性治安防控工程”。w根据合同的成立是否以交付标的物为要件根据合同的成立是否以交付标的物为要件：1.诺成合同2.实践合同：赠与合同、自然人之间的借款合同、借用合同、保管合同335“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。根根据据合合同同的的成成立立是是否否具具备备一一定定的的形形式式为为要件要件：1.要式合同：六个月以上的租赁合同、融资租赁合同、建设合同、技术合同2.不要式合同336“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网

288、格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w根据合同当事人的权利义务分担方式根据合同当事人的权利义务分担方式：1.双务合同2.单务合同337“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w根据合同是否可以独立存在根据合同是否可以独立存在：1.主合同2.从合同338“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w根据法律上有无一

289、定的名称根据法律上有无一定的名称：1.有名合同2.无名合同339“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第二节第二节合同的成立合同的成立一一、要约与承诺要约与承诺二、二、对价与约因对价与约因三、三、当事人订立合同的能力当事人订立合同的能力四、四、合同的形式合同的形式五五合同的内容合同的内容六、六、合同的抗辩合同的抗辩七、七、合同的解释合同的解释340“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频

290、监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。一、一、要约与承诺要约与承诺(一一)要约要约（二）（二）承诺承诺341“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。(一一)要约要约1.要约的定义要约的定义2.要约的当事人要约的当事人:包括要约人和受要约人3.要要约约的的形形式式要要求求:要约可以用书面形式,也可以用口头或行动作出.4.要约的构成要件要约的构成要件5.要约邀请要约邀请6.要约的约束力要约的约束力7.要约的消灭要约的消灭练习练习342“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、

291、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。1.要约的定义要约的定义:要约是一方向另一方提出的愿意按一定的条件同对方订立合同,并含有一旦要约被对方承诺时即对提出要约的一方产生约束力的一种意思表示.要约是一方向另一方发出的订立合同的意思表示.343“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。要约的构成要件要约的构成要件1、要约必须以订立合同为目的例:吉布逊诉曼彻斯特议会案2、要约的内容必须

292、明确,肯定3、要约必须传达到受要约人才能生效例：交错的要约4、要约必须向特定的人发出(大陆法国家的要求,英美认为要约可以向全世界发出)344“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。吉布逊诉曼彻斯特议会案吉布逊诉曼彻斯特议会案1970年,保守党占多数议席的英国曼彻斯特议会决定出让议会的房子.就写信给原告吉布逊“市议会有可能出让房子,价格约有2725英镑,如你想买的话,请正式写信申请.”原告写好了申请并回了信.但这时市议会重新选举,工党占了上风,决定不出让该房子了.原告遂要

293、求法院强制执行.法院认为信中“如你想买的话,请正式写份申请”属于要约邀请.即请原告向议会提出要约,市议会后来未接受要约,所以合同没有成立,原告败诉。345“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。交错的要约交错的要约w甲向乙发出一份要约,拟以1万美金将一部汽车卖给乙,乙在受到甲的要约前,动去信表示愿意以1万美金购买其汽车,尽管此信的内容与要约的内容相同,但也不能认为是一项承诺,而只能视为“交错的要约”双方没有成立合同关系346“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三

294、级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。5.要约邀请要约邀请要约邀请是一方向另一方发出的邀请对方向自己提出要约的意思表示.(1)不以订立合同为直接目的.(2)内容不十分明确肯定.(3)通常向不特定的多数人发出.347“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。6.要约的约束力要约的约束力w对要约人的约束力w对受要约人的约束力348“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台

295、、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。对要约人的约束力A.要约的撤回要约的撤回B.要约的撤销要约的撤销349“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。wA.要要约约的的撤撤回回要约发出之后，尚未到达受要约人之前，要约人可以用更为快捷的方式把撤回要约的通知在要约到达之前或与要约同时送达受要约人处，以阻止要约生效即在要约到达受要约人前对要约人没有约束力，要约人可以随时将其撤回350“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、

296、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。B.要约的撤销要约的撤销要约到达受要约人之后，受要约人承诺之前，要约人可以把撤销要约的通知送达受要约人，使已生效的要约失效对于要约生效以后，能否将其撤销，各国存在较大的分歧英美法英美法、德国法德国法、法国法法国法联联合合国国国国际际货货物物销销售售合合同同公公约约规规定定：在合同成立之前，要约可以撤销，但下列例外，A在要约中载明了承诺的期限，或以其他方式表示它是不可撤销的B受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的，并本着这种信赖行事351“雪亮工程是以区（县）、乡（

297、镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w英美法认为英美法认为：要约人在受要约人作出承诺之前，任何时候都可以撤销或更改要约这一原则对受要约人缺乏应有的保障352“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w德国法认为德国法认为：要约人依通常情形在可望得到答复之前，不得撤销或更改要约除非要约人在要约中明确规定不受要约的约束353“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治

298、中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w法国法认为法国法认为：要约人在受要约人承诺之前可以撤销要约，但要承担赔偿责任354“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（）（）对受要约人的约束力要约一般对受要约人没有约束力，受要约人接到要约只是在法律上获得了承诺的权利，并不承担必须答复的义务但有的国家规定在某些例外情况下，受要约人无论是否承诺均应通知要约人355“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社

299、区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。要约的消灭要约的消灭（）要约因期限已过而终止要约规定了承诺的期限的，在此期限内为作承诺，要约即告终止如果要约中没有规定期限，则要约经过一定的合理时间终止（）要约因撤回而终止（）要约因撤销终止（）要约因被受要约人拒绝而终止（）要约因当事人死亡或丧失行为能力而终止356“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。练习练习w被告是一种名为石炭酸烟丸的药品的

300、制造商，曾刊登一则广告，声称任何人根据指定方法和在特定的的期间内服用一颗药丸后，如果仍染上流行性感冒，可获被告赔付英镑，被告在广告里还声称已将英镑存入银行，以示诚意原告看到这则广告后，信以为真，购买被告的药丸，并按照说明书的指示服用，但结果仍染上流行性感冒于是向被告追讨英镑问：（）要约的构成要件有几项？（）该广告是否是一项要约？（）原告的索赔是否成立？为什么？357“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（二）（二）承诺承诺1.承诺的定义承诺的定义承诺是指受要约人按照要

301、约人所指定的方式对要约内容表示完全同意的一种意思表示。要约一经承诺，合同即告成立。2.承诺的构成要件承诺的构成要件3.承诺的生效时间承诺的生效时间4.承诺的撤回承诺的撤回358“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。2.承诺的构成要件承诺的构成要件（1）受要约人在承诺时必须知晓要约的内容（2）承诺必须由受要约人作出。（3）承诺一般是无条件的。w英国法要求承诺象镜子一样反映要约的内容w美国法则比较灵活规定受要约人在承诺中附加了某些条款，承诺仍可有效，合同以承诺的内容为准。

302、除非：a.要约中已经明确规定承诺时不得附加任何条款b.这些附加条款对要约作了重大修改c.要约人在接到承诺后已经在合理时间内作出拒绝这些附加条款的通知（4）承诺的传递方式必须符合要约人的要求。359“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。3.承诺的生效时间承诺的生效时间（1）投邮生效原则）投邮生效原则（2）到达生效原则）到达生效原则（3）了解生效原则）了解生效原则国际商事合同通则国际商事合同通则第第7条规定条规定：a.对要约的承诺应于同意要约的表示送达要约人时生效。b.按

303、要约的要求或惯例，可以用某种行为表示承诺的，承诺于在有效时间内作出该行为时生效。豪威尔诉证券公司案豪威尔诉证券公司案360“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。豪威尔诉证券公司案豪威尔诉证券公司案w1971年10月，被告答应卖给原告一庄财产，并说原告须在6个月内以书面方式把通知送，在6个月内，原告写了封回信表示同意，但信件遗失了。被告把财产卖给了别人，双方在法庭上争议的焦点是邮政规则是否在此案适用，法院认为，被告在要约中注明原告应把通知送达，因此邮政规则在此案不适用，

304、原告败诉。361“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。4.承诺的撤回承诺的撤回承诺的撤回是承诺人主旨承诺发生效力的一种意思表示,承诺必须在生效前才能撤回,一旦生效,合同成立,承诺人就不能撤回承诺了362“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。二、二、对价与约因对价与约因（一）英美法的对价（一）英美法的对价1.对价的概念对价的概念2.对价的种类对

305、价的种类3.对价的有效要件对价的有效要件（二）法国法的约因（二）法国法的约因约约因因是是指指订订立立合合同同的的当当事事人人最最求求的的最最近近和最直接的目的。和最直接的目的。根据法国民法典根据法国民法典1131条规定，没有约因条规定，没有约因的合同无效，但赠于合同除外。的合同无效，但赠于合同除外。363“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w1.对价的概念对价的概念1875年英国最高法院在科里诉米萨案的判决中有对价的定义:对价是指合同一方得到的某种权利、利益、利润、

306、好处或是他方当事人在克制自己不行使某种权利或遭受某种损失或承担某种义务。简单得讲，对价就是合同的双方的相互给付。364“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。2.对价的种类对价的种类（1）已履行的对价（2）待履行的对价365“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。3.对价的有效要件对价的有效要件（1）对价必须合法（2）对价必须是已履行的或待履行的

307、，不能是过去的对价。过去的随价不是对价。（3）对价必须具有某种价值，但不要求充分。蒙特夫诉斯考特案蒙特夫诉斯考特案（4）已存在的义务或法定义务不能作为对价。船员诉船长案（5）对价必须来自受允诺人。366“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w蒙特夫诉斯考特案蒙特夫诉斯考特案被告答应以1英镑的价格把房子卖给原告，但后来被告反悔了，声称1英镑是个不充分的对价，法院认为，对价并不要对等或充分，合同能够执行取决于有没有对价而不是对价是否充分，被告败诉。367“雪亮工程是以区（

308、县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。三、三、当事人订立合同的能力当事人订立合同的能力w自然人订立合同的能力自然人订立合同的能力1.中国法的规定中国法的规定2.德国法的规定德国法的规定3.法国法的规定法国法的规定4.英美法的规定英美法的规定法人的行为能力法人的行为能力法人是指拥有独立的财产，能够以自己法人是指拥有独立的财产，能够以自己的名义享受民事权利、承担民事义务的社的名义享受民事权利、承担民事义务的社会组织。最常见的经济法人组织是公司，会组织。最常见的经济法人组织是公司，公司的缔约

309、能力取决公司章程的规定。公司的缔约能力取决公司章程的规定。368“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。1.中国法的规定中国法的规定(1)无行为能力人：A.10岁以下的儿童B.完全不能辨认自己行为的精神病人（2）限制行为能力人：A.10岁以上的未成年人B.不能完全辨认自己行为的精神病人。中中华华人人民民共共和和国国合合同同法法第第四四十十七七条条：限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的

310、合同，不必经法定代理人追认。相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。（3）完全行为能力人。A.18周岁以上的公民B.已满16岁未满18岁以自己的劳动收入为主要生活来源的人369“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。2.德国法的规定德国法的规定（1）无行为能力人：A.未满7岁的儿童B.处于精神错乱状态，不能自由决定意志，而且按其性质此种状态并非暂时C.因患精神病被宣告

311、为禁止产者无行为能力人订立的合同一律无效（2）限制行为能力人：7岁以上18岁以下的未成年人。此类人订立合同须经代理人同意，未经同意的须经追认，或未成年人成年后自己追认（3）完全行为能力人。370“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。3法国法的规定法国法的规定法国民法典1124条规定，无订立合同能力的人包括：A未解除亲权的未成年人（岁成年）B受法律保护的成年人（包括官能衰退者和因挥霍浪费、游手好闲以至陷入贫困者）他们订立的合同必须取得其监护人或管理人的同意，否则无效。但

312、须经法院宣告无效未成年人解除亲权有两种情况：A因结婚而解除亲权B年满16岁以后，由其父母或其中一方向监护法官提出申请，宣告解除。解除亲权的未成年人有处理一切民事行为的能力，但不得经营商业。371“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。4英美法的规定英美法的规定英美法规定，未成年人、精神病者、酗酒者都属于缺乏订约能力的人，对他们订立的合同，根据不同情况可能产生三种结果：具有约束力、可以撤销、无效（）未成年人。原则上未成年人没有订立合同的能力，未成年人对其订立的合同，在其成

313、年后可以予以追认，也可以要求撤销。但属于必需品的合同除外。（）精神病人。A.精神病人在被宣告神经错乱以后订立的合同一律无效B.精神病人在被宣告神经错乱之前订立的合同可以要求撤销。（）酗酒的人。酗酒者订立的合同原则上有强制力，但如果酗酒者在订立合同时，由于酗酒而失去行为能力，则可以要求撤销合同。372“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。四、四、合同的形式合同的形式w从订立的形式角度看，合同可以分为要式合同和不要式合同两种。w要式合同是必须按照法定的形式或手续订立的合同

314、。w不要式合同是法律上不要求按特定形式订立的合同。各国对合同成立的形式要件的规定各不相同（一）（一）中国法的规定中国法的规定（二）（二）法国法的规定法国法的规定（三）（三）联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约的规定的规定（四）（四）英美法的规定英美法的规定373“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（一）（一）中国法的规定中国法的规定w合同法第十条：当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事

315、人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。w合同法第十一条：书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。374“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（二）（二）法国法的规定法国法的规定w法国法把要式合同分为两种情况：以法定形式作为合同有效的要件赠与合同、夫妻财产合同、设立抵押权的合同都以公正人的文书作为合同有效成立的形式要件，没有公正书，这些合同不能成立。把某种法定形式作为证明合同的存在及其内容的证据

316、。法国民法典条规定“一切物价的金额或价额超过新法郎者，即使是自愿的寄存，均须于公正人前作成公正书，或双方签名作成私证书”没有证书合同有效但不能得到强制执行。375“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（三三）联联合合国国国国际际货货物物销销售售合合同同公公约约的的规规定定公约11条规定，买卖合同无须以书面订立或证明，在形式方面不受任何其他条件的限制。我国对该条款提出了保留，坚持必须采用书面形式。376“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、

317、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。英美法把合同分为签字腊封合同和简式合同两类1签字腊封合同。签字腊封合同的订立必须遵守特定的形式，主要是合同必须以书面作成，有当事人的签名，加盖印戳，并须把它交给合同的对方当事人。现在只需在合同上加一条Seal” 或”LS“字样的标签，然后由允诺人把合同文本交给对方当事人即告完成按照英国的判例法以下合同必须采用签字腊封形式2.简式合同.简式合同是指必须有对价的合同。一般是不要式的，但也有一些必须以书面形式作成，否则合同无效或不能强制执行。这样的简式合同主要有以下两种：377“雪亮工程是以区（县）、乡

318、（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。按照英国的判例法以下合同必须采用签字腊封形式：(1).转让船舶的合同(2).转让地产权益的合同,包括租赁房屋超过三年的合同(3).抵押合同378“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。这样的简式合同主要有以下两种：（1）要求以书面形式作为合同有效成立要件的合同。（2）要求以书面文件或备忘录作为证据的合同。该类合同若没有书面文件或备忘

319、录，合同依然有效，但一般得不到强制执行。除非原告证明自己确已履行了合同的义务，以此证明合同的存在，法院可视情发布强制执行命令。379“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（1）要求以书面形式作为合同有效成立要件的合同。w英国法规定下列合同必须以书面形式，否则无效：A汇票、本票和支票B海上保险合同C债务承认D转让公司股份E消费者信贷合同380“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网

320、应用为重点的“群众性治安防控工程”。要求以书面文件或备忘录作为证据的合同w英国法规定下列合同须有书面证据：A保证合同B有关地产买卖或处分土地权益的合同w美国法规定下列合同需有书面证据：A不动产买卖合同B从订约时起不能在一年内履行的合同C为他人担保债务的合同D价金超过500美金的货物买卖合同381“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。五五合同的内容合同的内容w合同内容即合同条款。写进合同的条款为明示条款，未写进合同但约束合同的条款为暗示条款。暗示条款主要有商业惯例和有关

321、法规。1中华人民共和国合同法第十二条规定，合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：2英美法把合同的条款依其重要性分为条件和保证两种。 3 3大陆法对合同条款只有明示和暗示之分，当事人违反任何条款时，均视其程度承担违约责任。 4联合国国际货物销售合同公约之规定与大陆法相同。 免责条款免责条款 382“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 中华人民共和国合同法第十二条规定，合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所（二）标的（三）数量（四

322、）质量（五）价款或报酬（六）履行期限、地点和方式（七）违约责任（八）解决争议的方法当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。383“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。384“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w2英美法把合同的条款依其重要性分为条件和保证两种。条件，即合同中的重要条款。保证，即合同中的次要条款。如果一方当事人违反了条件，对

323、方有权解除合同并要求赔偿损失。如果一方当事人违反了保证，对方不能解除合同，只能要求损害赔偿。例：国际墙面装饰公司诉市场营销公司案国际墙面装饰公司诉市场营销公司案385“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w例：国际墙面装饰公司诉市场营销公司案国际墙面装饰公司诉市场营销公司案原告与被告订立独家代理合同，由被告代理原告销售原告生产的陶质瓦合同规定每次交货后天内被告应付款被告总是推迟天付款后陶质瓦销路很好，原告想再设代理销售点，但鉴于同被告订立的独家代理合同所以想以被告迟延

324、付款为由解除合同法院认为被告只违反保证故原告只能要求被告赔偿损失386“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 免责条款免责条款，即合同中规定赦免一方当事人因违反合同或侵权所应负责任的条款。w英美法规定免责条款成立必须具备两个条件：w免责条款必须进入合同才能有效，在合同签定后加入的免责条款无效例：克蒂斯诉化学洗染有限公司案克蒂斯诉化学洗染有限公司案 免责条款进入合同的方式必须合乎常人维只有写在合同正面或口头特别强调的免责条款才算是合乎常人思维的，写在反面或挂在墙上等都不

325、算 例：切佩顿诉佩雷案切佩顿诉佩雷案387“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w例： 克蒂斯诉化学洗染有限公司案克蒂斯诉化学洗染有限公司案w原告去洗染公司洗衣服，洗染公司规定对所洗衣服受损、受污不负责。但雇员对原告只说衣服受损不负责，后来衣服受污，洗染公司想以免责条款为由推脱责任。w法院认为洗染公司虽规定包括受损、受污的免责条款，但进入合同的只有受损免责条款，受污免责条款未进入合同，故不能免责，被告败诉388“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为

326、指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w 例：切佩顿诉佩雷案切佩顿诉佩雷案w原告租了被告一张桌子，后桌子塌了。原告因此受伤。被告认为出租的地方挂了注意事项（其中含有免责条款），原告付钱后得到的收据上也有免责条款，但原告没有注意，所以出租方不负责任。w法院认为，免责条款进入合同的方式必须是合乎正常人思维的，挂在墙上的注意事项没有人强调一定要看则是可看可不看的，收据是收款的凭证，不是合同正文，出租人没有强调。故此案的免责条款无效。389“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格

327、化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 六、六、合同的抗辩合同的抗辩合同是双方当事人意思表示一致的结果，如果当事人对意思表示的内容有误解或者在错误、胁迫、不当影响的情况下订立了合同，这时双方当事人虽然达成了协议，但这种合意是不真实的，因而当事人可以以此为抗辩理由，主张该合同无效或请求撤销。 （一）误解 （二）欺诈 （三）胁迫 (四) 不当影响. 390“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（一）（一）误解误解 1.中国法的规定 2.法

328、国法的规定 3.德国法的规定 4.英美法规定391“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。1.中国法的规定中国法的规定 我国民法通则59条规定：行为人对行为内容有重大误解的，一方有权请求人民法院或仲裁 机关予以变更或撤销。 所谓“重大误解”是指行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数 量等的错误认识，使行为的后果与自己的真实意思相悖，并造成较大的损失。 我国合同法54条规定：下列合同，当事人一方有权请求人民法院或仲裁机构变更或撤销： （1）因重大误

329、解订立的 （2）在订立合同时显失公平的 一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。392“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。2.法国法的规定法国法的规定法国民法典1110条规定，错误只有在涉及合同标的物的本质时才构成无效的原因。393“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基

330、础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。3.德国法的规定德国法的规定德国民法典119条规定，表意人所做的意思表示的内容有错误时或表意人根本无意为此种意思表示者，如可以认为，表意人若知其情事并合理地考虑其情况而不会做此项意思表示时，表意人得撤销其意思表示。394“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。4.英美法规定英美法规定 英美法规定一般意义的误解不能导致合同无效，只有实质性的误解才可使合同无效。英美法实质性的误解包括：（1）身份误解（2）客体误解

331、。主要指在认定合同的标的物上，双方都存在误解，即没有意思表示一致，合同无效。 （3）条款误解。主要指一方对条款有所误解，而另一方已经知道对方误解却佯装不知。在这种情况下，有误解的一方可以主张合同无效。例：威伯斯特诉塞西案威伯斯特诉塞西案395“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（1）身份误解 最常见的有买者冒充知名人士或有信誉的公司，支付支票，待卖者发现准备撤销合同时，货物已经转到了不知情的第三人之手。如骗子亲自上门，伪称自己是知名人士，诱引买方订立合同，属于错误陈

332、述，只能撤销合同，若合同撤销前货物已转到不知情的第三人手中，卖者只能起诉骗子，不能向第三人主张权利。如果骗子用电话、电报伪称知名人士定货，则属于卖方误解，合同无效。这样即使货物已转到不知情的第三人手中，卖者也可以向第三人追回货物。例：莱威斯诉艾伍纳案莱威斯诉艾伍纳案和和卡笛诉林达纳案卡笛诉林达纳案 396“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。莱威斯诉艾伍纳案莱威斯诉艾伍纳案 原告登广告出售他的旧车，450英镑。骗子上门自称是电视演员盖克，并出示有照片的证件，他愿支付支

333、票。莱威斯同意了。后来骗子把车转卖给艾伍纳。莱威斯上当后因找不到骗子，于是起诉艾伍纳，想讨回车子。 法院认为，这种情况属于错误陈述，只能撤销，而现在在合同撤销前，车已转入第三人手中，第三人已拥有合法的所有权。莱威斯只能去起诉骗子。397“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 卡笛诉林达纳案卡笛诉林达纳案 骗子打电话冒充一家有名的公司从卡笛处订了一批货物，然后转卖给被告。原告发现上当后向被告讨回货物。 法院认为，这种情况与骗子上门的情况不同。骗子上门，卖方理应有所识破，

334、故承担风险大些。这里卖方始终未见到骗子，一直以为对方是一家公司，故属于误解，合同不存在，卖方可追回货物。398“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 威伯斯特诉塞西案威伯斯特诉塞西案 原告以2000英镑买被告的一桩财产，被告不肯。后原告又说以1250英镑买，被告同意了。原告要求被告履行合同。法院认为，原告明知被告误解而佯装不知，故该合同无效399“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监

335、控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（二）（二）欺诈欺诈 1.中国法的规定中国法的规定 2.法国法的规定法国法的规定 法国民法典1116条规定：如当事人一方不实行欺诈手段，他方当事人决不签定合同者，此种欺诈构成合同无效的原因。 3.德国法的规定德国法的规定 德国民法典123条规定：因被欺诈或被不法胁迫而为意思表示者，表意人得撤销其意思表示。 4.英美法的规定英美法的规定英美法把欺诈称为“欺骗性的不正确说明”。蒙受欺诈的一方可以要求赔偿损失，并可以撤销合同或拒绝履行合同义务。400“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以

336、公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。1.中国法的规定中国法的规定 民法通则58条规定：凡一方以欺诈、胁迫手段或乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的民事行为无效。 合同法52条规定：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的，合同无效。合同法53条规定：一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。401“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（三）（三）胁迫胁

337、迫1.中国法规定,损害国家利益的合同无效,只侵害对方利益的合同可撤销或变更.2.法国法规定,胁迫导致合同无效.3.德英美规定,胁迫导致合同可撤销.402“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。(四四)不当影响不当影响 不当影响存在于英国衡平法中,主要适用于滥用特殊关系订立合同谋取利益的情况,蒙受不利一方可以撤销合同.“特殊关系”主要有父母与子女、律师与当事人、监护人与未成年人、医生与病人。403“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信

338、息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。七、七、合同的解释合同的解释 当事人在订立合同时所使用的语言和文字有时并不能充分表示他们所要表达的意思，或者有些事项当事人在订约时没有考虑周到，发生这种情况时，如果双方当事人发生争议就要由法院对合同进行解释。 （一）（一）解释合同的方法和原则解释合同的方法和原则 （二）（二）关于共同条件的解释问题关于共同条件的解释问题404“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（一）（一）解释合

339、同的方法和原则解释合同的方法和原则1.意思说。强调探求表意人的真实的意思，而不拘泥于文词。 （1）法国法采用意思说、德国法原则上采用意思说，但在涉及商事方面的问题时也有例外。法德法均认为，如果相对人因为信赖表意人的意思表示，而采取了行动，则应受到法律上的保护，表意人应负赔偿责任。 （2）我国合同法125条规定：当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用的原则，确定该条款的真实意思。合同文本采用两种以上文字订立并约定具有同等效力的，对各文本使用的词句推定具有相同含义。各文本使用的词句不一致的，应当根据合同的目的予以解释。2.表示说。

340、强调外部现象，即以当事人表示出来的意思为依据。英美法采用表示说。405“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（二）（二）关于共同条件的解释问题关于共同条件的解释问题 共同条件即标准合同或一般交易条件，指由一方当事人事先拟定，由对方同意时签字的合同。 共同条款是否可以成为合同的一部分，以及如果这种合同起草者把不应有的负担加在对方身上法官能否以“违反善意”或违反公共秩序等理由，宣布该项合同或其中的某项条款无效，各国法律的处理方法大体相似，但在细节上有一些差别。1.德国法2

341、.法国法 3.英国法 4.美国法 5中国法406“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。1.德国法德国法 德国法规定，空运、保险、储蓄银行等经济行业制定的共同条件，必须经过有关政府行政部门的批准，其他行业的共同条件由法院进行监督和解释。在解释共同条件的含义时，德国法院采用 “含糊条款解释规则”即对意义含糊的条款，作不利于制定该条款的一方当事人的解释。此外，凡共同条件不能按照诚意原则妥善安排双方当事人的利益者，一律无效。407“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三

342、级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。2.法国法法国法法国法规定如果对方当事人在订立合同时知道或只要加以注意就能够知道共同条件的内容的，该共同条件就成为合同的一部分。如购买车票、船票、机票的旅客应被认为是接受了客票上印就的共同条件。但法国法院对共同条件中的免责条款加以限制，认为共同条件如违反有关侵权行为的强制性规定，则该共同条件无效。408“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。3.英国法

343、英国法 英国法认为，如果共同条件已经写进合同文本中，就可以成为合同的组成部分，至于在某些情况下，对方没有看过这些条款，或者这些条款是以小字体印刷，那都不是重要的.如果共同条件没有写进合同文本，则必须采取必要的措施，使订约对方注意到这些条款，这是一个客观标准，即以一个“通请达理的人”所应当知道为原则。英国法同时规定，共同条件中的侵权免责条款无效。例如，1960年公路运输法规定：免除公共承运人对旅客人身毒害与死亡的责任的免责条款是无效的。409“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防

344、控工程”。4.美国法美国法 美国法对共同条件进入合同的要求极为严格，美国的法律和判例都强调，吸收入合同的条款必须清楚载明于合同的书面文件中，并强调用小字体印刷的条款必须使人容易看得清楚。对于某些重要条款，特别是免责条款，必须“若人注目”。美国法也规定共同条件中不公正的免责条款无效。“不公正”一般是指片面维护一方利益的合同或条款。410“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。5中国法中国法中华人民共和国合同法规定：第三十九条第三十九条 第四十条第四十条 第四十一条第四十一

345、条 第五十二条第五十二条 第五十三条第五十三条 411“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第三十九条第三十九条 采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。412“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第四十条第四十条

346、格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。第四十一条第四十一条对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。413“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 第五十二条第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶

347、意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十三条第五十三条合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。414“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第三节第三节合同的履行合同的履行 一、一、合同的履行合同的履行二、二、违约违约 三、情势变迁、合同落空与不可抗力情势变迁、合同落空与不可抗力415“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（

348、社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。一、一、合同的履行合同的履行 合同的履行是指合同当事人实现合同内容的行为。 各国法律都认为，合同当事人在订立合同后都有履行的义务。这里主要介绍中国法和英国法的有关规定。 （一）（一）中国法的规定中国法的规定 （二）（二）英美法的规定英美法的规定416“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。中和人民共和国合同法中和人民共和国合同法规定：规定：第六

349、十条第六十条第六十一条第六十一条第六十二条第六十二条第六十三条第六十三条第六十六条第六十六条第六十七条第六十七条第六十八条第六十八条第六十九条第六十九条第七十条第七十条第七十一条第七十一条第七十二条第七十二条第七十三条第七十三条第七十四条第七十四条第七十五条第七十五条第七十六条第七十六条417“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第六十条第六十条 当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务

350、。 第六十一条第六十一条 合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。418“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第六十二条第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行；（二）价款或者报酬不明确的，

351、按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。（三）履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。419“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第

352、六十三条第六十三条执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。420“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 第六十六条第六十六条 当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相

353、应的履行要求（同时履行抗辩权）（同时履行抗辩权） 第六十七条第六十七条 当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。（先履行抗辩权）（先履行抗辩权）421“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第六十八条第六十八条 应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行： （一）经营状况严重恶化； （二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务； （三）丧失商业信誉； （四）有丧失或者可能丧失履行能力的其他情形。当事人

354、没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。（不按抗辩权）（不按抗辩权）422“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第六十九条第六十九条当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且提供担保的，中止履行的一方可以解除合同。第七十条第七十条债权人分立、合并或者变更住所没有通知债务人，致使履行债务发生困难的，债务人可以中止履行或者将标的物提存。423“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）

355、、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第七十一条第七十一条债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行不损害债权人利益的除外。债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。例第七十二条第七十二条债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行不损害债权人利益的除外。债务人部分履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。424“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w提前交货违

356、反合同案提前交货违反合同案 我某出口公司与往来多年的非洲我某出口公司与往来多年的非洲客户签订一合同，交货条件为当年客户签订一合同，交货条件为当年1212月月起至次年起至次年6 6月，每月等量装运，凭不可月，每月等量装运，凭不可撤销信用证自提单日后撤销信用证自提单日后6060天付款。为早天付款。为早出口早创汇，我方于次年出口早创汇，我方于次年1 1月将一季度月将一季度应交数量一批装船，应交数量一批装船，2 2月将二季度应交月将二季度应交数量一批装清。我银行凭单议付，对方数量一批装清。我银行凭单议付，对方发现后，以仓租、利息增加为由，要求发现后，以仓租、利息增加为由，要求赔偿。经反复协商。由我方垫

357、付货款换赔偿。经反复协商。由我方垫付货款换取提单，并同意对方推迟取提单，并同意对方推迟4 4个月付款了个月付款了结。结。425“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 第七十三条第七十三条 因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。 （代位权）（代位权） 代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。 第七十四条第七十四条 因债务人放弃其到期债

358、权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。（撤销权）（撤销权） 撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。426“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 第七十五条第七十五条 撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年没有行使撤销权的，该撤

359、销权消灭。 第七十六条第七十六条合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。427“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（二）（二）英美法的规定英美法的规定1关于履行合同的时间根据英美的法律和判例，如果合同中规定了履行的时间，而时间又是该合同的要素时，当事人就必须在规定的时间内履行合同，否则债权人有权解除合同并要求损害赔偿。一般来说，商务合同中的时间条款是合同的条件，其他合同的时间条款一般视为担保。2.关于“提供”42

360、8“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。2.关于“提供”按照英美法的规定，在履行合同的过程中有一个重要的步骤叫做“提供”所谓“提供提供”就是合同当事人旨在履行其合同义务的一种表示。包括：（1）提供货物或其他财产（2）提供应支付的款项两种提供产生不同的法律后果两种提供产生不同的法律后果，表现在：，表现在：429“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程

361、”。 两种提供产生不同的法律后果，两种提供产生不同的法律后果，表现在：表现在： （1）提供货物或其他财产：一方已按合同为提供行为，而被对方拒绝，则可免除其相应的合同义务。 （2）提供应支付的款项：一方按合同规定提供款项，对方拒绝的，不能免除义务人的合同义务，但会产生以下三种法律后果： 第一 如该项债务有担保利益，则自债权人拒绝适当提供给他的款项时起，该项担保利益即告消灭。 第二 该债务的利息亦自债务人提供之日起停止计算。 第三 如债权人日后就该项债务提起诉讼，不能取得高于原来提供的金额时，则必须负担诉讼费用。430“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化

362、为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。二、二、违约违约（一）违约的概念（一）违约的概念：违约是指合同当事人一方由于某中原因，完全没有履行其合同义务，或没有完全履行其合同义务的行为。（二）（二）违约的构成违约的构成（三）（三）违约的形式违约的形式（四）（四）违约的救济方法违约的救济方法 431“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（二）（二）违约的构成违约的构成 关于违约的构成，大陆法和英美法存在重大差异，主要体现在以下两

363、个方面1关于过失责任原则2关于催告432“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。1关于过失责任原则 大陆法规定，合同债务人只有当存在着可以归责于他的过失时才承担违约的责任。即如果仅仅证明债务人没有履行合同义务，还不足以构成违约，必须同时证明或推定债务人的行为有某种可以归责于他的过失时，才能使其承担违约的责任。 英美法认为，只要允诺人没有履行其合同义务，纵使他没有任何过失，只要他没有法定的理由，也构成违约。 2.过错推定原则：不能证明没有过错，则推定为有过错433“雪亮工

364、程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w英国的合同受挫英国的合同受挫 1 1、标的物灭失：音乐厅被烧、标的物灭失：音乐厅被烧 2 2、合同目的落空：、合同目的落空：19021902年年6.266.26英王爱德英王爱德 华加冕典礼案华加冕典礼案 3 3、当事人死亡：钢琴家意外死亡、当事人死亡：钢琴家意外死亡 4 4、法律变化：波兰被德军占领后成为对、法律变化：波兰被德军占领后成为对 敌贸易敌贸易 5 5、其他情况：如政府临时征用等、其他情况：如政府临时征用等434“雪亮工程是以

365、区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。2关于催告关于催告 催告是大陆法上的一种制度，是债权人向催告是大陆法上的一种制度，是债权人向债务人请求履行合同的一种通知。在合同没有明债务人请求履行合同的一种通知。在合同没有明确规定履行日期时，债权人必须首先向债务人作确规定履行日期时，债权人必须首先向债务人作出催告，然后才能使债务人承担迟延履行的责任。出催告，然后才能使债务人承担迟延履行的责任。催告的作用主要有三点催告的作用主要有三点： *法国法法国法要求催告必须以书面形式作成，并由法警送达当

366、事人。 *德国法德国法则不要求任何方式，书面方式、口头方式都可以，唯一的要求是把催告送达当事人。*英美法英美法没有催告这个概念，英美法认为，如果合同规定有履行期限，债务人必须按合同规定的期限履行合同；如果合同没有规定履行的期限，则应于合理的期间内履行合同，否则构成违约。435“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 催告的作用主要有以下三点催告的作用主要有以下三点： （1）自催告生效之日起，不履约的风险完全由违约一方承担。 （2）债权人有权就不履行合同请求法律救济。（3

367、）从送达催告之日起，开始计算损害赔偿及其利息。436“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（三）（三）违约的形式违约的形式德国法的规定德国法的规定 （）给付不能 （）给付延迟法国法的规定法国法的规定英美法的规定英美法的规定 4联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约的的规定规定437“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。法国法的规

368、定法国法的规定（）不履行债务（）迟延履行债务法国民法典条规定：债务人对其不履行或迟延履行债务应负损害赔偿责任，对于双务合同，如果一方当事人不履行其合同义务，对方有权解除合同，但在这种情况下，合同并非当然解除，债权人可要求债务人履行合同或请求法院解除合同并要求损害赔偿法国法也规定，合同自始不能履行时，认定合同无效438“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。英美法的规定英美法的规定 （1）违反条件 （2）违反担保 （3）违反中间性条款 （4）提前违约 （5）履行不能 43

369、9“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（1）违反条件违反条件 如果一方当事人违反了条件，对方有权解除合同并要求赔偿损失。 在商务合同中，关于履约的时间、货物的品质及数量等条款都属于合同的条件。至于合同中有关支付时间的规定，除当事人另有约定，一般不作为合同的条件。注注：在英美法中，“条件”一词还有另外一种意思，指以某种不确定的事件的发生与否来决定其是否生效的那种合同规定。从这个意义上说，英美法把条件分为以下三种：A.对流条件B.先决条件C.后决条件440“雪亮工程是以

370、区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。A.对流条件指合同的双方当事人同时履行其各自的义务或者至少是每一方当事人都同时准备并愿意履行其各自的义务，即一方的履行与对方的履行互为对流条件。441“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。先决条件。指以一方首先履行某种行为，或以某种事件的发生或经过一定的时间，作为对方履行的前提。前者即为先决条件。442“雪亮工程是以区

371、（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。后决条件。指在合同成立以后，如发生某种事件，履行合同的义务即告消灭。这一事件为后决条件。443“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w（2）违反担保违反担保如果一方当事人违反了合同的次要条款，即担保，对方不能解除合同只能要求赔偿损失。444“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为

372、支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（3）违反中间性条款违反中间性条款（现代判例）（现代判例）中间性条款即有别于“条件”与“担保”的条款。一方当事人违反这类条款时，对方能否解除合同，须视违约的性质及其后果是否严重而定。445“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（4）提前违约提前违约（英美）（英美）当一方当事人提前违约时，对方当事人可以解除自己的合同义务并立即要求给予赔偿，而不必等到合同规定的履行期来临时才采取行动。合同

373、规定履行期到来时可能发生情况而丧失求偿的权利，所以最好在对方提前违约时立即要求赔偿。（例：1853旅行合同）446“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。4联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约的规定的规定（1）根本违反合同根本违反合同 公约25条规定“一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以至于实际上剥夺了他根据合同有权期待得到的东西，即为根本违反合同。除非违反合同的一方并不预知而同样一个同情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结

374、果。” 一方根本违反合同的，另一方可以解除合同并要求损害赔偿。（2）非根本违反合同非根本违反合同（3）提前违约提前违约447“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（3）提前违约A在订立合同后，当事人一方鉴于对方履行合同的能力或信用有严重缺陷、或者从对方在准备履行合同或履行合同的行为中看出对方显然将不履行其大部分重要义务时，当事人一方可以中止履行其义务。B如果在履行合同日期之前，明显看出一方当事人根本违反合同，另一方当事人可以撤销合同，但是，当事人在撤销合同时，应谨慎行

375、事。如果到了履行期的时候，原来预计对方显然会发生根本违反合同的情事实际上并没有发生，则撤销合同的一方当事人就会因为自己没有履行合同义务而构成违约，必须承担由此造成的违约的后果。448“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（四）（四）违约的救济方法违约的救济方法 违约救济是指一个人的合法合同权利被他人侵害时，法律授予受损害一方的一定补偿 损害赔偿 实际履行:英美普通法没有实际履行这 种救济方法，但在衡平法中有相关规定 例如：建筑商为业主修建游泳池案 履行不可能或无意义时

376、不能判实际履行 禁令 解除合同 5. 违约金 449“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。损害赔偿（）损害赔偿责任的成立（）损害赔偿的方法（）损害赔偿的范围450“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（）损害赔偿责任的成立 大陆法认为大陆法认为，损害赔偿责任的成立，必须预备以下三个条件： A 必须有损害的事实 B 必须有归责于债务人的原因（旅

377、馆起火）C 损害发生的原因与损害事实之间有 因果关系英美法认为英美法认为，只要当事人一方违反合同，对方就可以要求损害赔偿451“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（）损害赔偿的方法A恢复原状B金钱赔偿德国法德国法德国法德国法对损害赔偿以恢复原状为原则，以金钱赔偿为例外债权人仅在下列情况下才能要求金钱赔偿：a人身伤害或损坏物件 b债权人对债务人规定一个相当的时间，令其恢复原状，并声明如逾此时间未能恢复原状，债权人即可于期限届满后请求金钱赔偿 c如所受损害不能恢复原状或

378、恢复原状不足以赔偿债权人的损失时，债权人可以要求金钱赔偿 d如债务人须付出过高的费用才能恢复原状时，债务人也可以用金钱来赔偿债权人的损失法国法法国法法国法法国法以金钱赔偿为原则，以恢复原状为例外英美法英美法英美法英美法一般都判令债务人支付金钱赔偿452“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（）损害赔偿的范围各国法律都认为，损害赔偿应当包括实际损失和所失利益亦即间接损失但是仅限于在订立合同是有理由预见的后果，且受害方有义务减轻损失。中华人民共和国合同法条规定：当事人一方

379、不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。（例）453“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。案例案例：一：一个人在明知自己的牛有病的情况个人在明知自己的牛有病的情况下把这头牛卖给一农民，日后，这头牛下把这头牛卖给一农民，日后，这头牛的病传染给了这个农民其他牛，引起了的病传染给了这个农民其他牛，引起了其他

380、牛的死亡，并使他租赁的土地的耕其他牛的死亡，并使他租赁的土地的耕作被延误，粮食歉收，无力支付租金，作被延误，粮食歉收，无力支付租金，被出租方收回。被出租方收回。w1、卖方是否应就这些死去的牛的价值、卖方是否应就这些死去的牛的价值作出赔偿？作出赔偿？2.是否应就粮食的歉收做出是否应就粮食的歉收做出赔偿？赔偿？3.是否应就土地被收回及其与之是否应就土地被收回及其与之相关的损失做出赔偿？相关的损失做出赔偿？454“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。禁令禁令 禁令是英美法采

381、取的一种特殊的救济方法，它是指由法院作出禁令，强制执行合同所规定的某种消极义务，即由法院判令被告不许做某种行为在涉及商标权、专利权时常用。 禁令只适用于下列两种情况：（）采用一般损害赔偿的方法不足以补偿债权人所受的损失.如演员同时在两个剧院演出（）禁令必须符合公平合理的原则.455“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。解除合同解除合同 （1）解除权的发生 (2) 解除权的行使 （3）解除合同的后果 （4）解除权的消灭 456“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）

382、三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。解除权的发生w德、法国法规定德、法国法规定:债务人不履行合同，债权人就有权解除合同。w英国法规定英国法规定:当事人一方违反条件时对方可解除合同。w美国法规定美国法规定:当事人一方有重大违约时对方可解除合同。w中国中国合同法合同法条规定条规定:有下列情形之一的，当事人可以解除合同。457“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。中国中国合同法合同法条规定

383、条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同。 (一) 因不可抗力致使不能实现合同目的的; (二) 在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者 以自己的行为表明不履行主要债务; (三) 当事人一方迟延履行债务,经催告后在合理期限 内仍未履行; (四) 当事人一方迟延履行债务或有其他违约行为致使不能实现合同目的的; (五) 法律规定的其他情形.458“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。(2) 解除权的行使 法国法规定法国法规定,债权人解除合同 ,必须向法院起诉.但如果

384、双方当事人在合同中订有明示的解 除合同的条款,则无须向法院提出.我国法、英美法和德国法规定我国法、英美法和德国法规定，解除合同的一方当事人只须把解除合同的意思通知对方就可以，不必经过法院的判决。459“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（3）解除合同的后果 大陆法认为，大陆法认为，解除合同使合同自始无效。双方恢复原状，无法返还的，补偿代价。美国相同 英美法认为英美法认为，解除合同只是使未履行的义务不再履行。原则上不产生返还，可提起“按所交价值偿还”460“雪亮工程是

385、以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（4）解除权的消灭我国合同法95条规定：法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。461“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。5.违约金违约金 违约金指以保护合同履行为目的，由双方当事人事先约定

386、，当债务人违反合同时，应向债权人支付的金钱。 性质：德国法认为具有性质：德国法认为具有惩罚性惩罚性其他国家均其他国家均认为只是预先约定的损害赔偿金而已。认为只是预先约定的损害赔偿金而已。鉴于各国对违约金条款的态度而后处理方式存在很大分歧，已经成为国际贸易交往的一种障碍，为了解决这个问题，联合国国际贸易法委员会制订了关于在不履关于在不履行合同时支付约定金额的合同条款的统一行合同时支付约定金额的合同条款的统一规则规则。462“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。关于在不履

387、行合同时支付约定金额的合同条关于在不履行合同时支付约定金额的合同条款的统一规则款的统一规则 （1）统一规则的适用范围统一规则适用于不同国家当事人之间签定的合同。（2）统一规则的实体规定463“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（2）统一规则的实体规定 .如果债务人对不履行合同没有责任，债权人无权取得约定的金额。 .如果合同规定，一旦迟延履行，债权人有权取得约定的金额。则债务人在有权取得约定的金额的同时，还有权要求履行合同的义务。 .如果合同规定，当出现迟延履行以外的

388、不履约情事时，债权人有权取得约定的金额，则债权人有权要求履行合同或者要求支付约定的金额；但是，如果约定的金额不能合理补偿不履约造成的损失，则债权人有权要求履行合同的同时，要求支付约定的金额。 .如果债权人有权取得约定的金额，则在该项约定金额所能抵偿的范围内的损失，债权人不得请求损害赔偿，但是，如果损失大大超过约定的金额，则对于约定金额所不能抵偿的部分，债权人仍可以请求损害赔偿。 .除非约定的金额与债权人所遭受的损失不相称，法院或仲裁庭均不得减少或增加合同约定的金额。.当事人可以删除或改变上述项的效力。464“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、

389、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。三、情势变迁、合同落空与不可抗力情势变迁、合同落空与不可抗力 （1）情势变迁情势变迁：指在法律关系成立以后，作为该项法律关系的基础的情势，由于不可归责于当事人的原因，发生了非当初所能预料到的变化。如果仍然坚持原来的法律效力，将会产生显失公平的结果，有悖于诚实信用的原则，因此，应当对原来的法律效力作相应的变更的一项法律原则。（德国）（2）合同落空合同落空(英美法的概念)（3）不可抗力不可抗力465“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监

390、控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（2）合同落空合同落空：指合同成立之后，非由于当事人自身的过失，而是由于事后发生的以外情况而使当事人在订约时所谋求的商业目标受到挫折，在这种情况下，对于未履行的合同义务，当事人得予以免除责任。 按英国法的解释，必须是情事已经完全改变，以至在一个通情达理的人看来，合同当事人倘若事先知道会发生这种变化的话，他们就不会签定合同或会把合同订得不一样，只有达到 这种程度，才能按合同落空处理。具体在实践中，下列情况往往可以作为合同落空处理。 A.标的物灭失。 B.违法。（旧衣服进口） C.情况发生了“根本性”的变化。 D.政府实行禁运和进出口许可证制度466“雪亮

391、工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。案例：案例：英皇爱德华士七世登基典英皇爱德华士七世登基典礼的案例礼的案例w某甲有房屋一座，位于英王爱德华七世登基典礼的游行必经之路旁，乙向甲租用房屋一天，目的是为了观看登基典礼，但这目的并未载入合同。后来，登基典礼宣告取消，乙拒绝支付房租。w 甲向法院起诉，法院驳回某甲的请求，认为该合同的目的已告落空，乙无支付租金的义务，合同虽然没有载明租房的目的，是为了观看登基，但从有关背景可以发现这是合同的基础467“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）

392、、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（3）不可抗力不可抗力：指发生在合同订立之后，不由于任何一方当事人的过失或疏忽所造成的，为双方当事人不能预见、无法避免、无法克服的事故。 我国合同法规定： 第一百一十七条 因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。 本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。第一百一十八条当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失

393、，并应当在合理期限内提供证明。（例）468“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 苏伊士运河停止通航的案例苏伊士运河停止通航的案例w双方当事人在1956年10月4日订立买卖合同，卖方出售300公吨，苏丹花生，价格条件是汉堡到岸价（CIF Hambarg）每公吨单价为50英磅，卖方应于1956年11月至12月装船。1956年11月2日因爆发战争，苏伊士运河被封闭，不能通航，尽管卖方仍能取道好望角把货物运至汉堡，但因绕道好望角航程要比经由苏伊士运河长得多，运费每吨为15英

394、磅，如经苏伊士运河只需7英磅。因此，卖方拒绝装船。宣告合同终止。买方提起仲裁。469“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w仲裁裁决认为卖方负违约责任，须赔偿买方损失5600英磅。在上诉中，英国上诉法院维持原仲裁裁决。w 法院认为：卖方承担了这样一项义务，即当习惯的航线（指经由苏伊士运河）不能使用时，应采取合理，和切实可行的航线来运关货物，而好望角就是这样一条航线。由些可见，当事人要援引合同落空的原则来摆脱自己的责任，是很不容易取得成功的470“雪亮工程是以区（县）、

395、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第四节第四节合同的转让及为第三人利益签定合同的转让及为第三人利益签定的合同的合同一、合同的转让一、合同的转让 合同的转让是指合同的主体发生变更，即由新的合同当事人代替旧的合同当事人，但合同的客体并没有发生变化。 包括：债权转让和债务承担 （一）（一）债权的转让债权的转让 （二）（二）债务转让债务转让二、二、为第三人利益订立的合同为第三人利益订立的合同（略）471“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格

396、化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（一）（一）债权的转让债权的转让 债权转让是指债权人不必征得债务人的同意，而将其债权转让给第三者。后者基于债权让与成为新的债权人。债权转让是原债权人和新债权人之间订立的合同，但这种合同与债务人又有密切关系，各国法律对在债权让与中如何保护债务人的问题规定存在差异。1.德国法的规定德国法的规定2.法国法的规定法国法的规定3.英美法的规定英美法的规定472“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w1.德国

397、法的规定德国法的规定：债权让与毋须征得债务人的同意，也毋须通知债务人，如果债务人不知道有债权让与事情而向原债权人清偿的，即解除其债务。如果债务人已经知道债权让与的事实，却仍向原债权人为清偿的，则不能解除其债务。473“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。2.法国法的规定法国法的规定：债权让与合同须以通知债务人或由债务人在公正文书上作出承诺作为对第三人发生效力的必要条件。如果债务人未接到债权让与的通知，他仍应向原债权人清偿债务，如果债务人已经接到债权让与的通知或以在公正

398、文书上作出承诺，他就必须向债权受让人清偿债务。474“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 3.英美法的规定英美法的规定： （1）承认债权让与，但属于具有高度个人是特色的权利不能让与。 如提供个人劳务 （2）对债权让与有两种不同的处理办法： A 按成文法规定进行的债权让与。 B 按衡平法进行的债权让与。 按成文法进行的让与必须符合1925年财产法规定的三项要求： (a)必须以书面作成，并由让与人签字. (b)债权让与必须是绝对的无条件的，应包括全部债权，而不是债权的一

399、部分. (c) 必须以书面通知债务人.在某些情况下，如果债权让与由于欠缺成文法所要求的转让条件，但当事人确有债权让与的意思，则在衡平法上仍可认为是有效的。475“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（二）二）债务转让债务转让（债务（债务承担） 债务承担是指由新债务人代替原债务人履行债务。 * 德国法和瑞士法承认债务承担制度(甲乙丙） *英美法和法国法原则上认为债务不能移转，但为了适应经济生活的客观需要，也采取了一些间接的办法达到债务转移的效果。 如法国法规定了债的更新

400、制度。债的更新是指消灭旧的债务，成立的新的债务，严格地说这不是一般意义上的债务承担，只是为了达到债务承担的目的所采用的一种变通办法。 英国法规定需经债权人同意，是新合同 中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法规定：规定：476“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法规定：规定： 第七十九条第七十九条 债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外： （一）根据合同性质不得转让 （二）按照当事人约定不得转让

401、 （三）依照法律规定不得转让 第八十条第八十条 债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。 第八十四条第八十四条 债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。 477“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。二、二、为第三人利益订立的合同为第三人利益订立的合同 为第三人利益订立的合同，是指双方当事人在合同中约定，由债务人向合同以外的第三者履行合同所规定的义务，该第三者是合同的受益人，他可以用自己的名义直接要求债务人履行合同，

402、如果债务人违反合同义务，受益人有权直接向债务人请求损害赔偿。 古代罗马法认为合同只对上方当事人有约束力，合同以外的第三者既不能就别人的合同取得权利，也不能因别人的合同而承担义务。但是随着经济的发展，为第三人利益订立的合同越来越多，因此近代资本主义各国法律都在不同程度上承认为第三人利益订立的合同。 1.德国法德国法 2.法国法法国法 3.英国法英国法 4.美国法美国法 478“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 1.德国法德国法 德国法把为第三人利益订立的合同称为向第

403、三人给付的合同。第三人可以直接取得请求给付的权利。为第三人利益订立的合同对不同的当事人有不同的效力： （1）对第三人的效力对第三人的效力。第三人可以依照合同直接请求履行其债权，包括以自己的名义直接请求债务人履行合同，和在债务人不履约时请求损害赔偿或申请法院强制执行等。但是，第三人无权撤销合同或解除合同。 （2）对债权人的效力对债权人的效力。合同的债权人只有请求债务人向第三人履行合同的权利，没有请求债务人向自己履行合同的权利。（3）对债务人的效力对债务人的效力。合同成立后，债务人即负有向第三人履行合同的义务。债务人基于合同所产生的一切抗辩事由，均可用以对抗受益的第三人。合同由于某种原因而无效或撤

404、销时，债务人亦可据此向第三人主张合同无效或已被撤销。479“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。2.法国法法国法 法国法虽然也承认为第三人利益订立的合同，但态度不够明朗，按照法国民法典的规定，为第三人利益的条款必须具备以下两个条件之一才能生效： （1）债权人必须在合同中为自己保留某种利 （2）债权人对他人赠与财产时，附加上为第三人利益的条款。 但现在法国法院的判例已经放弃了这种要求。480“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化

405、为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 3.英国法英国法 英国普通法不承认为第三人利益订立的合同，但为适应经济发展的需要也采取了一些变通的做法： （1）以成文法的规定来突破普通法中关于只有合同当 事人才能对合同提起诉讼的原则。 （2）通过法院判例确认某些承认第三人利益的商业惯 例。如信用证 （3）通过衡平法上的信托制度来使第三人取得合同上 的利益。 信托是英国衡平法上的一种制度，通常是指信托人把财产交给受托人，而指定一个第三人为其受益人。衡平法认为，在信托制度下，第三人可以取得信托所给予的利益。481“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三

406、级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。4.美国法美国法 美国法承认为第三人利益订立的合同。美国各州把第三人利益的合同分为以下三种情况： （1）以受赠人为受益人）以受赠人为受益人。在这种情况下，如果债务人不向受益人履行合同的义务，债权人和受益人都可以向债务人提起诉讼，受益人有权请求取得合同规定给予他的利益；债权人则可请求赔偿由于债务人没有向受益人履行合同而使其遭受的损失，但一般只能取得名义上的损害赔偿 （2）以债权人为受益人）以债权人为受益人。如果合同对方不履行其义务，该受益人有权以自己的名义依据合同提起诉讼。 （

407、3）偶然的受益人。）偶然的受益人。指合同当事人在订立合同时，只是为自己的利益而订立合同，并没有把任何利益给第三人的意思。但由于履行该合同的结果，却使第三人从中得到某种利益，这个第三人即称为偶然的受益人。 例如：甲与乙订立合同，由乙负责给甲修建水渠，由于该水渠通过丙的农场，从而使丙也得到好处，在这种情况下，丙就是偶然的受益人，当然如果乙违约，只有甲可以提起违约之诉，偶然的受益人丙并没有主张利益的权利。 所以严格讲这不是第三人利益的合同。482“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防

408、控工程”。第五节第五节合同的消灭合同的消灭一、合同消灭的概念一、合同消灭的概念合同的消灭是指合同由于某种原因而不复存在.二、二、大陆法各国对债的消灭的有关规定大陆法各国对债的消灭的有关规定三、三、英美法有关合同的消灭的法例英美法有关合同的消灭的法例四、四、我国我国合同法合同法的规定的规定五、五、诉讼时效诉讼时效合同法案例练习合同法案例练习483“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。二、二、大陆法各国对债的消灭的有关规定大陆法各国对债的消灭的有关规定 （一）（一）清偿清

409、偿 （二）（二）提存提存 ( (三三) ) 抵销抵销 （四）（四）免除免除 （五）（五）混同混同 484“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（一）（一）清偿清偿 所谓清偿是债务人向债权人履行债的行为。除了基于债的性质必须由债务人亲自履行的外，原则上允许债务人以外的第三人向债权人清偿债(即代位情偿）。 清偿的标的一般应当是合同规定的标的物，但如果债权人同意，债务人也可以用规定的标的物以外的物品来清偿其债务。清偿的费用，如果当事人没有在合同中规定，一般由债务人负担，但如

410、果由于债权人的住所发生变更，以使清偿费用有所增加时，其增加的部分应由债权人负担。485“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（二）（二）提存提存 提存是指在债务人履行债务时，由于债权人受领迟延，债务人有权把应给付的金钱或其他物品寄托于法定的提存所，从而使债的关系消灭的一种行为。 1.提存必须具备以下条件： (1)债权人迟延受领 (2)不能确定谁是债权人 2.提存的效力: (1)债务人免除责任 (2)风险转移 (3)费用由债权人承担486“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）

411、、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w (三三) 抵销抵销。抵销是指两个当事人彼此互负债务，而且债务种类相同，并均已界清偿期，因而双方均得以其债务在等额的范围内归于消灭。487“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（四）（四）免除免除 免除是指债权人免除债务人的债务。488“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理

412、为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（五）（五）混同混同。混同是指债权与债务同属于一个人时债的关系无存在的必要，从而归于消灭。 混同的原因主要有以下几种： 1.民法上的继受.(自然人死亡) 2.商法上的继受.(公司的合并) 3.特定的继受.(债权转让或债务承担) 489“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。三、三、英美法有关合同的消灭的法律英美法有关合同的消灭的法律1.合同因双方当事人的协议而消灭2.合同因履行而消灭3.合同因违约而消灭4

413、.合同因不能履行而消灭5.合同依法律而消灭490“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。四、四、我国我国合同法合同法的规定的规定第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（一）债务已经按照合同约定履行（二）合同解除（三）债务相互抵销（四）债务人依法将标的物提存（五）债权人免除债务（六）债权债务同归于一人（七）法律规定或当事人约定终止的其他情形491“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全

414、视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。五、五、诉讼时效诉讼时效（一）时效（一）时效 时效是指依照法律的规定，在一定期间内，由于一定事实状态的继续存在，而引起民事法律关系的消灭或发生的一种法律制度。（二）（二）时效的种类时效的种类 （三）（三）各国法律关于时效期间的规定各国法律关于时效期间的规定 （四）（四）诉讼时效的起算、中止、中断和延长诉讼时效的起算、中止、中断和延长 （五）（五）英美法与大陆法在时效制度上的主要英美法与大陆法在时效制度上的主要区别区别 （六）（六）我国的诉讼时效我国的诉讼时效 (七七)关于国际货物买卖的时效公约关于国际货物买卖的时效公约492“雪亮工程是以区（县）

415、、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（二）（二）时效的种类时效的种类大陆法系各国把时效分为两种：1、取得时效。2、消灭时效。 对于消灭时效的效力，各国的解释不尽相同： 有的国家认为，消灭时效完成后，权利本身即归于消灭，如日本民法典第167条规定，债权经过十年不行使而消灭。 有的国家认为，消灭时效完成后，只是请求权（诉权）归于消灭，但权利本身依然存在，这种没有诉权的权利称为自然之债。 英美法只有一种时效就是诉讼时效 493“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、

416、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（三）（三）各国法律关于时效期间的规定各国法律关于时效期间的规定1、大陆法各国把消灭时效期间分为普通期间与特别大陆法各国把消灭时效期间分为普通期间与特别期间两种。期间两种。 普通期间普通期间 （1 1）德国、法国：三十年）德国、法国：三十年 （2 2）日本：二十年（）日本：二十年（3 3）瑞士：十年瑞士：十年 特别期间特别期间 法国法规定：教师的讲课报酬请求权、工人对工资法国法规定：教师的讲课报酬请求权、工人对工资的请求权为六个月，律师对其费用和报的请求权为六个月，律师对其费用和报 酬的请求权酬的

417、请求权为两年为两年2 2、英国法规定简式合同的时效期间为六年，签字蜡、英国法规定简式合同的时效期间为六年，签字蜡封合同的时效期间为十二年。如请求权中包括有人身封合同的时效期间为十二年。如请求权中包括有人身伤害的请求权者，其时效期间为三年。伤害的请求权者，其时效期间为三年。3 3、美国由各州规定诉讼时效，各州大都区别口头合、美国由各州规定诉讼时效，各州大都区别口头合同和书面合同分别规定不同的时效期间，口头合同的同和书面合同分别规定不同的时效期间，口头合同的诉讼时效一般规定为五到六年，书面合同一般规定为诉讼时效一般规定为五到六年，书面合同一般规定为十年。美国统一商法典对货物买卖合同的时效期间规十年

418、。美国统一商法典对货物买卖合同的时效期间规定为四年。定为四年。494“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（四）（四）诉讼时效的起算、中止、中断和延长诉讼时效的起算、中止、中断和延长 1、诉讼时效的起算、诉讼时效的起算 （1）如合同订有履行期，则自履行期到临，债务人不履行义务时开始计算 （2）如合同未规定履行的期限，则从合同成立之日开始计算 （3）由于侵权行为引起的损害赔偿请求权，从侵权行为发生时开始计算 2、诉讼时效的中止、诉讼时效的中止 3、诉讼时效的中断、诉讼时

419、效的中断 （1）起诉 （2）承认 （3）部分履行 4、诉讼时效的延长或缩短、诉讼时效的延长或缩短495“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（五）五）英美法与大陆法在时效制度上的主要区别英美法与大陆法在时效制度上的主要区别 英美法认为时效属于程序法的范畴 大陆法认为属于实体法的范畴496“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（六）（六）我国的

420、诉讼时效我国的诉讼时效1.普通时效:二年2.特别时效:一年:(1)身体受到伤害要求赔偿;(2)出售质量不合格的商品未声明的;(3)延付或拒付租金的;(4)寄存财物被丢失或损毁的.3.最长时效:二十年4.涉外合同:四年497“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。(七七)关于国际货物买卖的时效公约关于国际货物买卖的时效公约 1.公约的适用范围:营业地分处不同国家的买方与卖方之间订立的合同 2.时效期间:四年,自请求权发生之日起算498“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（

421、社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。合同法案例练习第第1题、题、 原告和被告订立造船合同，价格为固定价，分五次付清，当第一笔付款时正值通货膨胀，被告知道原告急需用船，遂要求另加10%款项，原告只好同意。交船后又继续付款至全部付清，后原告要求偿还多付的款项。 问：该案如何处理？为什么？答案要点 第2题 499“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第第1题题、w（1）原告不能要求被

422、告偿还多付的款项w（2）原因是：胁迫不正当影响下订立的合同是可以撤销或无效的。本案中被告以通货膨胀不能按期交船为由要求加付10%款项构成胁迫或不正当影响，但交船后即不正当影响消除后 原告仍付款，等于默认了附加的10%。故不能撤销。500“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第第2题题、 被告为原告运送一批白糖到甲港，被告没有按原定航道走，而是绕了个弯，先去了乙港，再驰往甲港，航期延误10天，白糖价格猛跌，原告损失4000英镑。 问：被告对原告的损失是否承担责任？为什么

423、？ 答案要点 第3题501“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第第2题题、 （1）应承担赔偿责任 （2）原因如下：第一，被告绕道延期构成违约，违约造成损失4000英镑；第二，损失4000英镑是被告在订立合同时应该预见到的。商品价格波动损失是国际市场上的通常现象。502“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第第3题题、 加拿大某公司与英国某公

424、司洽谈出售某初级产品2000公吨。加方公司发出电报称：“确认售与你方200公吨，请汇5000英镑。”英方公司复电：“确认你方电报的规定已汇交你方银行5000英镑，该款在交货前由银行代你方保管请确认在本电日期30天内交货。”加方未回电，以高价将该产品售与第三方。问：加方公司是否违约？为什么？答案要点第4题503“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第第3题题、 （1）加方公司不违约 （2）加方公司与英方公司的合同关系不成立。因为英方的承诺提出了两个条件，即付款方式和交货

425、时间。这两项是对加方要约的实质性变更。英方的承诺事实上构成了反要约。504“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第第4题题、 我某进出口公司向西欧一厂商发价，出售麻制品一批，发价限对方接受于5月底前复到有效，5月10日我公司接该商电传称“你5月8日电悉，报价太高无法接受，请考虑降低价格，再行商议”半月后麻制品的市价明显趋涨。5月26日，该商再次发来电传：“你5月8日电接受，请速寄销售确认书，以便会签后开证。”此时，我公司也已获悉麻制品行市看好，以高价卖给他人。 问：我

426、公司是否违约？为什么？答案要点第5题505“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第第4题题、 （1）我公司不违约 （2）合同不成立。因为第一，西欧厂商5月10日电传是对我方5月8日电传的拒绝，故5月8日我方发价因被拒绝而失效。第二，5月26日该厂商的电传构成新发价，对此，我方公司为予 以承诺，故合同不成立。506“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控

427、工程”。w第第5题题w甲厂与乙商店于6月订立洗衣粉买卖合同，约定7约25日由甲厂在乙商店所在的火车站交货，7月14日由于洪水冲垮铁路，交通中断，甲厂未将此情势通知乙，乙未查询，8月1日，交通恢复后，甲立即装船9日运达乙火车站，乙拒不接货，要求降价，甲不接受，租房保管，8月15日乙地大雨，冲垮民房，洗衣粉灭失三分之一，另三分之二减价处理。w问：1.甲乙合同是否解除？为什么？ 2.甲厂未将交通中断通知乙若乙受损害，甲应否赔偿？ 3.乙不受货是否违反合同?为什么? 4.甲厂因洗衣粉灭失遭受的损失，可否要求乙赔偿，为什么？w（答案要点）507“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指

428、挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第第5 5题题、w1.1.虽发生不可抗力，但合同没解除，因为不符合解除虽发生不可抗力，但合同没解除，因为不符合解除合同的情形合同的情形w2.2.洪水是不可抗力。因洪水引起的交通中断，造成的洪水是不可抗力。因洪水引起的交通中断，造成的损失，甲不承担责任。但不可抗力后甲负有通知义务，损失，甲不承担责任。但不可抗力后甲负有通知义务，甲未尽义务造成的损失，要承担赔偿责任。甲未尽义务造成的损失，要承担赔偿责任。w3.3.乙拒不受货，违反合同，虽然甲迟延履行合同，但乙拒不受货，违反合同，虽然甲迟延履行

429、合同，但原则上不允许解除合同，因此无正当理由，乙不能拒原则上不允许解除合同，因此无正当理由，乙不能拒收货物。收货物。w4.4.甲的损失虽然由不可抗力引起，但既然合同没有解甲的损失虽然由不可抗力引起，但既然合同没有解除，依合同将货物运到乙地，即算交付，乙应赔偿灭除，依合同将货物运到乙地，即算交付，乙应赔偿灭失的损失，但甲在迟延履行后未通知对方也有责任，失的损失，但甲在迟延履行后未通知对方也有责任，故应分担一定损失，乙承担主要责任。故应分担一定损失，乙承担主要责任。第六题第六题508“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安

430、全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第六题 我某出口企业同美某企业订立了200套家具的出口合同。合同的贸易术语为FOB,并规定 1993年12月交货，10月份我企业出口商品仓库发生雷击火灾，致使大部分出口家具烧毁。我企业以发生不可抗力事故为由，要求免除交货责任，美方不同意，坚持要我方按时交货。我方无奈经多方努力，于1994年1月交货，美方要求索赔。问：（1）我方要求免除交货责任的要求是否合理？为什么？（2）美方的索赔要求是否合理？为什么？（3）你认为发生此种事故后，中方应如何处理？509“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格

431、化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。答案：w（1）不合理。因为，不可抗力并没有严重到我方根据不可能履约的程度，所以我方不可以要求解除合同w（2）美方的索赔要求是不合理的，因为，我方的延迟履约行为是由于不可抗力原因造成的，故我方不负延迟履行的责任。w（3）中方在发生不可抗力事故后，应通知美方并要求延迟交货，但我方不负延迟交货的违约责任。510“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第七题 甲向乙写信要把某物以某价出售给乙，乙在收到甲的信

432、之前，也向甲发出了一封信，表示愿意同样的价格购买价的该货。事后，甲方后悔不愿出售该货，乙方则认为合同已成立，双方争执不下。问合同是否成立？第八题 甲在未经乙的同意下，主动为乙照料货物而使乙免受了损失，事后甲向乙索取报酬，乙拒绝。甲举证其主动为乙照料货物是在与乙联系不畅的情况下作出的，乙仍然拒付并声称他未请甲为其照料货物，依照英美法的合同理论，合同成立吗？第九题 甲欠乙10000美元，还期为10月1日。由于乙急需钱用，故答应甲：如果甲能早点还钱就减免甲500美元。于是甲在9月30还乙9500美元。问：甲乙双方的还款协议，符合英美法的对价要求吗？511“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三

433、级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。答案：7、不成立。甲信是项要约，要约必须在到达对方后方能生效，在甲信未到达前，乙方发出的信也是对甲方发出的要约，并非对甲要约的承诺，两个要约，没有承诺，故合同不成立。512“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w8、不成立。因为甲主动要为乙照料货物之时并未得到乙的付款允诺，故其行为是过去的对价，过去的对甲不是有效的对价，作为过去的对价不是对价原则的例

434、外，甲对在联系不畅的紧急情况下所做出的过去的对价的行为，如果乙使后人科仍然是可以构成合法的对价的，然而事实上由于乙事后并未认可，因此不构成对价。w513“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w9、符合。对价是不必等价的，甲的对价是早一天还钱。乙的对价是减少500美元。 514“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第三章第三章货物买卖法货物买卖

435、法教学目的本章内容本章重点本章难点思 考 题 课时安排 515“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。本章内容本章内容第一节 有关货物买卖的国内立法、国际条约与国际贸易惯例第二节 国际货物买卖合同 第三节 买方和卖方的义务第四节 对违反买卖合同的补救办法第五节 货物所有权与风险的移转买卖法练习516“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。本章重点

436、本章重点1、国际贸易术语2、买方和卖方的义务3、货物风险的移转517“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w本章难点本章难点 货物风险的移转518“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w思考题思考题w论述国际货物买卖合同成立的要件519“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、

437、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第一节第一节国际货物买卖法概述国际货物买卖法概述一、一、国际货物买卖合同概述国际货物买卖合同概述二、二、关于国际货物买卖适用的法律关于国际货物买卖适用的法律520“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。一、一、国际货物买卖合同的概念国际货物买卖合同的概念 1.概念: 国际货物买卖（销售）合同是指跨越国界的货物买卖合同。 按照1980年联合国国际货物销售合同公约的规定，凡营业地处在不同国家的当事人之间订立的货物买卖

438、合同皆为国际货物买卖合同。 2.特征: 买卖国际性 (营业地标准) 标的有形性 买卖双务有偿性521“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。营业地w营业地：联合国国际货物买卖合同公约以营业地位为标准来决定销售合同是否具有国际性，遗憾的是公约没有给营业地下定义，尽管“公约”起草过程表示永久性的企业是必须的，货栈和卖方代理所都不算“营业所”。由于各国代表对“营业所”有不同的理解，最后的意见是由裁判机关考虑可以界定营业地的相关因素（如组织权限、营业活动情况），在个案（case

439、 by case）的基础上确定“营业所”。522“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w但是，当一方或双方都有一个以上的营业所时，这个“营业所”标准就会引起麻烦。公约第10条第1款规定：“如果当事人有一个以上的营业地，则以与合同及合同的履行关系最密切最密切的营业地为其营业地”以此表明哪一个营业所应被用来确定一项交易的国际性。w但即使这样也可能会含糊不清“营业所指与合同和履行合同关系最密切的那个营业所” 这样，在有一个营业所与合同的签订关系比较密切而另一个与履行合同义务

440、关系比较密切的地方，关于那个营业所是相应的“营业所”还是个悬而未决的问题。523“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w联合国秘书处评论指出， 合同及合同的履行是指交易的整体，包括与要约承诺及合同履行相关的所有因素。”但是秘书处的评论并非公约的正式评论，实际上，公约没有任何正式评论，因此实践中不同的法院、仲裁庭是否会采纳秘书处评论中所说的从整体性的角度来确定营业所是个未知数。然而，第10条第1款的后一句“但书”又限定了在从多个营业所进行选择时可用的事实，范围定在“当事

441、方”都了解的事实基础上，才能签订有约束力的合同。这就要求谨慎的当事人在合同内明确说明他们认为各方的哪一个营业所与“合同有最密切的关系”，以解决可能的指代不明问题。524“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。标的w进出口合同的标的（货物）必须是有形动产，而不是股票、债券、流通票据等有价证券，也不包括不动产和提供劳务的交易。w 各国对“标的”的立法解释： 英国 - 1979年货物买卖法 美国 美国统一商法典 中国大陆 合同法中未对买卖标的物 定义和区分 ，525“雪亮工程

442、是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w 国际 联合国国际货物买卖合同 The United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods (hereinafter called CISG) A2.排除法 (请牢记这5点)526“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”

443、。双务有偿合同所谓双务合同指双方当事人都享有权利和承担义务的合同,典型的有买卖,租赁,合伙,借贷,运输以及财产保险等;单务合同为一方当事人只享有权利而不尽义务,另一方则只负义务而不享有权利的合同,典型的有赠与,归还原物的借用和无偿保管合同等。 有偿合同指当事人因取得权利须偿付一定代价的合同,即双方当事人互为给付。527“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 英美法国家都在各自的商法中对货物买卖合同下了定义。这些规定体现了“买卖合同”两个最基本的特征： 一是所有权的转移

444、 二是支付对价528“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。二、有关国际货物买卖适用的法律二、有关国际货物买卖适用的法律原则： 合同中当事人有协议的遵从当事人意思。（choice of law） 当事人未就法律适用在合同中达成一致意思的，一旦发生争议，由法院和仲裁机构根据它们认为适用的法律冲突规则（rule of conflict of laws） 确定适用的国内法或者国际公约或国际贸易惯例。529“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综

445、治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。国内法（一）大陆法系国家 大都把有关买卖的法律编入民法典内，作为民法典的一个组成部分。（二）英美法系国家 买卖法由两个部分组成： 1、判例法 2、成文法 （1） 英国1893年货物买卖法（几经修订现适用的是1994修订的货物供应与销售法） （2） 美国的统一买卖法1906 统一商法典1952（美国统一商法典不是由美国的立法机关国会制定和通过的法律，而是由一些法律团体起草，供各州自由采用的一部法律样本。原因在于根据美国宪法的规定，关于贸易方面的立法权原则上属于各州，联邦只对涉及州际贸易和国际贸易享有立法

446、权） （三）我国有关货物买卖的法律 主要有民法通则、合同法、高院的有关司法解释等530“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。国际公约国际公约 （一） 1964年国际货物买卖统一法公约 （二）国际货物买卖合同成立统一法公约（三）1980年联合国国际货物买卖合同公约531“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。1964年国际货物买卖统一法公约和国际

447、货物买卖合同成立统一法公约w由于各国在货物买卖法方面的分歧有碍国际贸易的发展，早在1930年，罗马国际私法统一协会就决定拟订一项有关国际货物买卖统一法，但二战使该工作一度中断，1964年海牙会议正式通过国际货物买卖统一法公约和国际货物买卖合同成立统一法公约。但由于上述两项公约受欧洲大陆法传统的影响较多，内容比较繁琐且概念晦涩难解，故参加的国家寥寥无几。只有比利时、冈比亚、德国、以色列、意大利、荷兰、圣马力诺和英国等八个国家。532“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。

448、 由于1964年海牙会议通过的两项公约都未能达到统一国际货物买卖法的预期目的，联合国国际贸易法委员会决定由他来完成这一使命。1978年该委员会完成了起草国际货物买卖公约的任务，并决定把1964年的两项公约合并为一个公约，即1980国际货物买卖合同公约。 参加国有60多个 该公约由四个部分组成： 1、适用范围 2、合同的成立 3、货物买卖 4、最后条款533“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。国际货物买卖的国际贸易惯例国际货物买卖的国际贸易惯例国际贸易术语解释通则国际

449、贸易术语解释通则(2000)1、E组2、F组3、C组4、D组华沙牛津规则1932（CIF)534“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。wE组 EXW Ex Works (named place) 工厂交货（指定地点）工厂交货（指定地点）535“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。wF组FASFreeAlongsideship(namedpor

450、tofshipment)船边交货（装运港）船边交货（装运港）FOBFreeOnBoard(namedportofshipment)船上交货（装运港船上交货（装运港）FCAFreeCarrier(namedplace)货交承运人（指定地点）货交承运人（指定地点）536“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。wC组 CFR Cost And Freight (named port of Destination)成本加运费（指定目的港）成本加运费（指定目的港） CIF Cos

451、t Insurance And Freight 成本、保险费加运费（指定目的港）成本、保险费加运费（指定目的港） CPT Carriage Paid To (named place of Destination) 运费付至（指定目的地）运费付至（指定目的地） CIP Carriage Insurance Paid To (named place of Destination) 运费、保险费付至（指定目的地）运费、保险费付至（指定目的地）537“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安

452、防控工程”。wD组 DAF Delivered At Frontier (named place) 边境交货（指定地点）边境交货（指定地点）DESDeliveredExShip(namedportofDestination)目的港船上交货目的港船上交货DEQ Delivered Ex Quay (named port of Destination )目的港码头交货目的港码头交货DDUDeliveredDutyUnpaid(namedplaceofDestination) 未完税交货未完税交货 DDP Delivered Duty Paid(named place of Destination)

453、 已完税交货已完税交货 538“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。我国有关国际货物买卖的法律我国有关国际货物买卖的法律1、民法通则 2、合同法3、联合国国际货物销售合同公约 我国批准该公约时提出了两项保留： 第一、关于采用书面形式的保留 （公约第11条） 第二、关于公约适用范围的保留 （公约第1条第1款B项）539“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安

454、防控工程”。第二节第二节国际货物买卖合同的成立国际货物买卖合同的成立一、一、国际货物买卖合同的结构及主要条款国际货物买卖合同的结构及主要条款二、二、联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约关于合关于合 同成立的规定同成立的规定540“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。一、一、国际货物买卖合同的结构及主要条款国际货物买卖合同的结构及主要条款 1、首部。、首部。 包括合同名称、合同编号、订约日期、签约地点、买卖双方的名称、地址及电话等。 2、正文。、正文。

455、包括商品名称、数量、规格、单总价、包装、装运、支付、保险、检验、不可抗力的约定、争议解决方式、索赔条款及仲裁条款。 3、尾部、尾部。 包括文字标准及合同的效力问题 起草合同文本时需要注意的问题起草合同文本时需要注意的问题541“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。起草合同文本时需要注意的问题起草合同文本时需要注意的问题w关于商品的名称关于商品的名称w关于的商品的品质关于的商品的品质w关于商品的数量关于商品的数量w关于商品的包装关于商品的包装542“雪亮工程是以区（县）

456、、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。关于商品的名称关于商品的名称w按照有关的法律和惯例，对交易标的物的描述，是构成商品说明的一个主要组成部分，是买卖双方交接货物的一项基本依据。因此列明合同标的物的具体名称，具有重要的法律和实践意义。w国际货物买卖合同中的品名条款，是合同中的主要条件，因此，在规定此项条款时，应注意下列事项：w1.必须明确、具体。避免空泛、笼统的规定。w2.针对商品实际作出事实求是的规定。条款中规定的品名，必须是卖方能够供应而买方所需要的商品，凡做不到或不必要的描述性词句，

457、都不应列入，以免给履行带来困难。w3.尽可能使用国际上通用的名称w4.注意选用合适的品名。有些商品具有不同的名称，为了减低关税、方便进出口和节省运费开支，在确定合同的品名时，应当选用对我方有利的名称。543“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。关于的商品的品质关于的商品的品质商品的品质（QualityofGoods）是指商品的内在素质和外观形态的综合，前者包括商品的物理性能、机械性能、化学成分和生物的特征等自然属性；后者包括商品的外形、色泽、款式和透明度等。表示商品品

458、质的方法主要有：1.以实物表示商品品质以实物表示商品品质2.以说明表示商品品质以说明表示商品品质3.规定品质条款时应注意的问题规定品质条款时应注意的问题544“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。以实物表示商品品质以实物表示商品品质w以实物表示商品品质通常包括凭成交商品的实际品质和凭样品两种表示方法。前者称为看货买卖，后者称为凭样品买卖。w在国际贸易中，按样品提供者的不同，可分为下列几种：w（1）卖方样品（SellersSample）w（2）买方样品（BuyersSa

459、mple）w（3）对等样品（ConterSample）w采用凭样品买时，应当注意下列事项：w（1）凡凭样品买卖，卖方交货品质必须与样品完全一致。w（2）以样品表示品质的方法，只能酌情采用。w（3）采用凭样成交而对品质无绝对把握时，应在合同条款中相应作出灵活的规定。如；品质与样品大致相同545“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。以说明表示商品品质以说明表示商品品质凡以文字、图表、相片、等方式来说明商品的品质者，均属凭说明表示商品品质的范畴。属于这个范畴的表示方法，具体

460、包括下列几种：（1）凭规格买卖。（2）凭等级买卖（3）凭标准买卖（4）凭说明书和图样买卖（5）凭商标或牌号买卖（6）凭产地名称买卖546“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。规定品质条款时应注意的问题规定品质条款时应注意的问题1、对某些商品可规定一定的品质机动幅度、对某些商品可规定一定的品质机动幅度2、正确运用各种表示品质的方法、正确运用各种表示品质的方法3、品质条件要有科学性和合理性、品质条件要有科学性和合理性547“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综

461、治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。关于商品的数量关于商品的数量w计量单位计量单位w计算重量的方法计算重量的方法在商订数量条款时应当注意下列事项：在商订数量条款时应当注意下列事项：w（1）正确掌握成交数量w（2）数量条款应当明确具体w（3）合理规定数量机动幅度548“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w1.计量单位计量单位w按重量计算：公吨、长吨、短吨、公斤、克、盎司、克拉等w按数量计算

462、；件、双、套、打、卷、令、箩、袋、包等w按长度计算：米、英尺、码等w按面积计算：平方米、平方尺、平方码等w按体积计算：立方米、立方尺、立方码等w按容积计算：公升、加仑、磅等549“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。计算重量的方法计算重量的方法w毛毛重重（GroosWeight）商品本身加包装的重量，一般适用于低值商品。w净净重重（NetWeight）商品本身的重量。净重是国际贸易中最常见的计重方法，不过，有些价值较低的农产品或其它商品有时也采用“以毛作净”（Groo

463、sfoNet）的办法计算.如：蚕豆100公吨，单层麻袋包装以毛作净。w公公量量（ConditionedWeight）.有些商品，如棉花、羊毛、生丝等有较强的吸湿性，其所含的水分受客观环境的影响较大，故其重量很不稳定，为了准确计算这类商品的重量，国际上通常采用按公量计算的办法，即以商品的干净重（指烘去商品水分后的重量）加上国际公定回潮率与干净重的乘积所得出的重量，即为公量。其计算公式有下列两种：wA、公量=商品干净量*（1+公定回潮率）wB、公量=商品净量*（1+公定回潮率）/（1+实际回潮率）w理理论论重重量量（TheroeticaiWeight）对于一些按固定规格生产和买卖的商品，只要其重量

464、一致，每件重量大体是相同的，所以一般可以从其件数推算出总量。但是这种计重方法是建立在每件货物重量相同的基础上的，重量如有变化，其实际重量也会发生差别，因此，只能作为计重时的参考。w法定重量（legalWeight）和实物净重(NetNeiWeight)法定重量是商品重量加上直接接触商品的包装物料，如销售包装等的重量。而除去这部分重量所表示出来的纯商品的重量，则称为实物净重。550“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（四）（四）关于商品的包装关于商品的包装包装条款一般

465、包括包装材料、包装方式、包装规格、包装标志和包装费用的负担等内容。在商订包装条款时，需要注意下列事项：1.要考虑商品特点和不同运输方式的要求2.对包装的规定要明确具体。约定包装时，应明确具体，不宜笼统规定。例如，一般不宜采用“海运包装”和“习惯包装”之类的术语。3.明确包装费由何方负担。关于包装费用，一般包括在货价之内，不另计收。但也有不计在货价之内，而规定由买方另外支付。551“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。二、二、联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售

466、合同公约关于合同成立的规定关于合同成立的规定（一）发价（要约）（一）发价（要约）（offer）1、发价的含义2、发价生效的时间3、发价的撤回与撤销4、发价的终止和失效（二）接受（二）接受 （承诺）（承诺）（Acceptance） 1.接受的含义 2.接受生效的时间 3.对发价中的条件作了变更的接受的效力 4.逾期的接受 5.接受的撤回552“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。1、发价的含义 公约14条第1款规定，凡向一个或一个以上的特定的人提出的订立合同的建议，如果

467、其内容十分确定，并且表明发价人有当其发价一旦被接受就将受其约束的意思，即构成发价。553“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。发价应符合以下要求：（1）发价应向一个或一个以上的特定人发出 区分：广告，商品目录等 - 要约邀请（2）发价的内容必须十分确定。 公约认为一项关于订立合同的建议必须包含了以下三项内容才符合十分确定的要求： A.应当载明货物的名称 B.应明示或默示地规定货物的数量或规 定如何确定数量的方法 C.应明示或默示地规定货物的价格或规 定如何确定货物的价

468、格（3）发价人须有当其发价被接受时受其约束的意思。554“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。2 2、要约生效的时间要约生效的时间 公约第15条第1款规定，要约于其到达受要约人时生效。- 到达主义555“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。3、发价的撤回与撤销 （1）发价的撤回 （发价生效前） 公约15条第2款规定，一项发价，即使是不可撤销的

469、发价都可以撤回，只要撤回的通知能在该发价到达受发价人之前之前或与其同时送达受发价人。 （2）发价的撤销 （发价生效后） 公约第16条规定，在合同成立之前，发价得予撤销。撤销通知须于受发价人作出接受之前送达受发价人，一旦受发价人已对发价人发出接受通知，发价人的撤销发价的权利即告终止。这点与英美法系相同。 公约第16条第2款规定，在下列情况下，发价一旦生效即不得撤销： A、在发价中已经载明了接受的期限，或以其他方式表示他是不可撤销的。如“不可撤销”、“实盘”B、受发价人有理由信赖该发价是不可撤销的，并以本着对该项发价的信赖行事。556“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平

470、台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。4、 发价的终止和失效 公约第17条规定，一项发价，即使是不可撤销的，应于拒绝该发价的通知送达发价人时终止。- 到达主义 （1）发价因拒绝而终止 （2）发价因被发价人撤销而终止 （3）发价由其所规定的接受期限届满而终止 （4）发价因“合理期限”已过而终止557“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（二）接受（二）接受（Acceptance） 1.接受的含义 公约18条

471、规定：受发价人以作出声明或以其他行为对某一发价表示同意即为接受。 2.接受生效的时间 公约对接受生效的时间，原则上采取到达生效原则，但也有一些例外： (1) 受发价人以作出接受通知表示接受时，须于通知到达发价人时才生效 (2) 受发价人以作出某种行为表示接受时,接受于作出该项行为时即生效558“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w3.对发价中的条件作了变更的接受的效力w 公约19条规定,对发价表示接受时,如载有添加限制或其他更改,应视为对发价的拒绝,并构成反要约;对

472、发价表示接受,单载有添加不同条件的答复,如所载的添加或不同条件在实质上并不变更该向发价的条件,则除发价人在不过分延迟的期间内以口头或书面方式提出异议外,仍可作为接受,合同仍可有效成立.559“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 4 逾期的接受 逾期的接受又称为迟到的接受,公约认为逾期的接受原则上无效,他只能是一项新的发价.但为了利于双方合同的成立,公约对逾期的接受又采取了一些灵活的处理方法: (1)公约第21条规定,逾期的接受仍具有接受的效力.只要发价人豪不迟延地以

473、口头或书面将其认为该逾期的接受仍属有效的意思通知受发价人即可. (2)公约21条第2款规定,如果有逾期接受的信件或其他书面文件表明,依照它寄发时的情况,只要邮递正常,它本应当是能够及时送达发价人的,则此项逾期的接受应认为具有接受的效力,除非发价人豪不迟延地用口头或书面通知受发价人,表示他的发价因接受逾期而失效.560“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 5.接受的撤回 公约规定接受可以撤回,只要撤回的通知能于该项接受生效之前或与其同时送达发价人即可.561“雪亮工程

474、是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第三节第三节 买方和卖方的义务买方和卖方的义务 一一.买方的义务买方的义务(一一)美国美国的有关规定的有关规定 （二）（二）英国英国货物买卖法货物买卖法的有关规定的有关规定 （三）（三）大陆法系国家的有关规定大陆法系国家的有关规定 （四）（四）联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约的的规定规定 二、二、卖方的义务卖方的义务（公约的规定）（公约的规定） 562“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以

475、综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 (一一)美国美国的有关规定的有关规定 1.买方付款的时间和地点 2.买方检验货物 3.买方对货物的接受 4.买方对货物的拒绝接受 5.对货物接受的撤销 563“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w买方付款的时间和地点. 除合同另有约定,或是赊销性质的买卖,买方付款的时间与地点应是买方接受货物的时间、地点，通常买方用支票付款，但如果卖方特别要求现金，买方也可以给付现金56

476、4“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 买方检验货物 如果合同 约定可检验货物的时间与地点及方式，双方必须按约定办理，如果合同未作约定，买方有权在付款与接受货物之前在任何合理的时间、地点以任何合理的方式对货物进行检验，但买方要承担检验的费用，但有两条例外： （1）如果合同约定的交货方式是交货付现金，则在货物到达买方时，买方必须先付款。 （2）如果合同约定按交付所有权凭证的方式交货，那么只要买方收到了这些凭证，他必须在接收凭证的时间、地点付款，而不论此时货物实际处在何

477、处。 以上两种情况下，虽然买方必须先行付款，但这并不意味着买方同意接受货物，他仍保留有事后检验货物的权利。565“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 买方对货物的接受 只要出现下述情况就认为买方同意接受货物 （1）买方作出了接受货物的明确表示 （2）如果经过了一个合理的验货期后，买方没有表示拒绝货物的意思即推定他同意接受货物（3）买方实施了与卖方对货物的所有权不相一致的行为，如买方收到货物后立即把其放到商店里出售，即被认为是与卖方对货物所有权不相一致的行为。566“

478、雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w买方对货物的拒绝接受 w 如果卖方所交货物不符合合同之约定，那么买方在符合一定条件后，就可以有效拒绝接受货物，一旦买方拒绝接受货物，他必须妥善保管已交其控制的货物，等待卖方处置。如果是易腐烂变质的货物，买方也可以将其重新出售并有权从出售所得中扣除买方因保管与销售所承担的费用。567“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治

479、安防控工程”。 对货物接受的撤销买方在接受货物以后，发现货物有缺陷，那么在下列条件下可以撤销其已作出的接受：（1）买方知道货物有缺陷，但仍接受是因为他有理由相信卖方会纠正这些缺陷，但实际上卖方未及时地改正货物的缺陷。（2）在接受货物之前，买方未能发现货物的缺陷是因为该缺陷不能在短期时间被检查出来（3）买方未能在接受之前发现缺陷是因为卖方作出了货物没有缺陷的保证（4）撤销已作出的接受是在买方发现或应当发现缺陷之后的一段合理时间作出的568“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工

480、程”。（二）（二）英国英国货物买卖法货物买卖法的有关规定的有关规定 与美国统一商法典在付款与接受货物方面相似，不同的是买方只要明确表示接受货物后，就再无权撤销已作出的接受569“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（三）（三）大陆法系国家的有关规定大陆法系国家的有关规定 德国民法典规定：买方有缴付货款与接受货物之义务，给付货款应在卖方住所地，货款可用现金支付，也可用转帐划拨的方式进行。 对于买方对货物的接受，规定一旦买方不接受货物，卖方即有权起诉要求买方提货。570“

481、雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（四）（四）联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约的规定的规定 1.买方支付价款的义务 买方必须按照合同或有关法律规定的必要步骤与方式向卖方支付价款2.货物价格的计算3.买方付款的地点4.支付价款的时间5.买方接受货物的义务571“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 2.货物价格的计算 如果

482、合同已成立，但无明示或默示地规定货物价格及确定的方法。买方必须支付卖方在订立合同时通常索取的价格，如果此种价格无法确定，买方必须支付订立合同时这种货物在类似情况下销售的通常价格572“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 3.买方付款的地点 如果合同未对买方付款地点作出规定，那么他应在下列地点向卖方付款（1）卖方的营业地。（2）如果买方支付货款以卖方向其提交文件或交货为条件，那么买方必须在卖方向其交货或移交文件的地点付款573“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区

483、）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 4. 支付价款的时间 在卖方向买方交货或移交证明货物所有权的凭证时，买方必须付款。 5. 买方接受货物的义务 （1）买方必须充分配合，采取一切必要的行动协助卖方完成交货（2）买方有义务按照合同规定的卖方交货地点将货物取走，以履行接受的义务574“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 二、二、卖方的义务卖方的义务（公约的规定）（公约的规定） 1.

484、交付货物交付货物 2.移交一切有关货物的单据移交一切有关货物的单据 3. 把货物的所有权移转于买方把货物的所有权移转于买方 （一）（一）交货的时间与地点交货的时间与地点 （二）（二）提交有关货物的单据提交有关货物的单据 （三）（三）卖方的品质担保义务卖方的品质担保义务 （四）（四）卖方对货物的权利担保义务卖方对货物的权利担保义务 575“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w1.关于交货的时间。如果合同中规定了交货的日期，或从合同中可以确定交货的日期，则卖方应在该日期

485、交货，如果合同中规定了一段交货的期间，或从合同中可以确定一段时间，则除非情况表明买方有权选择一个具体日期外，卖方有权决定在这段期间内的任何一天交货，在其他情况下，卖方应在订立合同后一段合理时间内交货w2.关于交货的地点576“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 关于交货的地点。 如果买卖合同对交货地点已有规定，卖方应按合同规定的地点交货。如果合同对交货地点没有作出规定，卖方应按下述三种情况履行交货义务。 （1）如果合同没有约定具体的交货地点，而该合同又涉及到货物的运

486、输，则卖方的交货义务就是把货物交付给第一承运人 。货物从交付给第一承运人时起风险即由卖方转移到买方。 （2）如果买卖合同既没有规定具体的交货地点，也不涉及运输，则如果该合同出售的是特定物，或是从某批特定的存货提取的货物，或是尚待加工生产或制造的未经特定化的货物，则卖方应在该物所在地把该物交给买方 （3）除上述情况外，在其他情况下，卖方的交货义务是在其订立买卖合同时的营业地点把货物交给买方。577“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（二）（二）提交有关货物的单据提交有

487、关货物的单据 公约34条规定，如果卖方有义务移交有关货物的单据，他必须按照合同规定的时间、地点和 方式移交这些单据。这些单据主要有提单、保险单、商业发票，有时还可能包括领事发票、原产地证书、品质检验证书。578“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（三）（三）卖方的品质担保义务卖方的品质担保义务 公约35条规定，卖方交付的货物必须与合同所规定的数量、质量和规格相符，并须按照合同所规定的方式装箱或包装，除双方当事人另有协议外，卖方所交的货物应符合下列要求：1. 货物应适

488、用于同一规格货品通常使用的用途2. 货物应适用于订立合同时买方曾明示或默示地通知卖方的任何特定用途，除非情况说明买方并不依赖卖方的技能和判断能力或这种依赖对卖方来说是不合理的3. 货物的质量应与卖方向买方提供的货物样品或样式相同4. 货物应按同类货物通用的方式装入容器或包装，如无此种通用方式，则应按足以保全和保护货物的方式包装。579“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（四）（四）检验货物的时间和地点检验货物的时间和地点 1.检验货物的时间 2.检验货物的地点 3.

489、通知货物不符合同的时间 580“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 1.检验货物的时间 公约38条规定：买方必须在按情况实际可行的最短时间内检验货物或由他人检验货物。在实际业务中，买卖双方往往在合同中对检验货物的时间作出具体规定。如果买方不在合同或法律规定的时间内对货物进行检验，就会失去主张货物与合同不符的权利。581“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性

490、治安防控工程”。2.检验货物的地点公约38条第2款规定，如果合同涉及到货物的运输，检验可推迟到货物到达目的地后进行。公约第38条第3款规定，如果货物在运输途中改运或买方须再发运货物，内有合理机会进行检验而卖方在订立合同时已经知道或理应知道这种改运或再发运的可能性，则检验可推迟到货物到达新目的地后进行。582“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。3.通知货物不符合同的时间 公约39条规定： （1）买方对货物不符合同，必须在发现或理应发现此种情况后一段合理时间内通知卖方。

491、说明不符合同情形的性质，否则就丧失声称货物不符合同的权利（2）在任何情况下，如果买方不在实际受到货物之日起两年内将货物不符合同的情况通知卖方，他就丧失了声称货物不符合同的权利，除非这一时限与合同规定的保证期限不符。583“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（五）（五）卖方对货物的权利担保义务卖方对货物的权利担保义务 权利担保是指卖方应保证对所出售的货物享有合法的权利，没有侵犯任何第三人的权利，并且任何第三人都不会就该项货物向买方主张任何权利。 公约对卖方的担保义务，

492、主要有以下两项规定：1.卖方所交付的货物必须是第三方不能提出任何权利或请求的货物2.卖方所交付的货物不得侵犯任何第三方的工业产权或其他知识产权584“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。1.卖方所交付的货物必须是第三方不能提出任何权利或请求的货物。 这一项规定包含两层含义 （1）如果第三方对买方起诉，主张他是货物的真正所有人或对货物享有 某种权利，结果胜诉，则卖方违反了公约41条的规定，应对买方承担责任。 （2）即使第三方对货物提出某种请求后，由于法律上的依据不足而败

493、诉了，但卖方仍将被认为是违反公约41条，因为按公约的规定，卖方有义务保证第三方不能对货物提出任何请求。所以尽管第三方败诉，但毕竟是提出了请求，使买方受到了干扰，所以卖方仍须对买方负责。585“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。2.卖方所交付的货物不得侵犯任何第三方的工业产权或其他知识产权，但公约不是绝对地要求卖方必须保证他所交付的货物不得侵犯任何第三人的工业产权或其他知识产权，而是有一定的条件限制的，这些限制性的条件是：（1）卖方只有当其在订立合同时已经知道或不可能

494、不知道第三方对其货物会提出工业产权方面的权利或请求时，才对买方承担责任（2）卖方并不是对第三方依据任何一国的法律所提出的工业产权或知识产权的权利或请求都向买方承担责任。而只是在下列情况下才须向买方负责。 A.如果买卖双方在订立合同时已知买方打算把该项货物转售到某一个国家，则卖方对于第三人依据该国法律所提出的有关工业产权或知识产权的权利要求，应对买方承担责任 B.在任何情况下，卖方对第三方根据买方营业地所在国法律所提出的有关侵犯工业产权或知识产权的请求，应对买方承担责任 （3）如果买方在订立合同时已经知道或不可能不知道第三方对货物会提出有关侵犯工业产权或知识产权的权利或请求，则卖方不承担责任（4

495、）如果第三方所提出的有关侵犯工业产权或知识产权的权利或请求是由于卖方按照买方提出的技术图纸、图案或其他规格为其制造产品而引起的则应由买方对此负责。此外，公约还规定，买方在已经知道或理应知道第三方对货物的权利或请求后，应在合理时间内通知卖方，否则，买方就会丧失援引上述第41条和42条规定的权利，除非买方对未及时通知卖方能提出合理的理由。586“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第五节第五节国际买卖合同中的国际买卖合同中的违约与救济违约与救济一、买卖双方都可以采取的救济

496、方法一、买卖双方都可以采取的救济方法1.损害赔偿损害赔偿2.预期违约预期违约3.对分批交货合同发生违约的救济方法对分批交货合同发生违约的救济方法二、二、卖方违反合同时买方的救济方法卖方违反合同时买方的救济方法三、买方违反合同时卖方的救济方法三、买方违反合同时卖方的救济方法1.国际货物销售合同公约的有关规定国际货物销售合同公约的有关规定2.英国法的有关规定英国法的有关规定3.美国法的有关规定美国法的有关规定587“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。根本违约w案例一中国

497、出口商A（原告），于2003年5月10日与美国进口商B（被告）签订了一笔凭买方样品销售200箱，共计1400件女式衬衣的合同，规定7月20日交货。原告A公司8月15日才交货，并且所交付的货物中有一部分的衣料与被告所提供的样品不完全相符。被告接受了全部货物，但却仅支付了符合合同的那部分货物的款项，拒绝支付与合同不符的货物的款额。原告提起诉讼，要求收回余款。被告在应对原告的起诉时辩称，他有权撤销合同，解除支付余款的义务，因为一是卖方迟延交货；二是部分货物与合同不相符。588“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控

498、联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w联合国国际货物销售合同公约规定的根本违约制度1980年的联合国国际货物销售合同公约（简称公约）吸纳了两大法系立法成果，第25条明确使用了“根本违约”一词,并规定了根本违约的标准界定,即“一方当事人违反合同的结果,如使另一方当事人蒙受损害,以至于剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西,即为根本违反合同,除非违反合同一方并不预知而且一个同等资格、通情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结果”w此外，公约于第49条、第51条、第64条、第72条、第73条规定了不履行、迟延履行、瑕疵履行、预期违约场合等可以宣布合同无效的根本违约具体判定标准，从而形成

499、了完整的根本违约制度。589“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w一般的认为，公约在根本违约的构成上体现出的一大特色就是采取了主客观相结合主客观相结合的标准，不仅仅要求违约后果严重到一定程度,同时需要违约人预见到或者应该预见到如此的后果时才构成根本违约。（一）根本违约的客观要件是违约后果的严重程度，也就是“实质上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西”。这其中可以分解成两层主要的意思：1、“根据合同规定有权期待得到的东西”，这即是指当事人订立合同的期待利益期待利益，

500、即如果合同得到正确履行时，当事人多应具有的地位或应得到的利益，这是当事人订立合同的目的和目的和宗旨宗旨。在国际货物买卖中，它既可以是转售该批货物所能带来的利润，也可以是使用该批货物所能得到的利润，但必须是合同履行后，非违约方确定的应该或可以得到的利益。590“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w2、违约给非违约方造成的损失必须达到“实质上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西”。公约在这里使用了“实质上实质上”（substantially）一词。联合国国际贸易法委员

501、会秘书处对这一概念作出一评注：“损害是否重大，应根据每一事件的具体情况来确定，例如合同的金额，违反合同造成的金额损失，或者违反合同对受害人其他活动的影响程度。”理解这种利益的重要性应考虑正常的当事人确切了解合同的目的，对于合同利益的期待，认定“实质上”剥夺的利益应考虑两个方面因素，一方面是受害方损失受害方损失的严重性的严重性；另一方面也取决于合同条款的规定，应考虑合同订立的具体情况具体情况，评估当事人是否把相关合同条款看得很重要。但可以说，这样的分析也是比较模糊的，在实践中如何认定可能更多的留给了法官自由裁量。591“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息

502、化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w例：按照公约的规定，在通常情况下，当卖方不按期交货时，买方都要给他一段合理的额外期间，让卖方在此期间内履行交货义务，只有当卖方在此期间内仍不交货或声明他将不在此期间内交货，买方才可以解除合同。但这并不是绝对的。如果卖方不按合同规定的时间交货的本身已经构成根本违反合同，则按照公约第49条规定，买方无须给卖方规定额外的合理期限，就可以立即宣告解除合同。这里最困难的问题是如何确定卖方迟延交货的本身是否足以构成根本违反合同。以下两个不同的案例可以说明如何根据公约的精神，对延迟交货是否构成根本违约作出合理的解释：5

503、92“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w案例A，是出售肉鸡合同案。合同规定卖方应于7月10日交货，但卖方的实际装运日期，比合同规定的时间迟延了一个星期。买方可否以迟延交货解除合同？593“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w案例B，是出售感恩节食用火鸡合同案。买方从国外进口一批供感恩节出售的火鸡，卖方交货的时间比合同规定的期限晚了一个星

504、期，此时感恩节已过。买方拒受货物，并要求解除合同且损害赔偿。当否？594“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w（二）主观要件是违约后果的可预见（forseeability）。在国际货物买卖中，当事人根本违约的后果必须是可预知的。主观上，“违约方并不预知”其违约行为会造成如此严重的后果，例如，违约方并不预知其迟延交货可能会使买受人生产停顿，这样即使违约人的违约行为已经造成了严重后果，但因他主观上不具有恶意，因此并不构成根本违约；客观上，“一个同等资格、通情达理的人处于

505、相同的情况中也没有理由预知”这种违约行为的严重性，客观标准是对主管标准的限制和合理化，不致使违约方仅以自己主观上没有预见而逃避本来应承担的根本违约的后果。595“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w案例一中，卖方迟延交货情形与上述案例A相近，即卖方迟延交货本身显然并没有构成根本违反合同，不足以作为买方解除合同的理由。换言之，买方的迟延履行并没有给在实际上剥夺了受害方根据合同规定有权期待的东西。因此,买方不能以卖方交货迟延作为解除合同的理由。对于第二点，买方仅证明了衬

506、衣有瑕疵，这种瑕疵源自制作衬衣所使用的料件存在瑕疵，产品之间存在差异，有的针脚大，有的针脚小。总的来说，这些衬衣与其所提供的样品不一致。从买方的这些证明，是无法确定货物缺陷的准确性质的。更重要的是，买方提供的关于衬衣如何与样品不一致的证明，无助于确定他不能被合理地期望能使用这些衬衣。因此，买方以货物与合同明显不符作为解除合同的理由，也是不能成立的。596“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w案例二、意大利某公司与我国某公司签订了出口实验室大型精密仪器的成套设备合同。

507、合同规定分四批交货。在交付的前两批货物后，我方发现，两批货物都存在不同程度的质量问题，并告知卖方。然而在第三批货物交付时，买方发现货物品质仍然不符合合同要求，故推定第四批货物的质量也难以保证，所以向卖方意大利公司提出解除全部合同。我国公司要求是否合理？597“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 分批交货合同 下，如果一方当事人对其中一批货物没有履行合同义务，并构成根本违反合同，对方能否撤销整个合同公约73条对此作了规定。 （1）在分批交货合同中，如果一方当事人不履行

508、对其中任何一批货物的义务，便已对该批货物构成违反合同，则对方可以宣告合同对该批货物无效，但不能撤销整个合同。 （2）如果一方当事人不履行对其中任何一批货物的义务，是另一方当事人有充分理由断定今后各批货物亦将会发生根本违约，则一方当事人可以在一段合理时间内宣告合同今后无效，即撤销合同对今后各批货物的效力。 （3）当买方宣告合同对某一批交货无效时，如合同项下的各批货物是互相依存，不可分割的，不能将任何其中一批货物单独用于双方当事人在订立合同时所设想的目的，则买方可以同时宣告撤销整个合同。598“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础

509、、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w根据上述规定，因我国公司所购货物是实验室大型精密仪器的成套设备，任何一批货物存在质量问题，都会导致该套设备的无法使用，也就是说，各批货物是相互依存的。而实际情况是，意大利公司交付的三批货物均存在质量问题，作为精密仪器，质量问题已构成对合同目的不能满足，而且有理由推定最后一批的质量也难保证。所以我方可以解除整个合同。599“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。免责w公约79条第1款规定：当事人对不履行义务不负

510、责任，如果他能证明此种不履行义务，是由于某种非他所能控制，而且没有理由预期其在订立合同时所能考虑到或能避免或克服它或它的后果而使其不能履行合同义务的障碍。600“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。范围w关于不可抗力的范围，国际上并无统一的解释，当事人在合同订立时可自行商定。w引起不可抗力的原因有两种：一是自然原因，如洪水、暴风、地震、干旱、暴风雪等人类无法控制的大自然力量所引起的灾害事故；二是社会原因，如战争、罢工、政府禁止令等引起的。在实践中，对不可抗力的认定是很

511、严格的，要与商品价格波动、汇率变化等正常的贸易风险区别开来。601“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。通知义务w我国法律规定，当不可抗力发生后，当事人一方因不能按规定履约要取得免责权利，必须及时通知另一方，并在合理时间内提供必要的证明文件，以减轻可能给另一方造成的损失。按联合国国际货物销售合同公约，如果当事人一方未及时通知而给对方造成损害的，仍应负赔偿责任。602“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基

512、础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。1.损害赔偿损害赔偿 当一方违反合同时，对方有权利要求赔偿损失，而且要求赔偿损失的权利并不因其已采取其他救济方法而丧失。 公约第74条到77条对损害赔偿的责任范围和计算方法作出具体规定： （1）损害赔偿的原则及范围 74条规定：一方当事人违反合同应负责的损害赔偿额，应与另一方当事人因他违反合同而遭受的包括利润在内的损失额相等。但这种损害赔偿不得超过违反合同一方在订立合同时，依照他当时已知道或理应知道的事实和情况对违反合同预料到或理应预料到的可能损失。 （2）减轻损失的义务77条规定：声称另一方违反合同的一方，必须按情况采取合理措施减

513、轻由于另一方违反合同而引起的损失，包括利润方面的损失，如果他不采取这种措施，违反合同的一方可以要求从损害赔偿中扣除原应可以减轻的损失。603“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。2.预期违约预期违约 预期违约指自合同规定的履行期到来之前，已有根据预示合同的一方当事人将不履行合同的义务。 公约71条第1款规定，如果订立合同以后，另一方当事人由于下列原因显然将不履行其大部分重要义务，对方当事人可中止履行义务： （1）一方履行义务的能力或他的信用有严重缺陷 （2）他在准备履

514、行合同或 履行合同中显示他将不履行其主要义务。公约71条第3款规定：宣告中止履行义务的一方当事人，必须立即通知另一方当事人，如果另一方当事人对履行义务提供了充分的保证，则必须继续履行义务。604“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。3.对分批交货合同发生违约的救济方法对分批交货合同发生违约的救济方法 分批交货合同 是指一个合同项下的货物分成若干批交货。在这种情况下，如果一方当事人对其中一批货物没有履行合同义务，并构成根本违反合同，对方能否撤销整个合同或者只能宣布这一些

515、货物无效，而不能撤销整个合同 ，公约73条对此作了规定。 （1）在分批交货合同中，如果一方当事人不履行对其中任何一批货物的义务，便已对该批货物构成违反合同，则对方可以宣告合同对该批货物无效，但不能撤销整个合同。 （2）如果一方当事人不履行对其中任何一批货物的义务，是另一方当事人有充分理由断定今后各批货物亦将会发生根本违约，则一方当事人可以在一段合理时间内宣告合同今后无效，即撤销合同对今后各批货物的效力。 （3）当买方宣告合同对某一批交货无效时，如合同项下的各批货物是互相依存，不可分割的，不能将任何其中一批货物单独用于双方当事人在订立合同时所设想的目的，则买方可以同时宣告撤销整个合同。605“雪

516、亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。二、二、卖方违反合同时买方的救济方法卖方违反合同时买方的救济方法1.要求卖方履行其合同义务要求卖方履行其合同义务 2.要求卖方交付替代物要求卖方交付替代物 3.3.要求卖方对货物不符合同之处进行修补要求卖方对货物不符合同之处进行修补 4.4.给卖方一段合理的额外时间，让其履行合同义务给卖方一段合理的额外时间，让其履行合同义务 5.5.卖方得对不履行义务作出补救卖方得对不履行义务作出补救 6.6.撤销合同撤销合同 7.7.要求减价要求减

517、价 8.当卖方只交付部分货物或所交货物只有部分符合当卖方只交付部分货物或所交货物只有部分符合合同规定时，买方可采取的救济方法合同规定时，买方可采取的救济方法 9. 当卖方提前交货或超量交货时，买方可采取的救当卖方提前交货或超量交货时，买方可采取的救济方法济方法 10.请求损害赔偿请求损害赔偿 606“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w1.要求卖方履行其合同义务要求卖方履行其合同义务（实际履行）（实际履行）w 英美法把这一救济方法作为一种只能在例外情况下采用的辅助性

518、的救济方法。因为英美法认为对违反合同 的主要救济方法是损害赔偿。只有当金钱赔偿不足以弥补受损害一方损失时，法院才会考虑判令实际履行。而大陆法则认为，实际履行是对不履行合同的一种主要救济方法。基于两大法系有分歧意见，所以公约28条规定，当一方当事人要求另一方当事人履行其义务时，法院没有义务作出判决要求具体履行此项义务。除非法院依其本国法对不属于本公约范围的类似销售合同愿意这样做（例：元代花瓶）607“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w 2.要求卖方交付替代物要求卖方

519、交付替代物w 公约46条规定，如果卖方所交付的货物与合同规定不符，而且这种不符合同的情形已构成根本违反合同，买方有权要求卖方另外再交一批符合合同要求的货物，以替代原来那批不符合同的货物。w （买方要求卖方交付替代物买方必须在在向卖方发出货物不符合同的通知时提出，或者在发出通知后一段合理时间内提出。）608“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 3.要求卖方对货物不符合同之处进行修要求卖方对货物不符合同之处进行修补补 这项规定适用于货物不符合同的情况并不严重，尚未构成根

520、本违反合同，只须对方加以修理，即可使之符合合同要求的情形。609“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 4.给卖方一段合理的额外时间，让其履给卖方一段合理的额外时间，让其履行合同义务行合同义务 公约47条规定 ，如果 卖方不按合同规定的时间履行其义务，买方可以规定一段合理的额外时间，让卖方履行其义务。分两种情况：根本与非根本违反合同（例）610“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控

521、联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 5.卖方得对不履行义务作出补救卖方得对不履行义务作出补救 公约48条规定：卖方在交货日期以后，可自付费用对其不履行义务之处加以补救。但卖方的补救必须符合以下要求 （1）买方未撤销合同 （2）卖方应当承担作出补救的费用 （3）卖方在作出补救时，不得给买方造成不合理的不便或迟延 公约48条还规定，卖方在准备行使上述救济权时，应事先将此意图通知买方，买方在受到该通知后，应在合理时间内作出答复，如果买方没有答复，卖方即可按其通知的内容履行其义务。此时，买方就不能采取与卖方履行义务相抵触的补救方法。611“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为

522、指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 6.撤销合同撤销合同 公约49条规定：当卖方违反合同时，买方在下列情况下，可以宣告撤销合同 （1）卖方不能履行其在合同或公约中规定的任何义务，已构成根本违反合同（2）如果发生不交货的情况，卖方在买方规定的合理额外时间内仍不交货或卖方声明他将不在买方规定的合理额外时间内交货。612“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 7.要求减价要求减价 公约50条规定，如果

523、卖方所交的货物与合同不符，不论买方是否已交付货款，买方都可以减低价格。减价按实际交付的货物在交货的价值与符合合同的货物在当时的价值两者间的比例计算。如买方购买一批货物，合同规定为一等品，价值为10万美元，假定交货时价格不变，其价值仍为10万美元，货物运到目的地发现严重受损，价值4万美元，二者的比例为5：2，则买方可减价6万美元。仅付4万美元。613“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 8.当卖方只交付部分货物或所交货物只当卖方只交付部分货物或所交货物只有部分符合合同

524、规定时，买方可采取的有部分符合合同规定时，买方可采取的救济方法救济方法 买方只能对漏交的货物或对与合同要求不符的那部分货物，采取各项救济方法，一般不能宣告撤销整个合同。但卖方已构成根本违反整个合同时除外614“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 9.当卖方提前交货或超量交货时，买方可采当卖方提前交货或超量交货时，买方可采取的救济方法取的救济方法 如果卖方在合同规定的日期以前交货，买方可以收取货物，也可以拒绝货物。 如果卖方所交货物的数量大于合同规定的数量，买方可以收

525、取全部货物，也可以拒绝收取多交部分，如果买方收取多交部分的货物，他必须按合同规定的价格付款。 如果买方由于某种实际原因不能仅拒绝多交部分的货物，在这种情况下，如果卖方超量交货的做法已构成根本违约，则买方可以撤销合同。615“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 10.请求损害赔偿请求损害赔偿公约认为损害赔偿是一种主要的救济方法，如果卖方违反合同，买方可以要求损害赔偿。而且买方要求损害赔偿的权利，不因其已采取其他补救方法而丧失616“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（

526、社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 1.国际货物销售合同公约的有关规定国际货物销售合同公约的有关规定 （1）要求买方实际履行其合同义务 （2）卖方可规定一段合理的额外时间，让买方履行其义务 （3）卖方在下列情况下，可以宣告撤销合同 （4）自行确定货物的具体规格 （5）请求损害赔偿 （6）要求支付利息 617“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 （3）卖方在下列情况下，可以宣

527、告撤销合同 A、如果买方不履行合同或公约的义务已经构成根本违反合同时，卖方可以撤销合同。 B、如果卖方已经规定了一段合理的额外时间，让买方履行义务，但买方不在这段时间履行其义务，卖方可以撤销合同。 当卖方或买方宣告撤销合同后，即解除双方在合同中规定的义务，未履行的不再履行，已履行的可以要求反还。撤销合同并不终止违约一方对其违约所引起的一求损害赔偿责任，也不终止合同中关于解决争议的任何规定。618“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（4）自行确定货物的具体规格如果买卖

528、合同中对货物的具体规格没有作出具体的规定，而只规定买方有权在一定时期内提出具体规格要求或在收到卖方通知后提出具体的规格要求。在这种情况下，如果买方在合同中规定的时间内或在收到卖方要求后的一段合理时间内没有提出具体的规格要求，则卖方在不损害其可能享有的权利的情况下，可以依据所知道的买方的要求，自行确定货物的具体规格。619“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 2.英国法的有关规定英国法的有关规定 根据英国货物买卖法 的规定，如果买方拒绝支付价金或拒绝接收货物，卖方可以

529、采取两种救济方法： 第一、第一、物权方面的救济方法物权方面的救济方法 第二、第二、债权方面的救济方法债权方面的救济方法 620“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 第一、第一、物权方面的救济方法物权方面的救济方法 物权方面的救济方法是指未收到货款的物权方面的救济方法是指未收到货款的卖方对货物所享有的权利。卖方对货物所享有的权利。 所谓未收到货款的卖方是指全部货款尚所谓未收到货款的卖方是指全部货款尚未得到支付或偿还的卖方或者当采用汇票或未得到支付或偿还的卖方或者当采用

530、汇票或其他流通票据做有条件的付货，该票据虽已其他流通票据做有条件的付货，该票据虽已被承兑，但由于遭到拒付或其他原因，使得被承兑，但由于遭到拒付或其他原因，使得原来据以承兑的条件不能实现。原来据以承兑的条件不能实现。 未收到货款的卖方可以对货物行使以下三未收到货款的卖方可以对货物行使以下三项权利项权利A、留置权留置权 B、停止交货权停止交货权 C、卖方转售货物的权利卖方转售货物的权利621“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。wA、留置权。当货物仍在卖方的占有之下时，不

531、论货物所有权是否已经转移于买方，未收到货款的卖方在一定条件下可以对货物行使留置权，把货物留下来作为支付价金的担保，直至买方支付全部价金为止。622“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。wB、停止交货权 未收到货款的卖方在行使停止交货权时，必须符合下列条件 （1）卖方已经交出了对货物的占有，这是行使停止交货权与行使留置权的区别w （2）卖方必须在买方无清偿能力时才能行使该权w （3）卖方必须在货物处于运输过程中行使该权623“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三

532、级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。C、卖方转售货物的权利 （1）如果是易腐货物，未收到货款的卖方毋须通知买方即可将货物另行出售 （2）如果不是易腐货物，未收到货款的卖方必须把另行出售的意思通知买方，如果买方未在合理的时间内付清货款，卖方才可以把货物另行出售。 （3）如果卖方已在买卖合同中保留了另行出售的权利，则在买方违约时，卖方即可将货物另行出售。624“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控

533、工程”。第二、第二、债权方面的救济方法债权方面的救济方法 债权方面的救济方法与物权方面的救济的主要区别在于前者是卖方对买方的权利，是一种诉权，必须通过诉讼来实现其权利，而后者是卖方对货物的权利，是一种对物权。 英国货物买卖法把卖方的救济方法同货物所有权是否已经移转给买方联系起来考虑。A、当货物的所有权尚未移转于买方时，如买方拒绝受领货物或拒绝付款，卖方一般不能对买方提起支付价金之诉，而只能以买方不受领货物或不支付货款为由对买方提起损害赔偿的诉讼。但如果买卖合同已规定，不论卖方何时交货，买方均应于某一日期支付货款，则即使货物的所有权尚未移转于买方，只要买方不按合同规定的日子支付货款，卖方就有权对

534、买方提起支付价金之诉。B、如果货物的所有权已经移转于买方，则有两种情况，一种是买方无理拒绝受领货物，这时，卖方可以向买方请求赔偿，也可以提起支付价金之诉。另一种是买方已经接受了货物，但拒绝付款，这时，卖方的救济方法就是提起支付价金之诉C 当买方的行为构成先期违约时，卖方有两种救济方法，一是立即宣告解除合同并请求损害赔偿，二是等买方应履行其合同义务的日期到临时，再向买方起诉。625“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。3.美国法的有关规定美国法的有关规定 美国统一商法典

535、规定了以下几种救济方法 （1）扣交货物 （2）停止运交货物 （3）停止或继续制造合同项下的货物，卖方从商业角度，为了减轻损失可以继续把合同项下的货物制造成成品。 （4）解除合同 （5）请求损害赔偿626“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第五节第五节 货物所有权及风险的转移货物所有权及风险的转移一、一、货物所有权的转移货物所有权的转移（一）英国法的规定（二）美国统一商法典的规定 （三）国际货物买卖合同公约对所有权转移问题没有做任何具体规定 （四）国际贸易惯例中只有国

536、际法协会制订的关于CIF合同的华沙-牛津规则对所有权的转移时间问题作出了规定，根据这一规则，在CIF合同中，货物所有权在卖方把装运单据交给买方时转移到买方。二、二、货物风险的转移货物风险的转移627“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（一）（一）英国法的规定英国法的规定根据英国货物买卖法的有关规定，货物所有权何时由卖方转移于买方要由当事人之间的合同加以规定，如果合同未对此作出规定，则适用下列原则： 一、 二、 三、 四、 五628“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村

537、（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w1.如果所买卖的货物是特定的且处于可交货状态，则货物所有权在合同成立之时转移到买方。所谓货物处于可交货状态是指货物处于一种买方可随时将其取走的 状态。629“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w2.如果所买卖的货物是特定物，但在卖方对其实施某种行为后，才处于可交货状态，那么在卖方完成这一行为并就此通知买方后，货物所有权转移于买方。630

538、“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w3.虽然合同的标的物是处于可交货状态的特定物，但只有在卖方实施某种行为后，才能确定其价格，则在卖方完成该行为并就此通知买方之后，所有权转移于买方。631“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。4.当所买卖的特定物是按“余货退回”或其他类似条件交给买方时，其所有权在下列情况下转移到买方。 （1）买方明确表示

539、接受该货物 （2）买方在收到货物后在合同规定的退货期满以前，没有发出退货通知。（3）在合同未规定退货期的情况下，买方在收到货物的一段合理期限内没有发出退货通知632“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。5.如果买卖的是种类物或期货，那么要分以下两种情况处理：（1）货物被无条件划归合同项下，即被特定化，如处于可交货状态，则其所有权在此时转移到买方。（2）在卖方未对货物设置担保权益的情况下，在卖方将货物交给买方或交给承运人时货物所有权转移到买方。633“雪亮工程是以区（县

540、）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（二）（二）美国美国统一商法典统一商法典的规定的规定 该法典规定，原则上，被特定化的货物的所有权从何时起由卖方转移到买方应由当事人在合同中作出规定，如果合同未作出规定，则货物所有权在卖方将货物交给买方时转移到买方。 至于什么时间才算卖方将货物交给买方，要视不同情况区别对待。 634“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。二、二

541、、货物风险的转移货物风险的转移 有关货物风险的转移，世界上主要 采用三个原则来确定何时转移到买方。 1.货物的风险在合同成立之时转移到买方（瑞士） 2.货物的风险在货物所有权转移时转移到买方（英、法） 3.货物的风险在卖方向买方交货时转移到买方（美、德）（一）（一）英国法的规定英国法的规定 （二）（二）美国法的规定美国法的规定 （三）（三）联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约的规定的规定 635“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（一）（一）英国法的

542、规定英国法的规定 英国货物买卖法20条规定，货物意外灭失的风险与货物所有权一起转移到买方，但该原则已不适应英国对外贸易的发展，因此 在国际贸易中，双方当事人一般通过协议将货物所有权及风险的转移分别加以规定。636“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（二）（二）美国法的规定美国法的规定1.买卖双方当事人可以通过协议来划分双方承担风险的界限。也可以通过某种国际贸易术语来确定各方所应承担的风险。2.如果双方当事人在合同中对风险转移问题没有作出规定，则在没有发生违约的正常情

543、况下，应根据下述两种不同情况来确定风险转移的时间。3.违约对风险转移的影响637“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。2.如果双方当事人在合同中对风险转移问题没有作出规定，则在没有发生违约的正常情况下，应根据下述两种不同情况来确定风险转移的时间 A.当货物需要交由承运人运输时 a、如果买卖合同授权或要求卖方把货物交由承运人交买方，但并不要求卖方把货物交到某个特定的目的地，则货物的风险应于卖方把符合合同的货物适当地交付给承运人时起转移于买方。 b、如果合同要求卖方把货物

544、交到指定的目的地，则风险于卖方在目的地向买方提交货物并让买方能受领货物时转移于买方。 B、当货物已存放在受托人处毋须移动即可交货时，货物风险何时转移需视受托人是否出具了代表货物所有权的单据，以及他所出具的是可转让的物权单据还是不可转让的物权单据而定。 a、如果受托出具的是可转让的物权凭证，则风险从卖方在这项凭证交给买方时转移。b、如果受托人没有出具可转让的物权凭证，则经过一段合理时间，在该受托人承认买方有权占有货物时，货物的风险才移至买方。638“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性

545、治安防控工程”。3.违约对风险转移的影响 A、卖方违约 B、买方违约 639“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。A、卖方违约a、如果卖方所提供或交付的货物不符合合同要求，足以使买方有权拒收时，在卖方消除缺陷，或在买方接受货物前，风险仍由卖方承担。b、如果买方有正当理由撤销其对货物的接受，则买方可以在保险合同不包括的限度内，认为卖方自始就承担货物灭失的风险。例：假定买方已支付了10000美元货款，但在接受货物后，经合理检验发现货物有瑕疵，于是撤销其对货物已作出的接受，

546、并及时通知卖方，但卖方还来不及从买方占有下把货物运走时，该项货物因失火焚毁，假如买方对该项货物投保的金额仅为8000美元，则买方有权认为保险合同中不包括的 2000美元的损失应由卖方承担。640“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。B、买方违约如果卖方已经把符合合同规定的货物确定在合同项下，而买方在货物的风险尚未转移给他以前，拒绝履行合同或有其他违约行为，则卖方可在他的保险合同所不包括的差额的限度内，认为货物的风险应由买方承担。641“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、

547、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（三）（三）联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约的的规定规定1.如果所买卖的货物由卖方负责发运给买方，那么风险在卖方将货物交给第一承运人时转移到买方。2.对于正处于海运中的货物的买卖，货物灭失的风险自合同成立时转移3.在其他情况下，货物灭失的风险在买方提货时或买方不合理延迟接收货物，在卖方向其发出提货通知时转移。642“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应

548、用为重点的“群众性治安防控工程”。案例分析w案例介绍案例介绍】天津某公司于天津某公司于1999年年7月月12日由天津发运电脑日由天津发运电脑5000台到广州，预计台到广州，预计7月月27日货物可以抵达广州。货物启运日货物可以抵达广州。货物启运后，同日天津公司在因特网上发布电子公告一份，将后，同日天津公司在因特网上发布电子公告一份，将这批电脑的技术指标、价格、预计到港时间等情况一这批电脑的技术指标、价格、预计到港时间等情况一一公示，一公示，7月月14日广州某公司在网上获得这一信息后，日广州某公司在网上获得这一信息后，立即发电子邮件通知天津公司，要求购买该批电脑。立即发电子邮件通知天津公司，要求购

549、买该批电脑。7月月19日，双方在网上就电脑价格等问题进行讨论并达日，双方在网上就电脑价格等问题进行讨论并达成共识，为了稳妥起见双方又于成共识，为了稳妥起见双方又于7月月22日用传真互致加日用传真互致加盖公司公章的确认书。盖公司公章的确认书。7月月29日，货物抵达广州后，广日，货物抵达广州后，广州公司提货时，发现因轮船底舱进水，部分电脑包装州公司提货时，发现因轮船底舱进水，部分电脑包装有海水浸渍痕迹，影响正常销售。广州公司提出，电有海水浸渍痕迹，影响正常销售。广州公司提出，电脑在运抵广州之前已经进水，据此要求天津公司赔偿脑在运抵广州之前已经进水，据此要求天津公司赔偿因部分电脑不能正常销售造成的损

550、失。因部分电脑不能正常销售造成的损失。经调查，发现经调查，发现7月月20日轮船经过青岛海域时，曾遭日轮船经过青岛海域时，曾遭受台风侵袭，此事可能是轮船货舱进水的原因。受台风侵袭，此事可能是轮船货舱进水的原因。643“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w【问题】1双方买卖合同是否成立？如成立，于何时成立?2对于这批电脑的损失，何方应承担风险损失？644“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全

551、视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w【案例评析】本案争议涉及运输途中的标的物风险转移时间的确定。在运输途中的货物买卖，通常称为路货买卖。这种情况通常是在海上货物运输过程中，出卖人已经把货物装上了开往目的地的运输物，然后再寻找适当的买主，以出卖尚在运输途中的货物。路货买卖较一般买卖有以下几个特点：（1）在路货买卖合同订立时，货物已经脱离了出卖人的实际控制，货物在运输途中发生的毁损、灭失与出卖人并没有直接关系；（2）出卖人把货物交付运输时，通常会对货物进行投保，出卖人与买受人签订买卖合同后，有关在途货物的单据以及货物的保险单都会转移给买受人，所以，即使货物发生了毁损、灭失，买受人也可

552、以获得保险收益。正由于路货买卖的上述特点，有关路货买卖标的物的风险负担，在各国立法例上往往采取“在买卖合同订立时风险转移给买方”的原则，也即买卖成立之后，标的物尚未实际交付给买方，风险已转由买方承担。645“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w如联合国国际货物销售合同公约就有类似的规定，我国已是该公约的成员国，所以合同法第144条规定：“出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。”也体现了这一立法精神。

553、根据该规定，出卖在运输途中的标的物，如果当事人没有特别约定，标的物毁损、灭失的风险自买卖合同成立时转由买方承担。646“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w当然，在买卖在途货物的合同中，当事人可以自行预定标的物风险转移的时间。如当事人可以约定将风险转移的时间提前到订立买卖合同之前，比如说提前至货物交付运输时，在联合国国际货物销售合同公约中有这样的明确规定，“如果情况表明有此需要，从货物交付给签发载有运输合同单据的承运人时起，风险就由买方承担”。在司法实践中，这种情况

554、还是比较常见的。因为对于运输途中的货物，买卖双方可能都不知道货物随时所处的情况，如果货物抵达目的地之后，发现有毁损、灭失，也很难判断损失究竟是在合同订立之前还是在订立之后发生的，如果将风险转移的时间提前到货物交付运输之时，可以省去调查货物实际毁损、灭失时间的很多麻烦。当然，要达成这样的合同，卖方通常会给买方一定的优惠条件，比如说，价格上的优惠，追索保险赔偿的权利，标的物系紧俏货等。本案合同订立时，标的物已经处于运输途中，属于买卖运输途中货物的合同，双方当事人并未对其风险责任转移另作约定，所以根据合同法的规定，该路货买卖标的物的风险自合同成立时由买方承担。647“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、

555、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w由上述分析可知，处理本案争议的另一个关键问题是认定该合同的成立时间。广州公司与天津公司使用数据电文形式订立合同，符合法律规定。双方以数据电文表示要约、承诺，合同即有效成立。但根据合同法第33条规定：“当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。”由此可见适用本条规定应具有以下几个条件：（1）是当事人先采用信件、数据电文来表现要约和承诺。如果当事人采用的本来就采用合同书形式，则不符合；（2）要求签订

556、确认书应当在合同正式成立前。这就是说，在受要约人做出的承诺到达要约人之前提出确认书的，应当签订确认书。这时合同的生效以合同确认书生效来确定。如果当事人提出签订确认书的时间是在承诺到达要约人之后，则因合同已经正式生效，该提议不能生效。（3）提出签订合同书只需一方当事人即可，不必双方当事人协商一致。本案中双方以传真形式签订的确认书因为发生在承诺生效之后，所以不符合该条的规定，故该合同的成立时间应为7月19日，而非确认书的做出时间。此案中合同标的物电脑在运输途中遭海水浸渍，发生损失，系在合同成立之后（7月20日轮船遭台风袭击，轮船可能进水，此外无其他证据能证实存在导致货物损失的其他原因），所以损失应

557、由买方广州公司承担。648“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w物流服务，说到底就是管理和执行货物销售合同之交货(企业自己)或帮助完成交货(第三方物流)。在国际物流运作过程中，交货的过程作为货物销售合同的充要条件，由于各国法律体系和习惯之间的差异，以及由于可能适用(经过交易双方的约定)的法律规则不同，使得相关货物权利和风险的转移变得复杂起来。因此，交易双方应当在签订货物销售合同时就可能发生的交货纠纷的法律适用问题达成一致。未就法律适用问题达成一致的，法院将决定适用法

558、律并做出判决。这里，我们将援引美国纽约南部地区美国联邦地区法院的一个判例，来说明国际货物贸易及相应国际物流运作中解决物流纠纷的法律适用性问题.649“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。wSharedImaging(SI)是一家美国公司。该公司从德国的Neuromed公司购买移动磁共振成像仪(MRI)。买卖双方一致认为，该设备在装运港装运时还处于运转良好状态，但在到达最终目的地时受损。修复该产品需支付28.5万美元。两家美国保险公司预支修理费对买方进行了赔偿，并作为买

559、方索赔的代位人对卖方提起诉讼，主张货损的风险应由卖方承担。贸易合同的交货条款是CIF纽约港，买方安排并支付结关和运至卡尔马特市(CalumetCity，美国的最终目的地)的费用。在付款条件之前有一项说明，“检验合格后接受”。合同规定MRI产品的所有权在Neuromed收到买方所支付的全额货款之前仍旧归卖方。SI公司预付了定金，但在MRI运抵卡尔马特市之前并未支付全部货款。纽约联邦法院所面临的问题是：货物损毁的风险何时转移到买方?谁承担这批货物的损失?650“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点

560、的“群众性治安防控工程”。w在美国统一商法典(UniformCommercialCode，UCC)中，CIF指的是包括货物成本、保险费加指定目的地运费在内的目的港到岸价格。可是，UCC仅适用于两个美国公司之间的货物买卖合同。当合同涉及到适用联合国国际货物销售合同公约(UnitedNationsConventionOnContractsfortheInternationalSaleOfGoods，CISG)的不同国家的两个公司时，CISG就高于UCC了。美国和德国(以及其他60多个国家，但不包括英国和日本)均为CISG的缔约国。因此，纽约联邦法院决定采用CISG条款来裁定买方和卖方究竟谁应该承担

561、MRI货损的风险。双方在合同中并没指定何国法律为适用法律，但双方的营业地点位于两个不同的CISG缔约国内，而且没有就排除CISG的适用性达成一致意见，所以，根据国际条约优先适用原则，法院将联合国国际货物销售合同公约作为相关的法律应用。651“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w美国人习惯于诸如FOB、CIF和其他一些UCC中的术语定义。与UCC不同，CISG并不定义交货术语。它只是认为国际货物销售合同的立约双方在国际贸易中是根据普遍知晓的贸易术语的使用方法来签订合同

562、的。全球通用并占主导地位的交货术语就是由国际商会0ntemationalChamberOfCommerce)颁布的国际贸易术语解释通则(1NCOTERMS，2000年版为最新版本)。但UCC与INCOTERMS对有关交货术语的解释是不一样的。在UCC中，诸如FOB或CIF等术语的定义适用于任何运输方式。然而，在INCOTERMS中，这些术语被限定为仅适用于装船运输的货物。货物灭失的风险在货物越过船舷后就已经转移了。美国人认为是卖方工厂交货的典型的FOB卡车和火车运输条款在INCOTERMS中将成为货交承运人交货价格条件(FCA)合同，这时货物灭失的风险在货物交给承运人的时候就已经转移了。如果买

563、方同意并经卖方允许自己上门提货，则在INCOTERMS中变成工厂交货价格(ExWorks)条件。还有许多其他的INCOTERMS术语是每个参与国际贸易的当事人都应当了解的。652“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w法院认定，国际商会1990年的CIF国际贸易术语解释通则受CISG第九(2)条管辖。采用INCOTERMS对CIF的定义，法院认为在MRI越过船舷(这时货物并无受损)的时候，货物灭失的风险就转移到买方了。买方并没有对INCOTERMS中的CIF术语定义提

564、出异议。但，买方依据合同条款声称在全部货款支付之前，或即使MRI已经运抵Calumet市但全部货款还没有支付完毕之前，Neuromed仍然拥有MRI的所有权。表面上看，这种说法很有道理。毕竟，如果Neuromed在MRI受损后仍然对其拥有所有权，从逻辑上说它当然应该承担货物灭失的风险。但法院的回答是不。因为按照CISG的解释，货物灭失风险的转移独立于货物产权的让渡。w法院断定在本案中货物毁损的风险在MRI越过船舷以后所发生的损毁应当由买方负责。而且，规定设备到达目的地之后进行最后付款的条款与损失风险的转移并不矛盾。此外，一个通情达理的接受方对手写条款的理解应当是：接收设备并不等于承认设备没有缺

565、陷，并根据合同说明书运转。所以，买方的保险公司不能从Neuromed公司获得28.5万美元的补偿。653“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。wCISG有许多规定与UCC所管辖的美国国内合同法存在很大差别。除非交易各方同意排除CISG，任何CISG缔约国公司的货物销售合同都要受到CISG的管辖，而不是各国自己的有关法律。交货术语将服从IN-COTERMS的规定。事实上，负责UCC的两大组织美国法学会(AmericanLawInstitute)和美国统一州法全国委员会(

566、NationalConferenceOfCommissionersOnUniformStateLaws)最近已经对UCC中关于FOB和CIF定义的一些内容做了修订，即将提交美国立法机构颁布实施。有关交货术语的定义部分因为过时已经被删除。在UCC的修订版本中也不包括交货术语的替代性定义。总的来看，UCC将获得与CISG同样的地位，这就意味着交易各方的交货行为将受到被广泛使用的交货术语的约束。当然，INCOTERMS的规定仍将是首选术语。鉴于有关国际贸易法规自身的不断统一和完善，如联合国国际贸易法委员会(UNCOTRAL)在CISG的基础上于1994年颁布实施了国际商事合同通则，以及前述美国通过修

567、改UCC与国际法融合的情况，美国学者小JohnMurray博士就发出呼吁：既然INCOTERMS规定在国际贸易中被普遍使用，为什么不把它们用于美国国内货物销售合同呢?654“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w我国是在1988年加入CISG公约的。但是，我国在加入CISG公约时就声明对公约第一章“适用范围”的第一条第一款的(b)项“如果国际私法规则导致适用某一缔约国的法律”做出保留。这表明我国公司与非缔约国当事人订立的合同将不适用CISG公约。此举的目的是限制该公约

568、的适用范围，从而扩大中国国内法适用的机会。根据这一保留，中国当事人与来自非公约缔约国当事人之间订立的国际货物销售合同争议，没有就法律适用问题达成协议的，法院将根据冲突法的指引决定适用中国的法律时，只能适用中国国内法，而不是公约。这一声明属于法律上的强制规范。因此，在处理我国公司与非缔约国当事人之间的国际货物买卖合同以及相关的国际物流运作时，我国立法机关已经排除了当事人选择适用CISG公约的权利。此外，有专家研究了我国涉外仲裁的案例发现，有80%是涉及香港和澳门地区公司的案件，而我国的香港和澳门地区均没有加入C1SG。这是我们在国际贸易和国际物流运作中必须特别注意的。655“雪亮工程是以区（县）

569、、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w有学者认为，从有利于中外当事人之间的国际货物买卖合同纠纷的解决角度来看，我国应以更积极的态度对待CISG公约的适用性，重新考虑对该公约第一条第一款(b)项的保留问题。实际上，普遍的吸收采用国际法的有关规则，进而使得国内法获得与有关国际法同样的地位，也是国际市场一体化和国际经济全球化的大势所趋。这种接轨无疑是有利于国际贸易和国际物流运作的。总之，一个合格的国际物流服务供应商应该通晓INCOTERMS等国际法的规则及其适用范围，以及这些规则与国内相关法律

570、的关系，应力争在国际货物销售合同当事人立约的初始阶段就为他们提供增值的物流服务。656“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w1997年中国某出口公司A与韩国某公司B签订一份大豆的购销合同.合同具体规定了水份,杂质等条件,以中国商品检验局证明为最后依据;单价为每吨XX美元,FOB天津港,麻袋装,每袋净重Xx公斤,买方须于1997年8月派船只接运货物.B公司未按期派船前来装运,一直延误了数月才派船来华接货.大豆装船交货,运抵目的地后,B公司发现大豆生虫,于是委托当地检验

571、机构进行检验,并签发了虫害证明.A公司接到对方索赔请求,一方面拒绝赔偿,另一方面要求对方支付延误时期A方支付的仓储保管费及其他费用.另外,保存在中国商品检验局的检验货样,至争议发生后仍然完好,未发生虫害.问题:(1)这批货物的风险自何时起由卖方转移给买方(2)A公司要求B公司支付延误时期的大豆仓储保管费及其他费用能否成立,为什么(3)B公司的索赔请求能否成立,为什么657“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w答案:(l)本案中以FOB价格条件成交,风险从货物自装运港

572、越过船舷时起由卖方转移给买方.(2)能够成立.因为按FOB条件,由买方指定船只并订立运输合同,如果买方指定的船只不能在规定日期到达,则由买方负担一切由此而产生的额外费用.(3)不能成立.因为按FOB条件,买方承担货物自装运港越过船舷以后的一切风险.卖方只能保证大豆在交货时的品质规格,对运输途中所引起的大豆品质变化不属卖方责任;并且合同规定,以中国商检局的检验证明为最后依据,而保存在中国商检局购验货样至争议发生后仍然完好,未发生虫害,因此可以肯定卖方交货时的品质是完好的.该案责任不在卖方,B公司的索赔要求不能成立.658“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信

573、息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。买卖法练习1.中国建龙公司诉美国康洁公司案 1993年5月，中国建龙公司与美国康洁公司签订了一项买卖合同。双方约定：美康洁公司向中国建龙公司出售一批机床。建龙公司表示机床转口丹麦，。交货地点为中国，若发生争议选择美国法院。由于某种原因机床并为转销丹麦，而是转销比利时。比利时生产商发现该机床制造工艺侵犯了两项专利权，故要求停止销售，并请求损害赔偿，后据调查，属实。其中一项专利还同时在中国批准注册。中国建龙公司及时将此情况通知美国并要求承担违约责任。美国一起订立合同时并不知道机床转口比利时为由拒绝承担责任，据

574、此中国建龙公司在中国法院向美国康洁公司提起违约之诉并要求美国公司赔偿损失。 问：中国公司享有管辖权吗？ 该案如何判决？659“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 2、天兴进出口公司与奥沃达国际贸易公司关于风险转移争议案 1997年7月21日，天兴公司（买方）与奥沃达公司签订了两份购买柠檬酸的合同，采用CIF贸易术语。第一份额合同的货物于10月18日抵达目的地后，买方发现存在结块现象，于次日向卖方提出索赔，并安排SGS检验。卖方拒绝赔偿，称结块现象是普遍的正常的现象，

575、 SGS委托的公司出具的检验报告，证明集装箱完好无损，而袋中的货物多数结块，袋外还有干的棕色锈痕，第二份合同的货物也有类似现象，并做出类似的检验报告，由于买方的客户坚持，买方不得不安排重新磨合重新包装。因此，买方要求卖方承担加工费。但卖方认为合同选择了CIF这一贸易术语，结块时货物已越过装运港船舷，因此，此种风险应由买方承担，卖方不负责任。 此案应如何判决?660“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。3、某外贸公司曾安承兑交单30天后付款条件向美国某商人出售价值12万

576、元的纺织品。合同规定，卖方分别在1月20日、3月20日和5月15日平均发运货物，货款通知银行托收。卖方依约发运货物，5月25日卖方接到通知前两批货物的托收汇票虽经承兑，但买方至今未付款。随后，后获悉买方收到的前两批货物虽已售出，但因资金周转困难，要求延期付款。此时，卖方的第三批货运单据已被该商承兑取走且货物正在转运途中。卖方可采取何种办法处理此种情况。661“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。4、某公司外销一批钢筋共400吨到A国的B地，约定在某年的2月底以前装运。

577、由于到B地的船期不稳定，所以在销售确认书上加注：在约定期间内装船，但以能取得舱位为前提。国外进口商开来的信用证有效期至3月15日，最后装船日期为2月28日。后因船舱紧张，在2月底以前仅装出80吨，由于信用证已过期，进口商便自动将信用证有效期延至6月30日，装船期延至6月15日。合同是否有效？卖方是否有义务继续履行合同？662“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。思考题1、本案中，双方合同的失效是以什么为条件的？买卖契约是否于2月28日即失效？2、2月28日前无法将40

578、0吨全部运出时，对于未运出部分，出口商是否还有交货义务？3、双方之间的买卖契约是否因为买方对信用证和装期的展延而延期？进口商自动将信用证有效期及装船期延长，出口商有无在此展延期间内将剩余部分装船的义务？663“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w案情分析案情分析w1.双方之间的买卖契约应该在2月28日失效。在我国的对外贸易实际业务中，主要采用三种书面合同形式：销售合同、销售确认书和双方往来的信件、电报、电传。无论哪一种形式，都是对买卖双方之间货物购销关系的确认，具有

579、法律上的约束力。买卖双方必须严格履行合同中规定的权利和义务。本案中，双方合同的失效是以缴获条款即运输时间为条件的。由于合同中已规定要在约定时间内装船，所以在卖方没有在约定期限内取得舱位的情况下，合同应该在这一期间终止时失效。但合同中同时还有“以能取得舱位为前提”的文句，因此，如果卖方能够证明，他是在尽了最大努力的情况下而没有取得舱位的，经过双方的再协商，可以将合同有效期延长。w2.如果合同在2月28日终止，双方之间权利和义务的履行也将同时终止。因此，卖方没有义务再将未能及时装运的货物装运出口，发给买方，而买方也没有接受货物的义务和责任。w3.出口商没有在延长期间再装运货物的义务。由于双方之间所

580、订立的销售合同已于2月28日失效，因此双方之间的契约关系已经解除，不再具有法律上的权利和义务。卖方将信用证有效期及装船期延长，并不构成对卖方的任何约束。这种展延只有在与有关各方协商的基础上，经各方确认后才具有实际意义，构成法律上的履行关系。进口方单方面的行为如果没有出口方的同意，将不具有任何实际意义，因此双方之间的买卖契约无法随之而延期。664“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。5、中国北京A公司与美国纽约B公司一直有贸易往来关系，近年来随着计算机网络的发展，双方通

581、过电子信箱进行商务活动。2002年5月1日上午，北京时间9点，A公司通过电子邮件向B公司发盘，欲出售一批手工艺品，纽约时间5月2日上午8点，B公司打开电脑发现A公司的发盘，遂派出业务员Tom负责了解该商品的市场情况。此后的几天里，Tom走访了公司的新老客户,进行了广泛的调查,并把调查结果向公司作了汇报.5月6日早晨8点,B公司经过研究认为A公司的发盘条件可以接受,电话指示Tom发出接受通知, Tom于纽约时间5月6日上午10点在去加拿大的途中,用自己携带的手提电脑给中国北京A公司通常的电子邮箱发出了接受通知,A公司收到时间是北京时间5月7日早晨6:22.请简述英美法系和大陆法系对于合同成立时间

582、的规定,你认为在此种电子合同的情况下合同成立适用何种理论为宜?为什么?665“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w案情分析w合同成立时间,取决于承诺何时生效,因为按照各国的法律,承诺一旦生效,合同即告成立,双方当事人就要受合同的约束,承担合同所产生的权利与义务.w1.在承诺生效问题上,英美法与大陆法分歧很大.英美法采取所谓“投邮生效原则”,规定:凡以信件、电报做出承诺时，承诺的函电一经投邮、拍发、立即生效、合同即告成立；大陆法则采取“到达生效原则”承诺的通知必须于其

583、到达相对人时才生效，合同亦此时才成立。联合国国际货物销售合同公约对承诺生效的时间原则上采用“到达生效”原则。w2.对于采用计算机网络方式订立合同来说，英美法中的“投邮生效原则”是不能适用的，因为网络上的电子信息可以在任何不同的网点上发出，如发送人的营业地、发送人拥有计算机的任何地点，甚至可以用手提计算机在旅途中发出承诺的电子信息，如果采用“投邮原则”将使合同成立的地点具有很大的不确定性，甚至根本无法确定该合同究竟是在什么地点成立。而采用“收到生效原则”对于网络商务合同的订立更为适宜，因为收到信息的一方较为容易确定，有利于提供关于订立合同地点的法律确定性。666“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、

584、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w3.就网络商务合同中承诺生效的时间和地点，可以通过对收到数据电文的时间和地点加以确定而确知。1996年联合国国际贸易法委员会订立了电子商业示范法，第15条对此作了详细规定：“发出和收到数据电文的时间和地点，除非发端人与收件人另有协议，数据电文的收到时间按下述办法确定：（a）如收件人接受数据电文而指定了某一信息系统，以数据电文进入该指定信息系统的时间为收到时间；或如数据电文发给收件人的一个信息系统但不是指定的信息系统，则以收件人检索到该数据电文的时间为收到时间；（

585、b）如收件人未指定某一信息系统，则以数据电文进入收件人的任一信息系统的时间为收到时间。”由上述规定可知，信息的发出与接收按双方约定方式传送电文时，则以接受电文方式在检索到该电文时方为收到。w电子商业示范法第4条对承诺生效的地点进行了确定：“除非发端人与收件人另有协议，数据电文应以发端人设有营业地的地点视为其发出地点，而以收件人设有营业地的地点视为其收到地点。就本款的目的而言：（a）如发端人或收件人没有营业地，应以对基础交易具有最密切关系的营业地为准，又如果并无任何基础交易，则以其主要营业地为准；（b）如发端人或收件人没有营业地，则以其惯常居住地为准。”w这一规定，给订立合同的时间和地点规定了法

586、律确定性。至于数据电文进入信息系统的时间和接受方检索到电文的时间，都在计算机信息系统中有记录，因而具备客观性、确定性、可查性，可以作为确定合同成立的时间。关于接收数据电文一方的联系营业地及主要营业地和惯常居住地，都可以依据传统的判定方法进行判别，加以确定。w据此，我们可以确定文种例子接受的生效时间是北京时间5月7日上午6：22。生效地点为北京。667“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 6、1989年7月17日，中国A公司拟出售C514号农产品，向美国B公司发出实盘

587、如下：“报C514，300吨，即期装船。不可撤销即期信用证付款，每吨CIF纽约US.900，7月25日前电复有效.” 。B公司于7月22日复电如下：“我方接受你方7月17日发盘：C514 300吨，即期装船；不可撤销即期信用证付款，每吨CIF纽约U.S.900；除通常的装运单据以外，要求提供产地证、植物检疫证明书，适合海洋运输的良好包装。”过了几日，B公司未见A公司有回电，又于7月29日去电询问A公司是否收到7月22日电。A公司于7月30日复电如下：“你方7月22日电收悉。十分抱歉，由于世界市场价格变化，收到你22日电后，我方货已另行出售。” B公司于8月2日又致电A公司，重申其已于7月22日

588、电中接受7月17日的发盘，买卖合同业已成立。并认为，“我方在7月22日电中要求提供产地证、植物检疫证明书等内容，并非拒绝你方发盘。望你方履行已成立的合同，否则将请求赔偿你方违约给我方造成的经济损失。”A公司坚持认为合同没有成立。双方发生激烈的争论。B公司见磋商无结果，遂向我国某市中级人民法院起诉，要求A公司实际履行双方买卖合同，并要求A公司赔偿因世界市场价格变化而遭受的经济损失。问题：1.A公司与B公司之间的买卖合同是否成立？为什么？ 2.A公司是否应对B公司承担赔偿责任？668“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安

589、全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 7、1994年12月，深圳甲公司与英国乙公司签订451号合同，甲公司向乙公司购买法国产青霉素针剂15万瓶，总价款8万美元。1995年3月20日，乙公司向中国卫生部申请并取得了333号进口药品许可证。许可证规定，青霉素针剂的生产厂为：Teajon Co. 原产地为法国。甲公司在得到乙公司已获取许可证的通知后于1995年4月10日开出信用证。信用证规定了唛头标志、药品产地、单价、总价款和价格术语。 1995年5月30日，货到目的港。经目的港海关查验，发现该批药品的标签、批号、合同号、唛头标志与333号许可证允许进口的药品完全不符。1995年8月2

590、8日，目的港所在地的药品检验机关出具药品检验证书，确认“本品由于生产厂牌与提供的进口药品许可证的生产药厂名称不符，不准进口。”甲公司在得知上述书面文件后立即通知乙公司。乙公司致函甲公司表示，将重新申请临时进口许可证。双方为此进行了多次协商，但时至1995年11月13日仍未有结果。于是甲公司不得不将货物退至法国马赛港，但乙公司拒绝收回该批货物，货物又被退至中国大连港。669“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 由于双方的争议得不到解决，甲公司于1996年3月4日提起仲

591、裁。甲公司称，乙公司的行为已经构成根本违约，要求解除451号合同，请求乙公司返还货款及利息、总货款价值10%的预期利润，承担退货运费及利息和货物在马赛港因乙公司无理拒收而发生的仓储保管费用以及中国海关关税等。乙公司辩称，已经正确履行451号合同，所交货物完全符合合同规定。由于甲公司迟开信用证，导致生产厂商无法及时通知甲公司，但商品的实际品质与乙公司向中国卫生部申报的样品的品质完全一致。乙公司要求甲公司承担自交货时至目前的利息和全部损失，要求甲公司接受货物，不同意承担甲公司提出的任何损失。思考问题：1.甲公司是否有权解除合同？为什么？2.甲公司在解除合同的同时，是否有权提出赔偿请求？为什么？ 6

592、70“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第六章第六章国际海上、铁路航空货物运输法国际海上、铁路航空货物运输法教学目的教学目的本章内容本章内容本章重点本章重点本章难点本章难点思考题目思考题目课时安排课时安排671“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。教学目的教学目的w通过本章学习使学生掌握国际海上、铁路及航空货物运输法的基本概念和原理，掌握有

593、关国际条约，并能够运用理论指导实践。672“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。本章内容本章内容第一节国际海上货物运输合同第二节国际多式联运合同第三节国际铁路货物联运运单第四节航空货运单673“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。本章重点本章重点w国际海上货物运输合同的法律调整w国际海上货物运输合同的法律调整w国际航空货物运输合同的法律调整6

594、74“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。本章难点本章难点汉堡规则海牙规则675“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。思考题目思考题目1、简述汉堡规则的主要内容2、简述海牙规则的主要内容676“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治

595、安防控工程”。w课时安排课时安排2课时677“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第一节第一节国际海上货物运输合同国际海上货物运输合同一、一、概述概述二、二、提单提单(BillofLading,B/L)三、三、租船合同租船合同678“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。一、一、概述概述（一）概念国际海上货物运输合同是指承运人或船舶所有人以船舶

596、将货物从一国港口运至另一国港口，而由托运人或承租人支付运费的合同。(二)国际海上货物运输合同的种类（三）国际海上货物运输合同的成立、形式和解除（四）关于提单的国际公约（五）标准租船合同与调整租船合同的法律679“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。国际海上货物运输合同的种类w提单w租船合同w其他运输单证680“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程

597、”。国际海上货物运输合同的成立、形式和解除1、合同的当事人：提单的当事人是托运人和承运人；作为提单受让人的收货人亦可取得提单权利。租船合同的当事人是出租人和承租人。2、合同的成立有形式：合同双方以电报、电传或其他方式达成协议后，合同即告成立。法律要求租船合同采取书面形式。3、合同的解除：因以方违约或由于人力不可抗拒的原因，可以解除合同。681“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。关于提单的国际公约关于提单的国际公约有海牙公约、维斯比规则和汉堡规则。682“雪亮工程是以

598、区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。标准租船合同与调整租船合同的法律目前国际上尚未制订有关租船合同的公约，航运界主要采用各种准租船合同。683“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。二、二、提单提单(BillofLading,B/L)（一）（一）提单概说提单概说（二）承运人的责任与免责（二）承运人的责任与免责1、海牙规则海牙规则2、维斯比规则维斯比规则3、

599、汉堡规则汉堡规则（三）（三）托运人的责任托运人的责任。684“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（一）（一）提单概说提单概说1、提单定义：、提单定义：提单是指证明海上运输合同和货物由承运人接管或装载以及承运人保证凭以交付货物的单据。2、提单的作用提单的作用3、提单的种类提单的种类4、提单的签发、份数与日期、提单的签发、份数与日期5、提单的转让提单的转让685“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以

600、公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。提单的作用提单的作用货物收据；运输合同的证据；所有权凭证686“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。提单的种类提单的种类w已装船提单与备运提单w直达提单、转船提单和联运提单w记名提单、不记名提单与指示提单w清洁提单与不清洁提单w班轮提单与租船提单w集装箱提单687“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治

601、安防控工程”。w已已装装船船提提单单（OnboardB/L;SippedB/L）是指轮船公司已将货物装上指定船舶后所签发的提单，其特点是提单上必须以文字表明货物已经装某某船上，并载有装船日期，同时还应由船长或代理人签字。w备备运运提提单单（ReceivedforShipmentB/L）又称收讫待运提单，是指船公司已收到托运货物等待装运期间所签发的提单。688“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w直直达达提提单单（DirectB/L）是指轮船中途不经过换船而直接驶往目

602、的港卸货所签发的提单，凡合同和信用证规定不准转船者，必须使用这种直达提单。w转转船船提提单单（TranshipmentB/L）是指从装运港装货的轮船，不直接驶往目的港，而需在中途港换装另外船舶所签发的提单。w联联运运提提单单（ThronghB/L）是指经过海运和其它运输方式联合运输时由第一程承运人所签发的包括全程运输的提单。应当指出，联运提单虽包括全程运输，但签发联运提单的承运人一般都在提单中规定，只承担他负责运输的一段航程内的货损责任。689“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治

603、安防控工程”。w记记名名提提单单（StraightB/L）是指提单上的收货人栏内填明特定收货人名称，只能由该特定收货人提货的提单。国际贸易中很少用。w不不记记名名提提单单（BearerB/L）是指提单收货人栏内没有指明任何收货人，谁持有提单，谁就可以提货，承运人交货，只凭单，不凭人的提单。采用这种提单风险大，故在国际贸易中也很少用。w指指示示提提单单（OrderB/L）是指提单上的收货人栏填写“凭指定”或“凭某某人指定”字样的提单。这种提单可以背书转让，在国际贸易中广为使用。690“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共

604、安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w清清洁洁提提单单（CleanB/L）是指货物在装船时“表面状况良好”，船公司在提单上未加注任何有关货物受损或包装不良等批注的提单。w不清洁提单（不清洁提单（UncleanB/L）是指轮船公司在提单上对货物表面状况或包装有不良或存在缺陷等批注的提单。691“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w班班轮轮提提单单（LinerB/L）是指由班轮公司承运货物后所签发给托运人的提单。w租租船船提提单单（CharterB/L）

605、是指承运人根据租船合同而签发的提单，在这种提单上注明“一切条件、条款和免责事项按照某年某月某日的租船合同”或批注“根据某某租船合同出立”字样。这种提单受租船合同条款的约束。银行或买方在接受这种提单时，通常要求卖方提供租船合同的副本。692“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w集装箱提单（ContainerB/L）是指以集装箱装运货物所签发的提单693“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全

606、视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。提单的转让提单的转让w背书；w背书的效力；w转让的条件；w提单与汇票在可转让性上的区别。694“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。海牙规则海牙规则承运人的责任包括：(1)在开航前与开航时克尽职责使船舶适航(2)对承运的货物适当的谨慎地装载、搬运、积载、运送、保管、照料和卸载695“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的

607、“群众性治安防控工程”。维斯比规则维斯比规则对海牙规则的修改有以下各项（1）赔偿限额提高未每件10000金法郎或毛重每公斤30金法郎，按二者中的高者计算。（2）明了计算集装箱赔偿限额的数量单位。（3）扩大了公约的适用范围：货物从一个缔约国起运或提单规定受公约拘束时，公约即可适用。（4）承运人的雇员和代理人可享受承运人享受的免责权利和责任限制。（5）诉讼时效得由双方当事人同意加以延长。696“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。汉堡规则汉堡规则（1）对承运人得责任采取完

608、全过失责任制，承运人如要求免责，应负举证责任。（2）废除驾驶和管理船舶过失免责条款。（3）承运人对火灾负责，但由货方举证。（4）承运人对延迟交付负责，但赔偿额以运费得2.5倍为限。（5）责任期间：从装船至卸船，改为港至港。（6）责任限制：每件货物835计算单位或毛重每公斤2.5计算单位，以二者之中高者为准。（7）诉讼时效：二年。经索赔人声明可以延长。697“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（三）（三）托运人的责任托运人的责任。1、根据海牙规则，托运人应保证申报得货

609、物得标志、号码、数量和重量的正确性。按照汉堡规则，托运人除上述各项外，还应将其危险性质的质量申报正确。2、无论按照海牙规则或汉堡规则，托运人托运危险货物均应将其危险性质通知承运人。3、按照汉堡规则，托运人应保证赔偿承运人由于接受保函，未对提单批注而受到的损失。698“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。三、三、租船合同租船合同（一）（一）航次租船合同航次租船合同（二）（二）定期租船合同定期租船合同（三）（三）光船租赁合同光船租赁合同699“雪亮工程是以区（县）、乡（镇

610、）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（一）（一）航次租船合同航次租船合同1、航次租船合同的定义：航次租船合同是指船舶所有人载约定的航程内，为了运输约定饿货物提供整个船舶的使用，而由租船人支付运费的运输合同2、船舶所有人的默示担保3、船舶所有人的义务4、其他条款：留置权与责任终止条款；合同落空条款700“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。2、船舶所有人的默示担保w（1）

611、船舶具有适航性；w（2）船舶以合理的勤勉履行航程；w（3）不得由不合理的绕航。701“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w船舶所有人的义务：（1）船舶所有人应如实说明船舶的性能，包括船名、国籍、船级、航速以及装货量等。（2）应在约定的期间内装卸完毕货物，否则应支付滞期费。（3）租船人默示担保不装运危险品，但合同另有约定者除外。（4）租船人应制定安全的港口。（5）租船人应按合同规定支付运费。702“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综

612、治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。定期租船合同定期租船合同1、定期租船合同的定义：定期租船合同是指船舶所有人在约定的期间内，为了运输约定的货物，提供整个船舶的使用，而由租船人支付租金的运输合同。2、船舶所有人的义务3、租船人的义务703“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。2、船舶所有人的义务：（1）船舶所有人应保证他在订约时对船舶特性的陈述的正确性。（2）船舶所有人应在交船时提供具有适航性的船舶。（3）船舶

613、所有人负责船舶的维修，在航运期间保持船舶处于彻底有效状态。（4）船舶所有人应负责赔偿因船舶不适航货照料货物不当而造成的货物损害。（5）船舶所有人应使船舶以最大的速率进行航程。704“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。3、租船人的义务：（1）租船人担保指示船长在安全港口运输合法货物。（2）租船人默示担保不装运危险货物，但合同另有约定者除外。（3）未得到船舶所有人的许可，租船人不得指示船舶驶入危险区。（4）租船人应在约定的日期支付租金。如果租船人拖欠租金，船舶所有人有权

614、撤船。（5）租船人应于租船届满时还船。但最后航次的安排如果合理，超过租期还船不算违约。（6）租船人如果杂有关船舶的装卸港口、签发提单方面指示船长不当，致使船舶所有人遭受损失，应负赔偿责任。（7）租船人应按照交给他时相同的良好条件还船。705“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（三）（三）光船租赁合同光船租赁合同1、光船租赁合同的定义；光船租赁合同是指船舶所有人提供不配备船员的船舶，由租船人在约定期内占有、管理和使用，并向船舶所有人支付租金的合同。2、光船租赁合同的主

615、要条款：706“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。光船租赁合同的主要条款：（1）船舶所有人应在租期开始之时提供具有适航性的船舶。（2）租船人应在租期届满时以良好条件还船。（3）租船人在租赁期间负责维修船舶，但交船时不能发现的潜在缺点由船舶所有人负责修理。（4）租船人投保船壳保险和船舶责任险。（5）租船人作为承运人，对货损负责。（6）租船人对因船长、船员的过失使第三者遭受的损害负责。（7）租船人有权取得全部救助费，但亦可由租船人与船舶所有人按比例分得。（8）租船人可以

616、享受责任限制。（9）船舶所有人对船舶载运的货物无留置权。（10）租船人应指示船舶在约定的范围内载运合法货物（11）租船人有权转让船舶。707“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第二节第二节国际多式联运合同国际多式联运合同一、一、国际多式联运合同概述国际多式联运合同概述二、二、联合国国际货物多式联运公约的主要内容联合国国际货物多式联运公约的主要内容三、三、联运单证统一规则联运单证统一规则的责任制度的责任制度708“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心

617、为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。一、一、国际多式联运合同概述国际多式联运合同概述1、国际多式联运合同的定义国际多式联运合同的定义：国际多式联运合同是指多式联运经营人以至少两种不同的运输方式，负责将货物从一国境内接管货物的地点，运至另一国境内指定交付货物的地点，并收取全程费用的合同。多式联运合同的当事人为多式联运经营人和发货人。2、适用国际多式联运合同的法律和惯例、适用国际多式联运合同的法律和惯例：联合国国际货物多式联运公约和国际商会制定的联运单证统一原则。709“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心

618、为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。二、二、联合国国际货物多式联运公约的主要内容联合国国际货物多式联运公约的主要内容1、多式联运经营人对联运的全程负责。2、对货物的赔偿责任，采用统一的责任制，即运输全程共同适用一个责任原则（完全过失责任制）；共同适用一个赔偿限额（包括海运时每件920特别提款权，或毛重每公斤2.75特别提款权）。3、责任期间为自多式联运经营人接管货物之时到交付货物之时止。4、诉讼时效为二年。710“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以

619、公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第三节第三节国际铁路货物联运运单国际铁路货物联运运单一、联运运单的概念一、联运运单的概念联运运单是国际铁路货物联运的运输合同。它既是铁路承运货物的凭证，也是铁路在终点到站向收货人核收运杂费用和点交货物的依据。关于国际铁路货物运输的国际公约主要有两个，一个是国际货约，另一个是国际货协。二、二、国际货协国际货协的主要内容的主要内容711“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。二、二、国际货协国际货协的主要内容的主要内容

620、1、运输合同的订立。2、运送费用的计算与支付。3、货物的交付与拒收。4、铁路的责任。5、赔偿请求与诉讼时效。712“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第四节第四节航空货运单航空货运单一、航空货运单的概念一、航空货运单的概念国际航空货物运输的单证称为“航空货运单”。它是订立合同、接受货物、运输条件以及关于货物重量、尺码、包装和件数的初步证据。有关国际航空货物运输的国际公约主要有：1929年华沙公约，1955年的海牙协议书；1961年的瓜达拉哈拉公约。二、二、华沙公约华

621、沙公约的主要内容的主要内容713“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。二、二、华沙公约华沙公约的主要内容的主要内容1、航空运输期间。2、承运人的责任与免责。3、承运人的责任限制。4、托运人和收货人的权利和义务。5、争议与诉讼条款，714“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第七章第七章海上保险法海上保险法教学目的教学目的本章内容本章内容本章重

622、点本章重点本章难点本章难点思考题目思考题目课时安排课时安排715“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。教学目的教学目的通过本章学习使学生掌握国际海上保险法的基本概念和基本原则，掌握订立国际海上货物运输保险合同应注意的相关法律问题。716“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。本章内容本章内容第一节海上保险合同第二节承保的风险第三节说明与披露第四

623、节担保、委付与代位权717“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。本章重点本章重点1、海上保险合同的概念的基本原则2、说明与披露3、担保、委付与代位权718“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w本章难点本章难点w担保、委付与代位权719“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、

624、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。思考题目思考题目1、简述海上保险合同的概念的基本原则2、论说明与披露720“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w课时安排课时安排2课时721“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第一节第一节海上保险合同海上保险合同一、海上保险合同的定义及特点二、海上保险合同的订立三、保险单四、可保利

625、益五、保险期间六、保险价值722“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。一、一、海上保险合同的定义及特点海上保险合同的定义及特点1.概念海上保险合同是由保险人与被保险人订立协议，由被保险人向保险人支付约定的保险费，而在保险标的由于发生承保范围的海上风险遭受损失时，由保险人对被保险人给予赔偿的合同。2.海上保险合同的当事人。3.海上保险合同的主要特点是：双方均应本着诚实信用原则订立合同。4.海上保险的标的可以是任何可能遭受海上风险的财产、期得得收入以及对第三人应负得责任等

626、等。具体包括：A、船舶、货物货其他动产；B、运费、旅客票款、佣金等；C、对第三者得赔偿责任。723“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。二、海上保险合同的订立二、海上保险合同的订立保险经纪人投保的时间724“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。三、三、保险单保险单（一）保险单的定义：保险单是证明保险合同内容的书面文件。（二）保险单必须载明的事

627、项。（三）保险单的分类：1、定值保险单与不定值保险单。2、航程保险单与定期保险单。3、流动保险单与预约保险单。725“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。四、四、可保利益可保利益被保险人必须对保险的物具有可保利益，才能订立有效的保险合同。英国海上保险法规定，凡与某项海上冒险由利害关系者，即具有可保利益。具有可保利益的人主要指船舶所有人、买货人、卖货人、承运人、租船人、预付运费的付款人、被保险人、保险人、抵押人与抵押权人、受托人等。再保险。“无论灭失与否”保险条款。我国

628、法律关于保险利益的规定。726“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。五、五、保险期间保险期间（一）英国旧货物险条款的规定（一）英国旧货物险条款的规定1、劳埃德旧保险单德规定。2、仓至仓条款。3、扩展责任条款。4、航程终止条款。5、驳船条款，（二）英国新货物条款的规定（二）英国新货物条款的规定（三）我国保险公司由关保险期限的规定（三）我国保险公司由关保险期限的规定1、中国人民保险公司海洋运输货物保险条款规定对被保险货物负“仓至仓”责任。2、中国人民保险公司船舶保险条款规

629、定，船舶的定期保险的保险期限最长为一年；航次保险的保险期限以报单订明的航次为准。727“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。六、六、保险价值保险价值保险价值是指保险标的的实际价值。（一）（一）保险价值的计算方法保险价值的计算方法（二）保险金额（二）保险金额保险金额是指保险人对损失负责的最高限额。保险金额与保险价值的关系。（三）（三）计算赔偿的方法计算赔偿的方法728“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基

630、础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（一）（一）保险价值的计算方法保险价值的计算方法1、船舶的保险价值：保险责任开始时船壳、机器、设备的价值和保险费的总和。2、货物的保险价值：保险责任开始时货物的成本、运输费用和保险费用的总和。3、运费的保险价值：被保险人应付运费总额与保险费的总和。729“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（三）（三）计算赔偿的方法计算赔偿的方法1、保险人对损失负责的范围：对不定值的保险单以保险价值为限；对定值保险单以约定

631、的金额为限。2、全损：船舶、货物货运费，如果时定值保险单，按照保险单确定的数额；如果是不定值保险单，按照保险标的的保险价值。3、部分损失：船舶部分损坏，可以索赔合理的维修费用。货物货运费的部分损失，如为定值保险单所区订数额的比例部分赔偿；如为不定值保险单，以损失部分的保险价值为限。730“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第二节第二节承保的风险承保的风险一、保险人承保的风险一、保险人承保的风险保险人对被保险人承保的海上风险都再保险单中载明。（一）英国劳埃德旧船货保险

632、单（二）伦敦协会旧保险条款是对船货保险单的补充和修改（三）伦敦协会货物新条款（四）英国新保险单格式和新货物险条款的特点：（五）中国人民保险公司海洋运输货物保险条款承保的风险与除外责任、附加险别、特别附加险别与特殊附加险别。（六）伦敦协会定期船舶险条款。（七）中国人民保险公司船舶保险条款二、二、保障的损失保障的损失731“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（一）英国劳埃德旧船货保险单：w承保的主要风险是海难、火灾、投弃和船长、船员的非法行为。732“雪亮工程是以区（县

633、）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（二）伦敦协会旧保险条款是对船货保险单的补充和修改。协会条款主要有：协会航程保险条款船壳、协会定期保险条款船壳、平安险条款、水渍险条款、一切险条款、运输条款、战争险条款、罢工、暴动和民变险条款。733“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（三）伦敦协会货物新条款：1、伦敦协会货物险条款（A）的承保风险与除外责任；2、伦敦协会

634、货物险条款（B）的承保风险与除外责任；3、伦敦协会货物险条款（C）的承保风险与除外责任；734“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（四）英国新保险单格式和新货物险条款的特点：保险单格式简单化，条款的结构统一，条理性强；条款的内容完整，可以独立承保；条款全部是明示规定词句简短，陈旧过时的词汇删除。735“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。保

635、障的损失保障的损失（一）（一）全部损失和部分损失全部损失和部分损失（二）单独海损与共同海损（二）单独海损与共同海损1、单独海损单独海损是指因所保险引起不属于共同海损性质的保险标的物的部分损失。它仅限于标的物本身的损失，而不包括由此引起的费用。2、共同海损共同海损是指保全在同一航海中遭受危险的财产，在危难中自动而且合理地作出特殊的牺牲或支出特殊的费用。736“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（一）（一）全部损失和部分损失全部损失和部分损失1、全部损失全损可以分为“实

636、际全损”和“推定全损”。实际全损是指保险标的的物已全部毁灭，或受到损害而失去投保时原有的性质，或被保险人已经无法弥补地丧失了保险标的物。推定全损是指保险标的物因实际全损不可避免而合理地予以委付，或因如不支付超过其价值的费用就不能防止实际全损。2、部分损失全部损失以外的损失都是部分损失。737“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第三节第三节说明与披露说明与披露英国法最大善意原则最大善意原则：海上保险合同以最大善意为基础，如当事人一方不遵守最大善意，另一方得撤销合同。被

637、保险人在订立合同前或订立合同时应将影响保险人决定是否承保并决定保险费率的重要情况告知保险人。如果被保险人做了不正确的说明或遗漏，无论是否故意，保险人均应撤销合同。中国财产保险合同条例的规定738“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第四节第四节担保、委付与代位权担保、委付与代位权一、一、被保险人的担保被保险人的担保二、委付二、委付委付是指在保险标的物发生推定全损时，被保险人把保险标的物所有权转让给保险人，而请求支付保险标的物全部保险金额。委付的效力是：1、保险人取得被

638、保险人对保险标的物的全部权利；2、被保险人可以请求支付保险金额的全部。三、三、代位权代位权739“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。一、一、被保险人的担保被保险人的担保被保险人保证履行或不履行某种事项，保证履行某种条件，保证某种情况的存在或不存在。如果被保险人违反其担保，保险人对于违反担保之后所发生的损失可解除一切责任。被保险人的担保分为明示担保和默示担保两种。（一）明示担保。明示担保是指保险人与被保险人在保险合同中以书面约定的事项。（二）默示担保：默示担保是指未经

639、当事人明示约定，而由法律推定应当履行的担保，如船舶适航性及航海合法性的担保等等740“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。三、三、代位权代位权代位权是指当保险人赔偿被保险人损失以后，保险人有权代位行使被保险人的权利，包括对由责任的第三人的损害赔偿请求权。设立代位权制度的作用行使代位权的原则代位权与委付的区别741“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控

640、工程”。设立代位权制度的作用1、防止被保险人取得保险人的赔偿后，再次向第三人求偿。2、防止第三人仅由于存在与他无关的保险单而逃脱责任。742“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。行使代位权的原则1、保险人取得的权利不得优于被保险人；2、保险人只能在已陪付被保险人的金额范围内代位行使被保险人的权利。743“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。代

641、位权与委付的区别1、代位权是转让对第三人的诉权，而委付则是转让标的物的所有权。2、保险人取得代位权以保险人给付赔款为条件，而委付则没有这一条件。中国财产保险合同条例规定，当保险标的物遭受损失是由于第三者的过失所造成时，如果投保方向保险方提出赔偿要求，保险方可以先予赔偿，但投保方必须将向第三者追偿的权利转让给保险方。744“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第十一章第十一章国际技术贸易法国际技术贸易法教学目的教学目的本章内容本章内容本章重点本章重点本章难点本章难点思思

642、考考题题课时安排课时安排745“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 教学目的教学目的w通过本章学习，使学生掌握国际技术贸易的法律适用，了解国际技术许可合同的概念和种类及其主要条款。掌握国际技术贸易合同中的限制性条款及其法律适用。746“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。本章内容本章内容 第一节国际技术贸易及其他法律调整 第二节 国际技术许

643、可合同第三节国际技术贸易合同中的限制性条款及其法律规定747“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 本章重点本章重点国际技术许可合同的主要条款748“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。本章难点本章难点w国际技术贸易合同中的限制性条款749“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基

644、础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 思考题思考题 1.简述国际技术贸易的法律适用2.简述国际技术许可合同的种类750“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w课时安排课时安排 2课时751“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第一节第一节国际技术贸易及其法律调整国际技术贸易及其法律调整一、一、国际技术贸易的概念国际技

645、术贸易的概念 二、二、国际技术贸易的特征国际技术贸易的特征三、三、国际技术贸易通常采用的方式国际技术贸易通常采用的方式 四、四、调整国际技术贸易的法律规范调整国际技术贸易的法律规范752“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 一、一、国际技术贸易的概念国际技术贸易的概念w国际技术贸易是指国家间以技术为标的所进行的特殊交易，即：技术转让方通过各种方式将自己的生产技术、销售技术就、管理技术以及哟偶观权利跨越国境转让给他人，从而获得经济报酬的行为。753“雪亮工程是以区（县

646、）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 二、二、国际技术贸易的特征国际技术贸易的特征 （一）国际技术贸易是以技术为特殊标的物的贸易活动。 （二）国际技术贸易中所转移的权利，主要是技术的使用权。 （三）国际技术贸易的方式灵活、多样，并且仍在不断产生新的方式和做法。 （四）各国政府对国际技术贸易的管理较为严格、干预程度较高。 （五）国际技术贸易的合同期限较长、标的额较大。 （六）国际技术贸易所适用的法律体系不同于一般的国际商品贸易。754“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中

647、心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。三、三、国际技术贸易通常采用的方式国际技术贸易通常采用的方式（一）（一）许可贸易许可贸易（Licensing）（二）（二）技术服务于协助技术服务于协助（TechnicalServiceandAssistance）（三）（三）合资经营合资经营（JointVentures）（四）（四）合作生产合作生产（Co-production）（五）（五）工程承包工程承包（TurnkeyProject）（六）（六）国际国际BOT方式方式（BuildOperatetransfer）我国的国际技术贸易有以

648、下几种形式我国的国际技术贸易有以下几种形式：755“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（一）（一）许可贸易许可贸易 （Licensing） w是许可方向备许可方授予某项权利，允许其按双方约定的条件使用许可方拥有的技术，并由被许可方支付一定报酬的技术贸易活动。756“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（二）（二）技术服务于协助技术服务于协助

649、 （Technical Service and Assistance） 是指一方当事人接受另一方的委托，在双方约定条件下，以自己技术性劳务为他方完成一定工作或提供某种服务的活动。757“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（三）（三）合资经营合资经营 （Joint Ventures） 原意是联合或共同承担风险。从广义上讲，任何相关各方为实现一具体目标而联合或结为一体充实某项风险性的活动或交易的行为组合，均可称之为合资经营。758“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社

650、区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（四）（四）合作生产合作生产 （Co-production） 是两个不同国家的企业之间根据所签协议，在某项或几项产品的生产、销售上采取联合行动通过合作的过程，由技术上较强的一方将有关生产技术知识传授给另一方。759“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（五）（五）工程承包工程承包 （Turnkey Project） 是指项目委托方委托工程承包人

651、按照规定条件，由承包人自己承担费用和风险，在规定期限内完成工程项目的活动。760“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（六）（六）国际国际BOT方式方式 （Build Operate transfer）中文含义为：建造、运营、转让。该方式多用于一些国家的公共部门和基础设施方面的建设，是发展中国家引进大型现金技术项目的一种较新的、有效的对外经济技术合作方式。761“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、

652、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 我国的国际技术贸易有以下几种形式：1、工业产权的转让或许可；2、专有技术许可；3、技术服务；4、含专利技术、转悠技术许可或技术服务任何一项内容的合作生产、合作设计合同；5、含专利技术、专有技术许可或技术服务任何一项内容的成套设备、生产线、关键设备进口、出口合同；6、计算机软件使用权的许可；7、设备租赁；8、其他。762“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。四、四、调整国际技术贸易的法律规范调整国际技术贸易的法

653、律规范 （一）保护技术转让对象的法律规范 （二）调整技术转让合同的法律规范 （三）国家管理国际技术贸易活动的法律规范763“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第二节第二节国际技术许可合同国际技术许可合同 一、国际技术许可合同的概念一、国际技术许可合同的概念 （一）概念（一）概念 技术许可合同，是指许可方与被许可方就技术许可使用过程中双方的权利义务关系达成一致而订立的协议。其基本内容是：技术许可方同意被许可方 在其生产、销售或者其他经营活动中使用许可方的专利、商标、专

654、有技术或计算机软件，向被许可方提供必要的技术协助，而被许可方则支付一定的费用，并承担一定的义务。当许可方与被许可方处于不同国家、且许可活动跨越国界时，我们称之为国际技术许可合同。 （二）（二）国际技术许可合同的种类国际技术许可合同的种类二、二、国际技术许可合同的主要条款国际技术许可合同的主要条款764“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（二）（二）国际技术许可合同的种类国际技术许可合同的种类1、独占许可合同 2、排他许可合同3、普通许可合同4、交叉许可合同765“雪

655、亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。二、二、国际技术许可合同的主要条款国际技术许可合同的主要条款（一）（一）导言导言（二）关键词定义（二）关键词定义（三）（三）合同内容和范围合同内容和范围（四）（四）价格与支付价格与支付（五）技术指导和技术服务（五）技术指导和技术服务（六）检验条款（六）检验条款（七）技术保密条款（七）技术保密条款（八）技术继续援助和技术反馈（八）技术继续援助和技术反馈（九）担保和保证（九）担保和保证（十）税收条款（十）税收条款（十一）不可抗力条款（十一

656、）不可抗力条款（十二）争议的解决和适用法律条款（十二）争议的解决和适用法律条款（十三）合同有效期和合同的终止（十三）合同有效期和合同的终止766“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（一）（一）导言导言该条款也称“鉴于条款”主要用来说明合同的基本背景和双方当事人的基本情况，一般应包括以下内容：1、合同的名称与性质2、合同订立的时间和地点3、双方当事人的名称、法律地位、法定地址4、双方当事人订立合同的宗旨和愿望对双方当事人认为值得注意的其他问题所作的概括性说明。767“

657、雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（三）（三）合同内容和范围合同内容和范围1、技术名称2、授权范围，包括使用范围、制造和销售产品的地区范围3、许可方应提供的有关技术资料、零配件等4、技术传授，包括技术培训与技术服务5、如果涉及商标许可，则应订明商标的具体内容和式样，商标注册的国家、机构、时间、有效期限和地区范围。768“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性

658、治安防控工程”。（四）（四）价格与支付价格与支付在支付方式上，一般有三种情况：1、1、总付。即双方协商确定一个固定的价格，然后由被许可方一次性支付或分期支付给许可方。2、2、提成费支付。即被许可方在合同项目建成投产后，根据许可合同的约定，按生产数量、销售价格或利润提取一定比例的费用，按期支付给许可方。3、3、入门费加提成费支付。即被许可方在合同订立后或收到第一批技术资料后的一定时间内先向许可方支付一笔约定的金额，然后再根据生产数量、销售价格或利润想许可方支付提成费。先行支付的费用就是入门费，它通常只是技术费用的一小部分，主要用于补偿许可方进行技术转让所支出的直接费用和为满足被许可方特殊需要而支

659、付的费用。三种支付方式各有利弊。第三种方式用的较多。769“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第三节第三节国际技术贸易合同中的限制国际技术贸易合同中的限制性条款及其法律规定性条款及其法律规定一、一、限制性条款的概念和种类限制性条款的概念和种类二、关于限制性条款的法律规定二、关于限制性条款的法律规定限制性条款的存在，严重影响了国际技术交流和正常的限制性条款的存在，严重影响了国际技术交流和正常的国际经济活动秩序，特别是不利于发展中国家民族经国际经济活动秩序，特别是不利于

660、发展中国家民族经济的发展。因此，虽然发达国家和发展中国家在这个济的发展。因此，虽然发达国家和发展中国家在这个问题上的看法很不一致，特别是对限制性条款的范围问题上的看法很不一致，特别是对限制性条款的范围意见不一，但各国几乎都将这类条款视为非法。发达意见不一，但各国几乎都将这类条款视为非法。发达国家一般通过反垄断法来禁止限制性商业惯例，而发国家一般通过反垄断法来禁止限制性商业惯例，而发展中国家则大多通过外资企业法或对技术引进的专门展中国家则大多通过外资企业法或对技术引进的专门立法来消除限制性条款的不利影响。立法来消除限制性条款的不利影响。770“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中

661、心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。限制性条款的概念和种类限制性条款的概念和种类（一）概念（一）概念限制性条款，也称“限制性商业惯例”或“违反公平贸易条款”是估计技术贸易合同中经常设置的一个条款，对于这仪条款目前国际上还没有一个明确、统一的定义。各国和国际组织大多通过列举方式爱规定这一问题。一般认为，限制性条款是指技术贸易中的供应方利用其技术优势或市场优势，迫使技术技术接受方在技术贸易合同中接受一些不公平、不合理或有歧视性的限制，从而损害技术接受方利益的条款 ( (二二) ) 特点特点 ( (三三) ) 种类种类771

662、“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。( (二二) )特点特点1.它是技术供应方利用自己的优势地位对技术接受方所做的限制；a、它是技术供应方利用自己的优势地位对技术接受方所做的限制；b、它具有不公平、不合理性，技术接受方因自己的不利地位而被迫接受这种限制；c、它以限制竞争、限制自由贸易为目的，维护技术供应方的单方面利益；d、它所侵害的是技术接受方的经济利益和技术接受国的经济秩序，因而为法律所禁止。772“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台

663、、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。(三三)种类种类对于限制性条款，各国法律有不同的规定，联合国贸发会议专家组起草的国际技术转让行动守则草案将限制性条款列为以下20种：1-67-1415-20773“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。1、单方面的回授条款，即要求技术接受方将其对技术作出的改进，无偿地、非互惠地提供给技术供应方使用的条款。2、要求技术接受方不得对被转让给他四用的专利技术的效力提出异议的条款

664、3、限制技术接受方取得类似的或竞争性的技术的自由，或就有关产品签订销售协议、代理协议或制造协议的自由4、限制技术接受方进行研究与发展活动5、对使用人员方面的限制、如规定技术接受方必须使用技术供应方指定的人员，或限制使用技术接受方所在国当地人员等6、限制技术接受方对其技术引进所制造的产品自行确定价格的自由774“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。7、禁止技术接受方修改进口的技术以适应当地的情况，或禁止其在进口技术基础上创新28、要求技术接受方必须把专卖权或独家代理权给

665、予技术供应方或他所指定的第三者9、附带条件的安排，如要求技术接受方购买他所不愿要的额外技术、货物或服务，以此作为获得所需要技术的条件10、对出口的限制11、共享专利后交换许可证协定，主要是指在技术供应方之间订立共享专利或交换许可的协定，或其他技术转让国际交流安排，对技术转让的地区、数量、价格、客户或市场等方面加以限制，企图支配某一门行业或某个市场，因而对技术转让产生不利影响12、限制技术接受方进行广告宣传13、要求技术接受方在使用业已失效、被撤消或有效期已届满的工业产权时，仍须承担付款和其他义务14、在技术转让协议期满或终止后，限制技术接受方使用该项技术775“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、

666、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。15、对引进技术所生产的产品的范围、数量和生产能力施加限制16、要求技术接受方采用他所不愿意要的产品质量管理方法或质量标准。但如果是为了满足产品质量担保的需要，或产品是使用技术供应方的商标或服务标志时，不在此限。17、要求技术接受方必须使用特定的商标、服务商标或商号名称18、迫使技术接受方提供合股资本，或允许技术供应方参与企业管理，作为取得技术的条件。19、技术转让协议的期限过长，或根本不规定期限20、限制传播和扩大使用已进口的技术776“雪亮工程是以区（县）、乡

667、（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第四章第四章产品责任法产品责任法教学目的教学目的本章内容本章内容本章重点本章重点本章难点本章难点思考题目思考题目课时安排课时安排777“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。教学目的教学目的w通过本章学习使学生掌握产品责任的基本概念、产品责任的性质和法律适用；掌握美国的产品责任法及欧共体产品责任指令的主要内容；掌握产品责任法律适用公

668、约的主要规定。778“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。本章内容本章内容第一节产品责任法的概念与性质第二节美国的产品责任法第三节我国的产品责任法第四节关于产品责任的法律适用公约779“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。本章重点本章重点美国的产品责任法承担产品责任的原则780“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台

669、、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。本章难点本章难点781“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。思考题目思考题目1、简述关于产品责任的法律适用公约的法律适用原则2、论美国产品责任的诉讼依据782“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。课时安排课时安排3课时783“雪亮工程是以区（县

670、）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第一节第一节产品责任法的概念与性质产品责任法的概念与性质一一、产品责任法的概念和特征产品责任法的概念和特征二、产品责任法的性质及调整对象二、产品责任法的性质及调整对象性质：强制性法律规范调整对象：生产者、销售者和消费者之间基于侵权行为所引起的人身或财产损害所发生的权利义务关系。三三、产品责任法的几个重要术语产品责任法的几个重要术语四、四、国际立法国际立法784“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网

671、格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。产品责任法的概念和特征产品责任法的概念和特征（一）概念（一）概念产品责任法是调整有关产品的生产者、销售者和消费者之间基于侵权行为所引起的人身或财产损害责任的法律规范的总称。目的及性质。目的及性质（二）（二）特征特征785“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（二）（二）特征特征1.产品责任法调整因产品存在缺陷而引起人身或财产损害所发生的权利与义务关系。不包括产品本身的损害。2.产品责任法不仅解决

672、卖方对买方实施侵权行为时应承担的责任问题，而且更重要的是调整没有任何合同关系的当事人之间因缺陷产品的侵权行为而产生的赔偿关系。 过去产品责任领域占主导地位的原则是“无合同，无责任”。据此原则，某一因使用有缺陷的产品的消费者受到伤害后，只能起诉直接出售该产品的零售商，而该零售商在履行赔偿责任后，如果发现产品的缺陷并非是因自己的过错造成的，就要起诉，也只能起诉批发商，如果批发商也没有过错，则再由该批发商起诉生产者，这一连串的法律诉讼意味着昂贵的代价，从经济角度考虑，1916年美国法院在审理麦克弗森诉别克汽车公司一案的 判决中。第一次废弃了“合同关系”的要求。此后，世界各国的产品责任法都放弃了合同关

673、系的要求，产品的购买者、使用者以及合理的旁观者都有权对产品的零售商、批发商和生产者提出赔偿要求。3.产品责任法一般都采用严格责任理论。786“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。产品责任法的几个重要术语产品责任法的几个重要术语（一）一）产品产品（products）（二）（二）缺陷缺陷（三）产品责任（三）产品责任 产品责任是指因产品有缺陷而致消费者伤亡或财产损失的产品制造者、销售者应承担的民事赔偿责任。（四）生产者：成品和零配件制造商、天然产（四）生产者：成品和零配件制

674、造商、天然产品的生产者，美还包括销售者、修理者、寄品的生产者，美还包括销售者、修理者、寄托人、零件制造商等托人、零件制造商等787“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（一）（一）产品产品（products）1.美国：产品指任何经过工业处理的物品。包括可移动与不可移动的各种有形物以及天然产品。2.1976年欧洲理事会制定的斯特拉堡公约：产品是一切可移动的物品，不论是否加工过、天然的或工业的，甚至组合到另一可移动或者不可移动的物体中的物品。3.1980年欧共体产品责任指

675、令：产品指工业生产的可移动的物品。4.我国产品质量法：产品是指经过加工、制作，用于销售的产品，不包括建设工程、天然产品（农产品、血液、中草药、电）5.1978年关于产品责任的法律适用公约：产品包括天然产品和工业产品，无论是加工的，还是未加工的，也无论是动产还是不动产。788“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（二）（二）缺陷缺陷1.美国法院判决认为，具有不合理危险性或过分不安全的产品，就是缺陷的产品2.产品责任指令规定，考虑到包括产品的说明及产品投入流通领域的时间等

676、因素在内的所有情况，如果一项产品未能给按预期的目的加以使用该产品的人之身体或其财产提供他们有权期待的安全，那么该项产品即是缺陷的产品，因此，产品责任法中所指的产品缺陷是产品不安全、有危险性。3缺陷的种类 设计缺陷:三菱汽车,本田C-RV,轧草机 生产缺陷：原材料缺陷与装配缺陷：奶粉、服 装、化妆品、食品 警示缺陷：儿童玩具 发展缺陷：药品789“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。四、国际立法1、斯特拉斯堡公约：1978年生效2、产品责任指令：1988年实施3、产品责

677、任法律适用公约（海牙公约）：1977年生效790“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第二节第二节美国的产品责任法美国的产品责任法一、美国产品责任法的责任原则一、美国产品责任法的责任原则（一）（一）疏忽原则疏忽原则（二）（二）违反担保原则违反担保原则（三）（三）严格责任原则严格责任原则（四）市场份额原则二、二、美国产品责任诉讼中的抗辩美国产品责任诉讼中的抗辩三、三、美国产品责任的损害赔偿美国产品责任的损害赔偿791“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中

678、心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。承担产品责任的原则承担产品责任的原则w1、含义 是指据已确定产品的生产经营者对其缺陷产品给他人造成的损害是以主观过错还是以客观损害结果，或以两者结合为基础承担损害赔偿责任的准则。简单的说产品责任的归责原则就是指产品损害事故发生后，法律是应以行为人的主观过错，还是以发生的客观损害事实作为价值判断标准从而确定行为人是否承担赔偿责任和承担怎样的赔偿责任。或者说就是据以确定行为人主观过错是否为产品责任构成要件的原则。w2、意义 决定产品责任的构成要件、产品责任诉讼中举证责任的分配、赔偿责任的

679、范围等。如汽车发生碰撞的责任分配，举证责任，赔偿责任分配等。 792“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（一）（一）疏忽原则疏忽原则（过失责任（过失责任） 1、含义： 所谓疏忽原则是指产品的生产者或销售者有疏忽之处，致使产品有缺陷，而且由于这种缺陷使消费者的人身或财产遭到损害，对此，该产品的生产者和销售者应承担责任的规责原则。 2、原则的确立：1916年的“麦克弗森诉比克汽车公司案”。 别克汽车制造公司将一辆车卖给汽车中间商，中间商又卖给买方麦克森。麦克森 在开车途

680、中，突然翻车并与其他车相撞，受了重伤。后经检查发现，撞车是因为车轮胎有毛病。麦 克森向法院提起诉讼，告别克公司过失侵权。别克公司辩称，轮胎不是别克公司制造的，而是从一个汽车零件商店买来的。然而证据显示，轮胎上的缺陷是稍经检查就可以被发现的。 别克公司在购买轮胎时没有认真检查，这一疏忽造成了麦克森的伤害，因此要负过失责任。法院认为，如果一件产品粗枝大叶地制造出来会对人身造成威胁时，就 是一种危险品，若该产品由直接购买者以外的人不经检查就使用，那么不需要考虑合同关系 是否存在，制造者负有谨慎制造的义务；如果违反了该义务，制造者得负责赔偿由此给消费 者造成的损失。自此，美国司法实践在处理产品责任时，

681、确立了“基于侵权行为而承担责任 ”的原则，这个原则从此以后在相当长的一段时间内被广泛接受并得 到了发展。793“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 3、要求 ： a、原告负举证责任（博士伦可能引发真菌角膜炎，消费者联合状告博士伦公司，指控其在生产护理液的过程中受真菌污染，导致他们感染上了一种罕见的真菌性角膜炎镰刀菌角膜炎，有些人甚至出现了永久性视力损伤，必须举证生产者有过失，产品的缺陷造成伤害，其角膜炎确实由护理液引起。 b、举证内容：w（1）产品设计或制造有缺陷

682、（2）其缺陷保持到原告受害的时候w（3）产品缺陷是未知的w（4）原告对被告的使用与产品的用途一致794“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w4、进步与缺陷： 进步：打破了“没有合同就没有责任”的原则 19世纪中叶，产品责任在英、美等国的判例中出现时，被作为一种依附于合同的准合同关 系来对待，受到了“直接合同关系原则”(Privity of contract)的制约，即没有合同就没 有产品责任（即使有缺陷也须有合同），消费者只有同生产者、销售者之间存在直接合同关系（主

683、要指买卖合同关系）， 才能依合同就缺陷产品对自己造成的人身、财产损害要求生产者、销售者承担民事责任。18 42年英国高等法院受理的“温特博顿诉赖特案”就是这方面最著名的案例 缺陷：（1）举证困难 如，汽车碰撞由底盘、转向系统、轮胎或制动系统那一部分出毛病，须举证。 再如：产品设计或制造有缺陷（高压气筒案） （2）很难证明中间商的产品责任。过失理论虽然在审判实践中，美国法院还把过失责任范围扩大到零配件制造商、 中间商包括零售商、批发商、出租人及产品的其他提供者，有的州还把修理商、建筑承包商 等列入责任者的范围。但很难证明他们在出售产品时有什么过失。795“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区

684、）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w（二）（二）违反担保原则违反担保原则。1.含义：如果卖方违反了对货物的明示或默示担保义务，使原告因产品的缺陷而遭受损害，原告可对被告起诉，要求赔偿损失。2、明示担保与默示担保w明示担保包括：(1)卖方对买方就有关商品作了事实的确认或 许诺，并成为交易基础的一部分，即构成担保，可见诸于商品的标签、目录 和合同或广告或广告；如1932巴克斯特诉福特公司案:汽车挡风玻璃是钢化的，遭受强大的冲击也不破裂。被飞石打碎左眼失明 (2)对商品的任何说明（图表、产品说明书等）或者提供的

685、样品、模型，只要构成交 易基础的一部分，也构成明示担保。w默示担保则是由法律规定应该适用于买卖合同的，只要 买卖双方在合同中没有相反的明示约定就可成立的担保。它包括：商品适销性担保，即出售 的商品应该符合该产品制造和销售的一般目的；（电视要能看，汽车要能开，食品要无毒，药品要有效，咖啡壶要耐高温，等等） 796“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。3、要求：无需证明伤害由被告疏忽造成，免去了举证责任。也就是说:正常使用情况下如损害发生，不用说明损害发生的确切原因或产品

686、存在的具体缺陷，就要赔偿。如汽车碰撞w但仍须证明： （1）伤害和损害的发生 （2）产品存在的缺陷，发生意外就有缺陷（电视爆炸，咖啡壶破裂,麦克白诉杂货公司 （3）缺陷是伤害的原因 （4）确实存在担保与被告违反了担保义务 （轮胎5万里） ( 5 )他是担保的受益人797“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 4、进步与缺陷：w进步：不需证明伤害由疏忽造成，与过失理论相比，担保理论更容易证明产品责任，对消费者的保护也更全面，但它仍然有 以下一些局限性：w缺陷：1仍需举证，

687、 （博士伦可能引发真菌角膜炎，角膜炎却由博士伦引起) 2、 (1)买方必须在发现瑕疵后立即通知卖方，如果发现瑕疵后不停止使用，或发现后拖很长时间才通知，卖方就不负责任。 (2)买方必须是依赖卖方的建议而作出购买决定的。如果买方是根据自己的判断而决定购买的，卖方就不负责任。 (3)根据UCC（美国统一商法典），卖方可 以不承认某些法律规定的担保条件，比如，卖方可以在买卖合同中明文宣布“本合同不存在质量担保”或者通过其他形式（如默示）来否认担保的存在 。(4)根据UCC第2316条、第2 719条规定，默示担保可以被排除或修改，对违反默示担保的补偿可以减轻或限制。（注：参见美杰瑞J菲利普斯：产品责

688、任法，法律出版社1999年版，第5051页。）798“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（三三）严严格格责责任任原原则则。这是一种新发展起来的产品责任理论，即只要产品存在缺陷，对使用者具有不合理的危险，并使其人身或财产遭受损害，该生产者和销售者应对此承担赔偿责任。 根据严格责任的原则，生产商即使在产品的设计、生产过程中采用了最先进的技术、使用了最高级的设备、尽了最谨慎的态度来力保产品完全，但只要其最终产品有缺陷（即使是技术上无法避免的）并造成了消费者的伤害，他就要对

689、此承担赔偿责任。与上述两项原则相比，严格责任并不强调经营者是否有所作为或没有作为，其焦点将只放在产品本身是否安全、是否没有缺陷上。业内一句非常著名的断言正是对此所做的最好的诠释事实自辩（The thing speaks for itself）。 799“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w类似下面的有关美国产品责任的诉讼判决对公众来讲已经越来越不陌生了：w1、2003年5月，美国加州对荷西高等法院作出一项判决，判定生产果冻的台湾某公司向一位九岁女童的家人赔付1670

690、万美元。该女童1999年因吃了该公司生产的果冻后被噎住，不幸成为植物人；后于2001年不治身亡。 (资料来源：2003年5月13日人民网) 2、两个月后的7月11日，美国旧金山高等法院判定同一家公司向另一位两岁男童的父母赔付5000万美元。该男童也因食用该公司生产的果冻意外身亡。 (资料来源：2004年7月13日 中国台湾网)800“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w3、2001年3月，一位38岁的女性被飞出的割草机刀片割到颈部而丧生。法院判定割草机生产商向受害者

691、家属赔付1200万美元。(资料来源：2002年12月 美国大方向(General Direction)4、1997年5月，佛罗里达州一家法院判决法国某轮胎公司向一名因车祸致残的卡车司机赔偿3045万美元。该司机驾驶的载重卡车轮胎突然爆裂，造成卡车倾覆发生事故。该司机双腿被压断造成终身残废。(资料来源：1997年5月 解放日报)801“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w2、原则的提出：1944年美国加州最高法院法官R.J.特雷那在“埃斯科勒诉可口可乐瓶装公司案提出。

692、（.特雷那说“在我看来，如果一个制造商将一件产品投入市场是知道产品不经过检验就被使用，而这件产品又被证明却有缺陷并会对人类造成伤害，那么他就应付绝对责任。）w1963年在“格林曼诉尤巴电器公司案”中确立。802“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w3、格林曼规则：产品责任不属于合同担保责任，而属于侵权行为法中严格责任的范畴w1955年原告格林曼买了一种组合电动工具。两年后，当原告在按说明书使用该组合电动工具时，一 块木头从机器中飞出来，撞击到格林曼的头部，致成重伤。

693、经检查，该电器属于有缺陷的产 品。原告以被告违反了担保为由提起诉讼 ，初审法院据此判决原告胜诉。被告以原告超过了UCC规定的诉讼时效为由提起上诉，加州 上诉法院驳回上诉，维持原判。在这个案件的裁定中，加州上诉法院的法官撰写了具有历史 意义的意见：“为了使生产者承担严格产品责任，原告不需证明明示担保的存在。”并再次 强调：“一旦制造商将其产品投入市场，又明知使用者对产品不经检查就使用，只要证明该 产品的缺陷对人造成伤害，则制造者就应对损害负严格责任。”这一判决的重要意义在于： 法院的调查重点从制造商的行为转移到产品的性能。这个原则的优越性在于把控告制造商（ 以前根据过失）和零售商（以前根据保证）

694、以及在销售环节里还可能有其他人的诉讼都归到一 个单一的诉讼中，因此，相对而言，原告人比较容易举证产品缺陷的存在。该案确立的严格 责任原则和特雷纳法官的意见，对美国侵权法重述（第二版）第402节A的规则有着深刻的 影响。803“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w4、意义：将产品责任归于侵权行为法中的严格责任范畴，而非合同责任范畴。严 格产品责任制度的确立，使产品责任诉讼的数量有了很大的增长，原告胜诉率亦逐渐增大， 赔 偿额也发生了爆炸性的扩张。804“雪亮工程是以区

695、（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（四）（四）市场份额责任原则市场份额责任原则（美国产品责任法的最新发展动态）w定义：即当原告不能明确举证他的损害是由谁的 缺陷产品所致时，就以各个被告人的市场份额作为判决的根据805“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w典型案例：加利福尼亚洲最高法院在1980年审理的辛德尔诉阿伯特实验室一案。该案原告的母亲因怀孕为防止

696、流产服用过乙烯雌酚（des），导致原告成年后患有癌症，当时有190家公司制造生产des，原告无法举证其母亲向哪家公司购买过该药，遂向法院控告当时在市场占有百分之九十五销售率的5家公司。为使消费者能得到补偿，法院最终判定各个被告可能给原告造成的损失额以他们在des市场中各自拥有的比例来计算。由于美国是判例法国家，强调判决拘束力原则，因此法院的上述判决对美国的产品责任法具有重要的意义。不仅如此，美国司法所确定的市场份额责任原则对其他国家产品责任法的发展亦有较大影响，如德国联邦法院就曾适用此原则处理过类似案件。806“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支

697、撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w1997年5月2日，美国法律学会通过了侵权法重述：产品责 任，重述对大多数产品责任问题提供了全面的总结与建议，其系统性与完 整性是美国产品责任法发展中前所未有的。尽管美国产品责任法正在进行新的调整，但不可否认的是，严格产品责任至今仍然在美国各州继续推行，事实已经证明了几十年发展下来的 严格产品责任的基本理念的合理性。807“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w结论：美国的产品责任经历

698、了从合同责任到过失责任，从过失责任到担保责任，从担保责任到严 格责任的渐进发展过程。我国应借鉴美国立法，扩大“产品”的范围，确立严格责任原则， 扩大产品责任主体的范围，合理规定产品责任赔偿标准和数额，以市场份额补充产品责任归 责原则，扩大保护对象的范围。 808“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。二、二、美国产品责任诉讼中的抗辩美国产品责任诉讼中的抗辩w原告自己的疏忽行为w担保的排除和限制w风险的承担w非正常使用产品w擅自改动产品w带有不可避免的不安全因素的产品80

699、9“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。三、三、美国产品责任的损害赔偿美国产品责任的损害赔偿w（一）人身伤害(1)难受与疼痛； (2)精神上的痛苦和苦恼； (3)收入的减少和挣钱能力的减弱； (4)合理的医疗费用； (5)身体残废。w（二）财产损失w（三）惩罚性赔偿810“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w出口美国产品责任的主要风险出口美

700、国产品责任的主要风险1.烟花：在搬运、燃放、储存时会发生爆炸事故造成人员死亡或严重伤害。2.轮胎：存在缺陷的轮胎会引起爆裂、人身伤害、财?损失；下雨或下雪时，不适合路面驾驶的轮胎会话造成交通事故。3.玩具：吞食小玩具会使儿童窒息，抛掷玩具时会使别的儿童受伤，儿童咽下有毒化学品的玩具会遭受伤害，骑玩具车会发生碰撞，碰漏电玩具会引起触电或烧伤。4.家用电器：会引起触电、烧伤、火灾、接触活动部件引起伤害。5.药物：接触或吞下有毒物质会引起人身伤害或死亡，怀孕时对胎儿造成伤害。6.化妆品：人体接触化妆品引起烧伤、感染、过敏反应、皮疹、眼瞎、头发褪色。7.服装：尤其睡衣或内衣的燃烧引起人体严重烧伤或人的

701、死亡。8.重型机械：拖拉机或*车的事故、不良操作引起人身伤害、死亡或财?损失。9.发电机组：发生事故、火灾或不良操作造成人身伤害、死亡、财产损失或营业中断。10.食品或糖果：咽下含有毒害物质的食品造成人身伤害和死亡。11.化肥和农药：错误的混合、标记和不适当说明书会引起农作物损失。12.水泥制品；有缺陷的预制品会引起楼房倒塌，造成人身伤害或物质损失。13.钢瓶装的气体或化学品：大致是有毒素、易燃、易爆，发生事故将造成人身终生残废或严重疾病；钢瓶具有压力，其本身或者阀的缺陷使得内含物质外漏造成第三者人身伤害。811“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为

702、支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第三节第三节我国的产品责任法我国的产品责任法1、1986年颁布的中华人民共和国民法通则 民法通则第122条规定：“因产品质量不合格造成他人财产、人身损害的，产品制造者、销售者应当依法承担民事责任。运输者、仓储者对此负有责任的，产品制造者、销售者有权要求赔偿损失。”2、中华人民共和国产品质量法的制定和修改(1993年)812“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。五、美国产品责任法给我国产

703、品五、美国产品责任法给我国产品责任立法的启示责任立法的启示w1.扩大“产品”的范围。我国产品质量法中的“产品”范围不够宽。产品是指经过加工、制作，用于销售的产品，建筑工程不适用本法的规定。但是建设工程使用的建筑材料、建筑构配件和设备，属于前款规定的产品范围的，适用本法规定。这样，产品质量法实际上将不动产限定在产品之外，因此，产品质量法所规定的产品只能是动产。w2.实行严格产品责任。我国民法通则和产品质量法对生产者、销售者产品责任采 用的两种制度共存的规定，我国产品质量法对产品生产者采用严格责任，对销售者采取过错责任。由于销售者的过错使产品存在缺陷，造成人身、他人财产损害的，销售者应当承担赔偿责

704、任。销售者不能指明缺陷产品的生产者，也不能指明缺陷产品的供货者的，销售者应当承担赔偿责任。实质上对销售者实行的是有条件的严格责任。 813“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w3.扩大产品责任主体的范围。将在缺陷产品从设计、生产到销售或以其他方式提供给消费 者的整个过程中，应该或能够对缺陷产品承担赔偿责任的所有人都规定为责任主体，而不仅仅限定于生产者、销售者或供货者、运输者或仓储者 w4.合理规定产品责任赔偿标准和数额。(1)考虑到产品责任事故发生后，往往会给受害人

705、带 来巨大精神痛苦，有必要规定精神损害赔偿及其标准。(2)为了减少有缺陷产品投放到流通 领域的机会，应该加重对生产者、销售者的处罚，美国的惩罚性赔偿不失为一种有效办法。 当然在惩罚性赔偿数额的确定上，应该根据我国的国情，确定一个合理的数额，做到既能对 生产者形成威慑作用，又不至于影响其生产能力和继续经营能力。(3)由于美国产品责任案 件动辄以巨额赔偿告终，并导致了产 品责任危机，我国应该防患于未然，在规定足以保护消费者权益并能够对生产者构成足够威 慑的高额赔偿时，也应适当考虑生产者的利益。我国的产品质量法没有明确规定惩罚性赔偿， 814“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为

706、指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w5.以市场份额补充产品责任归责原则。w6.扩大保护对象的范围。产品责任法保护对象的范围，直接影响到消费者权益受保护的程度。我国产品责任立法有必要借鉴美国的做法，除将产品消费者、使用者作为保护对象外， 还应将消费者、使用者的亲属、客人、同事、雇员乃至旁观者、过路行人均列为保护对象。815“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第四节第四节关于产品责任的法律适用公约

707、关于产品责任的法律适用公约海牙国际私法会议于1973年10月2日通过了一项关于产品责任的法律适用公约，并已于1978年10月1日生效。该公约除对“产品”、“损害”和“责任主体”下了定义以外，主要是对产品责任案件的法律适用规则作出具体规定。按照公约的规定，对产品责任案件，应区别不同情况，适用下列国家的法律：1、适用侵害地国家的法律；2、适用直接受害人的惯常居所地国家的法律。816“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第七章第七章票据法票据法教学目的教学目的本章内容本章内

708、容本章重点本章重点本章难点本章难点思考题目思考题目课时安排课时安排817“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。教学目的教学目的w通过本章学习使学生掌握票据的基本概念和汇票、本票及支票的法律适用。818“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。本章内容本章内容第一节票据及票据法概述第二节汇票第三节本票与支票第四节联合国国际汇票与国际本票公约819“

709、雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。本章重点本章重点1、票据的概念及特征2、汇票3、票据的经济作用820“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。本章难点本章难点w票据的经济作用821“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”

710、。思考题目思考题目1、简述票据的概念及特征2、论票据的经济作用822“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w课时安排课时安排2课时823“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第一节第一节票据及票据法概述票据及票据法概述一、票据的概念一、票据的概念票据又称流通证券，是权利财产的一种。是具备一定格式，可以流通转让的货币债权凭证，它载明一定的货币金

711、额由出票人本人承诺或指令某一付款人与一定的时间向持票人支付该笔款项。二、二、票据的特征票据的特征三、三、票据的经济作用票据的经济作用四、四、与票据有关的基本用语与票据有关的基本用语五、五、票据的类型票据的类型824“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。二、二、票据的特征票据的特征（一）票据是流动证券票据上设定的权利是给付货币。（二）票据是要是证券票据必须具备法定的格式要件。（三）票据是文意证券票据上的权利义务只依票据上所记载的文意来确定票据文意以外的任何事实与证据皆不

712、能用来作为认定票据上的权利和义务的证据。（四）票据是无因证券票据上的权利与义务不以任何原因为其有效的条件。（五）票据是设权证券票据权利是经过出票人的出票行为而产生即由出票行为设立票据权利（六）票据是流通证券票据的权利仅以背书或交付即可有效转让，其他证券的转让则需要登记过户。825“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。三、三、票据的经济作用票据的经济作用 （一）汇兑的作用国际贸易的双方当事人往往分处两国，交易余额较大、假如不使用票据，每笔交易都要输入大量现金进行结算，困

713、难极大。（二）（二）信用工具的作用汇票和本票都具有信用工具的作用，支票是见票即付的，他只能作为支付工具。（三）支付工具的作用826“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。四、四、与票据有关的基本用语与票据有关的基本用语w票据行为w票据关系w非票据关系w票据当事人827“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w票据行为w指产生、变更和消灭票据上的权

714、利和义务的法律行为。w归纳起来票据行为主要由以下几种：出票、流通转让、提示、承诺、付款、保证、拒付、追索等。828“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w 票据关系指由票据行为引起的票据上的权利和义务关系w票据权利有：1）流通转让权2）付款请求权3）追索权w票据的义务主要是债务人对持票人保证付款829“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。 非

715、票据关系又称票据的基础关系，指与票据行为密切相关但在法律上不产生票据权利和义务的关系。学理上非票据关系可分为两种1、票据原因关系2、票据资金关系票据原因关系是票据行为作出的缘由，如因约定、买卖、赠与、借款及原因而出票和接受票据等。票据资金关系是指出票人和付款人或保证付款人之间的权利义务关系，如借款资金有效等。830“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w票据当事人w指票据关系的参加人，票据关系中有三个基本的当事人即出票人、付款人、受款人。831“雪亮工程是以区（县）、

716、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。票据的类型票据的类型（基本有三种）（基本有三种）（一）汇票（Billofxchange）（二）本票（PromissoryNote）（三）支票（Check）832“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第二节第二节汇票汇票一、一、汇票的定义汇票的定义二、二、汇票的特征汇票的特征三、三、汇票的出票汇票的出票四、四、汇票的背书汇票的背书

717、五、五、汇票的提示汇票的提示六、六、汇票的承兑汇票的承兑七、七、汇票的保证汇票的保证八、八、汇票的付款汇票的付款九、九、汇票的拒付汇票的拒付十、十、汇票的追索权汇票的追索权十一、十一、日内瓦公约关于伪造签名的规定日内瓦公约关于伪造签名的规定833“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。一、一、汇票的定义汇票的定义w汇票是由出票人签名出具的要求受票人于见票时或于规定的日期或于将来可以确定的时间内向特定人或凭特定人的指示或向持票人支付一定数额金钱的无条件的书面支付命令。83

718、4“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。二、汇票的特征：二、汇票的特征：1、汇票时一种委托他人付款的证券2、汇票时一种无条件的书面支付命令3、汇票的余额必须确定4、汇票必须于见票时或规定的到期日付款835“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。三、三、汇票的出票汇票的出票汇票的流通使用要经过出票、背书、提示、承兑、付款等程序。出票是指将格式完备

719、的汇票交付个受款人的行为。出票包括两个内容1）由出票人制作汇票并在其上签名2）将票据交付给受款人如果出票人仅制成了汇票而未把它交给受款不能完成出票行为，因为出票人还可以将手中的票据注销作废，因此，只有当出票人把票据交给受款人时，出票行为才告完成。汇票是一种要是证券，汇票上必须证明如下内容836“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。汇票是一种要是证券，汇票上必须证明如下内容1、标明汇票字样2、汇票必须是无条件的支付命令，如果在汇票上规定受款人必须完成某种行为或履行某义务

720、后支付人才予以付款，则该汇票因为附加了条件而不起汇票的作用。3、汇票上所载明的金额必须是确定的。如果汇票上的余额以文字和数码来记载，而二者余额不符时，按照日内瓦公约的规定，应以文字记载的余额为准，如果汇票余额以文字或数码记载在一次以上而先后不符时，则应以较小的数额为准。4、必须载明付款人的姓名。5、汇票的受款人汇票是否载明受款人的姓名，各国法律规定不同，英美法认为汇票上可以指定受款人，也可以不指定受款人，而仅填写“付给持有人”字样，这种汇票称为无记名汇票。6、汇票的出票日期及地点日内瓦公约规定，汇票应当记载出票日期及地丁，否则不得认为有效，但有一个例外，如果汇票上没有载明出票地点，则以出票人姓

721、名房的地点为出票地点。7、汇票的到期日8、汇票的付款地点9、必须由付款人在汇票上签名。837“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。四、四、汇票的背书汇票的背书（一）（一）背书的概念背书的概念（二）（二）背书的方式背书的方式（三）（三）背书的种类背书的种类（四）（四）背书的连续性背书的连续性（五）（五）背书人于被背书人的权利与义务背书人于被背书人的权利与义务838“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、

722、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（一）（一）背书的概念背书的概念背背书书指指执执票票人人在在汇汇票票背背面面签签名名，并并把把它它交给对方的行为。交给对方的行为。在在汇汇票票背背面面签签名名的的人人称称为为背背书书人人，接接受受经过背书的汇票的人称为被背书人。经过背书的汇票的人称为被背书人。各各国国法法律律都都规规定定，无无记记名名汇汇票票何何以以自自由由转转让让，记记名名汇汇票票和和指指示示汇汇票票都都必必须须以以背背书书方式进行转让。方式进行转让。839“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公

723、共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（二）（二）背书的方式背书的方式背书的方式主要有两种1、记名背书（又称为完全背书或特别背书）执票人在背书时，在汇票背面写上被背书人的姓名、商号并签上自己的名字，然后将汇票交付给被背书人，汇票的转让既告完成。2、空白背书空白背书又称无记名背书或略式背书，仅在汇票上背书签上自己的名字，而不填写被背书人的姓名或商号名称，经空白背书后的汇票不仅凭交付而转让，其结果同来人式汇票相同。840“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”

724、。（三）（三）背书的种类背书的种类依背书人作出背书时的意图，主要可以分为以下几种1、转让背书2、有特殊记载的背书3、非转让背书841“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。1、转让背书w转让背书指可以转让汇票上的权利，目的所作的背书其受让可取得该汇票的所有权，除执票人在背书时另有记载外，通常的背书多属此类。842“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工

725、程”。2、有特殊记载的背书指执票人在背书时，除签名外还附加了某种特殊文句，借以限制自身的责任，限制汇票的再度转让或加附其他条件等，主要有以下几种情形（1）限制转让的背书（2）限制背书人责任的背书背书人为了限制自己的责任，往往在背书时加注“免予追索”的文句，这种句可以起到使背书人免除其由于在汇票上签名背书而产生的责任的作用，如日后汇票遭到拒付，执票人在前手追索时，就不能向该背书人追索而只能越过他而向其他背书人或出票人追索。（3）附有条件的背书日内瓦公约规定，凡背书时加条件的视为无记载。843“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础

726、、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。3、非转让背书是指背书人作背书的目的不是为了转让票据上的权利，而是另有用意，常见的非转让背书有：（1）委托取款背书：背书人在背书时注明其背书的目的只是委托被背书人代为取款，而不是转让汇票的所有权。（2）设质背书：制以设定质权为目的所作出背书844“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（四）（四）背书的连续性背书的连续性背书的连续就是执票人对汇票享有权利的证据，只要背书是连续的，支票人毋须出具其他任何证明，即可

727、当然行使汇票上的权利而汇票的再吾人应当然地向其付款而毋须向其索取其他证明后向其付款。背书的连续是指第一次作背书的人应当是该汇票受款人，其后各项背书的背书人均应为前一次背书被背书人依次衔接直至最后的执票人，一环扣一环没有间断。845“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（五）（五）背书人与被背书人的权利与义务背书人与被背书人的权利与义务按照票据法的原理，凡是在票据上签名的人都是票据的债务人，都要对票据负责，因此，背书人在汇票上签名背书他就成为该汇票的债务人，根据英国票据

728、法的规定，背书人的责任有以下三项：（1）保证该汇票在提示时将会获得承兑和付款，如果遭列拒付，背书人应对执票人或被迫对汇票付了款的任何其他背书人予以补偿。（2）对正当执票人不得否认出票人及一切前手背书人的签名的真实性。（3）对其直接的或后来的受背书人不得否认该汇票在其背书时具有效力的，并且不得否认他对该汇票享有正当的权利。受背书人是汇票的受让人，受背书人可以用自己的名义要求付款人承兑或付款；也可以再以背书将汇票转让给其他受让人，当汇票遭列拒绝承兑或付款时，受背书人有权利向一切前手背书人以及包括出票人在内的一切曾经在汇票上签名的人进行追索，必要时还可以对他们提起诉讼。846“雪亮工程是以区（县）、

729、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。五、五、汇票的提示汇票的提示提示是指执票人向付款人出示汇票请求其承兑或支付的行为。提示可以分为承兑提示和付款提示两种。一般讲，远期汇票都应先向付款人作承兑提示，然后再于到期日作付款提示，特别是见票后定期付款的远期汇票更须及时向付款人作承兑提示，以便从承兑之日起计算付款的到期日，即使是出票日后定期付款的汇票，通常也要向付款人提示，以便确定其付款义务，因为付款人只有再其承兑汇票之后，才成为该汇票的主债务人，承担到期付款的责任，但是，即期汇票则只须作付款提示而

730、毋须作承兑提示。无论是承兑提示或是付款提示都必须再法定期限内进行，或按票据上的记载办理。日内瓦公约约定，见票后定期付款的汇票，应再出票日起一年内为承兑提示，见票即付的汇票应于出票后一年内为付款人提示，出票人得将该期限延长或缩短，背书人亦可将该期限缩短，但不能延长。847“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。六、六、汇票的承兑汇票的承兑1、承兑的概念承兑的概念2、承兑的程序及方式承兑的程序及方式3、承兑的种类承兑的种类4、参加承兑参加承兑848“雪亮工程是以区（县）、乡

731、（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。1、承兑的概念承兑的概念承兑是指汇票的付款人接受出票人的付款委托，同意承担支付汇票金额的义务，而将此项意思表示以书面文字记载于汇票之上的行为。一般讲，是否要求付款人承兑是执票人的一项自由权，他可以再汇票到期日前向付款人提示承兑，也可以等待到期日未临时向付款人要求付款，但是在某些情况下，执票人必须向付款人提示承兑，而在另一些情况下，则毋需或不能向付款人提示承兑，主要有这样几种情事：（1）凡属见票后定期付款的汇票，执票人必须向付款人提示承兑，否则就无法确定付款

732、的到期日。（2）凡汇票上载明必须提示承兑的汇票，执票人必须按汇票上的规定提示承兑。（3）凡汇票上规定须在付款人的营业地居住所在地以外的其他地点付款，执票人亦必须付款提示承兑，以便付款人作后准备。（4）凡是见票即付的汇票，毋须提示承兑。（5）凡汇票上载有“不得承兑”条款的汇票，执票人不得向付款人要求承兑。849“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。2、承兑的程序及方式承兑的程序及方式承兑首先须由执票人向付款人出示汇票，即向付款人作承兑提示，然后由付款人决定是否予以承兑，

733、提示是承兑的前提。承兑的方式通常是由付款人在汇票人正面写“承兑”字样签上自己的名字，并注明承兑的日期。850“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。3、承兑的种类承兑的种类（1）普通承兑即付款人在汇票上注明“承兑”字样并签付款人的姓名和日期，除此以外没有任何附加条件。（2）附有限制条件的承兑主要有以下几种：A、A、有条件的承兑。例如付款人在承兑时注明必须以提交某种装运单据为付款条件等。B、部分承兑。即只承兑汇票金额的部分C、对付款地点加以限制。例如在承兑时注明只能在某个

734、地点付款D、对付款的时间加以限制E、当汇票有数个付款人承兑而不是对全体付款人都承兑851“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。4、参加承兑参加承兑参加承兑是指当汇票不能获得承兑或付款人、承兑人死亡，逃避或其他原因无法向其作承兑指示或付款人承兑人被宣告破产时，为了防止追索权的行使，由第三人以参加承兑人的身份加入票据关系的行为，即参加承兑行为须以不获承兑，并作为决绝证书为前提。参加承兑制度的目的，在于防止执票人在汇票到期日前，因不获承兑而行使追索权，以维护出票人和背书人的

735、信誉，因此英国票据法称之为信誉承兑，作出参加承兑行为的人称为参加承兑人，由于他人参加承兑而直接享受利益的人，成为被参加承兑人。参加承兑主要表现在两个方面：（1）当付款人不付款时参加承兑人应负责向执票人付款（2）如果执票人允许参加承兑他就不能在汇票到期日前对被参加承兑人及其后手行使追索权852“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。七、七、汇票的保证汇票的保证（一）汇票的保证的概念（一）汇票的保证的概念汇汇票票的的保保证证人人是是指指由由汇汇票票债债务务人人以以外外的的第

736、第三三人人，以以担担保保因因主主票票据据行行为为产产生生的的债债务务为为目目的的所作出的从票据行为。的的所作出的从票据行为。（二）（二）特点特点（三）（三）保证人的权利与义务保证人的权利与义务853“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（二）（二）特点特点：1、汇票保证应在汇票上或粘单上作以“保证”或类似字句，并由保证人签名。2、汇票保证具有独立性这是汇票保证与民法上的保证的一个重大区别，在汇票保证的场合下即使被保证的主债务因任何原因无效时，除因款式欠缺而无效外，保证

737、人仍应承担义务。3、汇票保证人不得享有先诉抗辩权按照民法的一般原则，保证人是第二债务人，在债权人对主债务人的财产强制执行而没有效果之前，保证人可拒绝清偿，这就是所谓保证人的先诉抗辩权，但在汇票保证的场合下，汇票保证人就不能享有此项先诉抗辩权。所以汇票的执票人可以不先向被保证人请求付款或追索而直接向保证人提出付款请求或追索。854“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（三）（三）保证人的权利与义务保证人的权利与义务1、保证人的义务（1）保证人与被保证人员同以责任（2）当

738、有一个以上的保证人为同一汇票债务提供保证时，各保证人均应负连带责任。（3）保证人当其担保的汇票债务因某种理由无效时，仍应承担责任，但因款式缺无效除外。（4）保证人可以就汇票的全部余额提供担保，也可以仅就部分余额提供担保，在后一种情况下，保证人仅对他所保证的部分余额承担支付义务。2、保证人的权利保证人在清偿汇票债务后，有权行使执票人对承兑人、被保证人以及对于被保证人员汇票上的责任者的追索权。855“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。八、八、汇票的付款汇票的付款w汇票的

739、付款是指汇票的付款人在汇票的到期日向执票人支付汇票余额以消灭票据关系的行为。856“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。九、九、汇票的拒付汇票的拒付拒付包括拒绝承兑和拒绝付款两种情况拒付不仅指付款人明白地表示拒付承兑或拒绝付款，也包括付款逃避、死亡或宣告破产等情形。857“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。十、十、汇票的追索权汇票的追索权当

740、汇票遭到拒付时，为了保护执票人的利益，各国法律都认为支票人有权向前手背书人以及汇票的出票人请求偿还汇票上的金额，这项权利在票据法上称为追索权。执票人在行使追索权时必须具备以下条件（1）汇票遭到拒绝称多或拒绝付款（2）已在法定期限内向付款人作承兑提示或付款提示，但是如果由于付款人或承兑人死亡、逃避或其他原因，无法向其提示时，或付款人承兑人宣告破产时，则无须作上述承兑提示或付款提示。（3）必须在汇票遭到拒付后的法定期间内作成拒绝证书。（4）必须在汇票遭到拒付后的否定期间内将拒付事实通知其前手。858“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理

741、为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。十一、十一、日内瓦公约关于伪造签名的规定日内瓦公约关于伪造签名的规定汇票上的伪造签名是指假冒他人名义或未经授权而用他人的名义在汇票上签名的行为。（1）汇票上的伪造签名对被伪造者和伪造者都没有拘束力，但对于在汇票上作了真实签名的人的义务，则不因之而减少其效力。（2）无论由于任何方式而失去汇票的人，都不能要求以一系列背书方式权得票据权利得执票人交述汇票，除非执票人在取得汇票时有恶意或有重大过失。（3）凡在到期日付了款得付款人即可解除对汇票得责任，除非其他有欺诈行为或有重大过失，付款只须证明背书的连续性，但对背书签名的真实性不负责任8

742、59“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第三节第三节本票与支票本票与支票一、本票一、本票本票又称期票，是出票人约定于见票时或于一定日期向受款人或其指定人支付一定金额的无条件的书面承诺。本票的当事人只有两个，一个是受票人，出票人完成出票行为后就成为该本票的付款人，自负到期付款的义务。二、支票二、支票支票是以银行未付款人的即到期支付一定余额的支付证券。支票有三方当事人1、出票人2、付款人（即银行）3、受款人860“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为

743、指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第四节第四节联合国国际汇票和国际本票公约联合国国际汇票和国际本票公约一、一、公约的适用范围公约的适用范围二、二、关于票据的形式要求问题关于票据的形式要求问题三、三、关于对执票人的法律保护及票据的关于对执票人的法律保护及票据的抗辩问题抗辩问题861“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。一、一、公约的适用范围公约的适用范围根据公约第一条规定，该公约仅适用于载有“国际

744、汇票”和“国际本票”标题的国际汇票和国际本票。862“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。二、二、关于票据的形式要求问题关于票据的形式要求问题1、汇票上必须载有出票日期2、不得开立无记名式的国际汇票，但背书人可以用空白背书的方式使汇票在实际上变成无记名汇票，因为经过空白背书之后其受让人在将汇票再度转让变成无记名汇票，因为经过空白背书之后，其受让人在将汇票再度转让时，可以毋需交出背书，只须交出汇票即可将其转让给别人。863“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级

745、综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。三、三、关于对执票人的法律保护及票据的抗辩问题关于对执票人的法律保护及票据的抗辩问题1、公约把执票人分为执票人和受保护的执票人两种，根据该公公约把执票人分为执票人和受保护的执票人两种，根据该公约约30条规定受保护的执票人必须具备下列条件条规定受保护的执票人必须具备下列条件：2、公公约约对对受受保保护护的的执执票票人人给给予予强强有有力力的的保保护护，其其具具体体办办法法是是限限制制对对受受保保护护的的执执票票人人不不能能提提出出的的抗抗辩辩，按按照照公公约约第第31条条的的规规

746、定定，除下列情况下，当事人不得对受保护的执票人提出任何抗辩除下列情况下，当事人不得对受保护的执票人提出任何抗辩。3、公公约约第第16条条规规定定，凡凡是是拥拥有有经经过过背背书书转转让让给给他他人人或或前前后后的的背背书书为为空空白白背背书书的的票票据据，并并且且票票据据上上有有一一系系列列连连续续背背书书的的人人，即即使使其其中中任任何何一一次次背背书书是是伪伪造造的的或或是是由由未未经经授授权权的的代代理理人人签签字字的的背背书书，只只要要他他对对此此不不知知情情，就就应应当当认认为为他他是是票票据据的的执执票票人人而而受受到到保护。保护。4、公公约约第第26条条归归帝帝国国，如如果果背背

747、书书是是伪伪造造的的，则则被被伪伪造造其其背背书书的的人人或或者者在在伪伪造造发发生生之之前前签签署署了了票票据据的的当当事事人人有有权权对对因因受受伪伪造造背背书书所所遭遭到到的的损损失失向向伪伪造造人人从从伪伪造造人人手手中中直直接接受受让让票票据据的的人人以以及及向向伪造人直接支付了票据款项的当事人或受票人索取赔偿。伪造人直接支付了票据款项的当事人或受票人索取赔偿。864“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。公约把执票人分为执票人和受保护的执票人两种，根据该公约

748、30条规定受保护的执票人必须具备下列条件w执票人在取得票据时，该票据应是完整的。w他在成为执票人时对有关票据责任的抗辩不知情。w他对任何人对海票据的请求权不知情。w他对该票据曾遭拒付的事实不知情。w该票据未超过提示付款的期限。w他没有以欺诈、盗窃手段取得票据或参加于票据有关的欺诈或盗窃行为。865“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。公约对受保护的执票人给予强有力的保护，其具体办法是限制对受保护的执票人不能提出的抗辩，按照公约第31条的规定，除下列情况下，当事人不得对

749、受保护的执票人提出任何抗辩（1）关于票据上伪造签名的抗辩（2）关于票据曾发生过重大改动的抗辩（3）关于未经授权或越权代理人在票据上签名的抗辩（4）关于汇票须提示承兑而未能提示承兑的抗辩（5）关于未适当提示付款的抗辩（6）关于须在不获承兑或不获付款时作成拒绝证书而未正当地作出拒绝证书的抗辩。（7）关于票据时效（4年）已过的抗辩（8）基于该当事人于执票人之间在票据项下的交易或由于该执票人有任何欺诈行为而使该当事人在票据上签名而提出的抗辩。866“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防

750、控工程”。第八章第八章国际商事仲裁法国际商事仲裁法教学目的教学目的本章内容本章内容本章重点本章重点本章难点本章难点思考题目思考题目课时安排课时安排867“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。教学目的教学目的w通过本章学习使学生掌握国际商事仲裁的概念和特点、仲裁协议、国际商事仲裁中的法律适用、国际商事仲裁裁决的种类和对裁决的异议、国际商事仲裁裁决的的承认与执行。868“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基

751、础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。本章内容本章内容第一节国际商事仲裁法概述第二节仲裁协议第三节国际性和区域性仲裁机构及仲裁规则第四节国际商事仲裁裁决的种类和对裁决的异议第五节国际商事仲裁裁决的承认与执行第六节联合国际商事仲裁示范法869“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。本章重点本章重点1、国际商事仲裁的概念和特点2、仲裁协议3、国际商事仲裁中的法律适用4、国际商事仲裁裁决的的承认与执行870“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三

752、级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w本章难点本章难点w国际商事仲裁中的法律适用871“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。思考题目思考题目1.论国际商事仲裁中的法律适用872“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。w课时安排课时安排2课时873“雪亮工程是以区

753、（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第一节第一节国际商事仲裁法概述国际商事仲裁法概述一、国际商事仲裁的概念和特点一、国际商事仲裁的概念和特点(1)概念概念(2)特点特点（3）优越性优越性二、二、仲裁机构仲裁机构874“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。(1)概念概念：w是指从事国际商事交往活动的当事人依据事先或者争议发生后所达成的仲裁协议，自愿将有关具有

754、国际因素的商事争议提交给某临时仲裁机构或常设仲裁机构进行审理，由后者依据法律或公平原则作出对双方均有约束力的仲裁裁决的一种争议解决制度。875“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。(2)特点特点:w当国际商事关系发生法律争议时,除多由双方当事人彼此友好协商解决外,还可选择采用调解、仲裁和诉讼等不同方式处理。这些解决争议的方式当然各有其特点，而就仲裁来说，如与诉讼相比，它具有更大的自主性和灵活性，与调解相比，它又有必要的强制执行力作保证。因而在当前的实际生活中，凡遇争议

755、不可能或不愿意通过友好协商求得解决时，多选择仲裁。876“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。（3）优越性优越性：仲裁的主要优点表现在：A自愿。仲裁必须经双方当事人协商同意，未经当事人同意，任何人不得将争议提交仲裁。B保密。仲裁审理大多秘密进行，仲裁裁决未经当事人同意一般也不公开。C迅速。仲裁一般不私法诉讼更为迅速。877“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众

756、性治安防控工程”。二、二、仲裁机构仲裁机构w国际贸易仲裁有两种做法：一种是在常设的仲裁机构进行仲裁；另一种是临时仲裁，即不要常设仲裁机构主持，直接由双方当事人指定的仲裁员组成仲裁庭进行仲裁。w作为争议双方当事人以外的第三者，仲裁机构成为国际商事仲裁法的主体，是国际商事仲裁的特殊情况。其特殊性表现在：仲裁机构处理当事人的纠纷的基础是当事人的仲裁协议，按照契约论的观点，仲裁员与当事人之间的关系属于契约关系，由此构成争议当事人之间的契约关系以及当事人与仲裁员之间的契约关系。不论此契约论在理论上是否能够完全成立，仲裁机构在国际商事仲裁法中的地位是显而易见的。与国际经济法的其他主体一样，仲裁机构的全部活

757、动受制于所在地国的法律，然而某些仲裁机构允许使用联合国国际贸易法委员会仲裁规则之类的国际性规则，一国仲裁机构所作出的仲裁裁决又可以援引1958年承认及执行外国仲裁决公约在国际范围内获得承认及执行，这些特征使得仲裁机构在国际商事仲裁法的诸主体中，发挥着主导的作用。878“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第二节第二节仲裁协议仲裁协议w仲裁协议的概念和种类仲裁协议的概念和种类w仲裁协议的法律效力仲裁协议的法律效力w仲裁条款的主要内容仲裁条款的主要内容w有效仲裁协议的确定

758、效仲裁协议的确定879“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。一、一、仲裁协议的概念和种类仲裁协议的概念和种类（1）概念：是国际商事仲裁的基石，它是指双方当事人合意将他们之间业已发生或将来可能发生的争议交付某仲裁机构仲裁解决的一种书面文件。（2）种类：1、仲裁条款2、仲裁协议书3、其他有关书面文件中所包含的仲裁协议880“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治

759、安防控工程”。仲裁协议的法律效力仲裁协议的法律效力w一项有效的仲裁协议对于双方当事人具有严格的约束力。w一项有效的仲裁可以排除有关国家法院的管辖权。w一项有效的仲裁协议是有关仲裁机构行使仲裁管辖权的依据。w一项有效的仲裁协议是进行仲裁程序的依据。w一项有效的仲裁协议也是强制执行仲裁裁决的依据。881“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。仲裁条款的主要内容仲裁条款的主要内容仲裁条款一般应包括仲裁地点、仲裁机构、仲裁程序和裁决的效力四个方面。（一）仲裁地点仲裁地点与仲裁所

760、适用的程序以及按照哪个国家的冲突法规则确定解决合同争议的实体法有密切的关系。（二）仲裁机构（三）仲裁程序规则仲裁程序规则主要规定如何进行仲裁的程序和做法，其中包括如何提出仲裁申请、如何进行答辩、如何指定仲裁员、怎样进行仲裁审理、如何作出仲裁裁决以及裁决的效力等内容。仲裁程序规则由各国仲裁机构自行制定。（四）仲裁裁决的效力仲裁条款一般都明确规定，仲裁裁决是终局裁决，对双方当事人都有约束力，任何一方都不得向法院提起上诉要求予以更改。882“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程

761、”。有效仲裁协议的确定有效仲裁协议的确定w一项仲裁协议的要产生它在法律上的效力，首先本身必须有效。关于仲裁协议有效的要件，各国法律和实践，并不完全一致。如根据纽约公约，凡满足以下6项要求的，即为一个可以承认和赋予效力的仲裁协议：w是书面的协议w是处理当事人之间已发生或可能发生的争议的协议w这种争议与一个确定的法律关系有关，这种法律关系可能是合同，也可能不是合同。w这种争议是有关一个能用仲裁方法解决的事项w根据对他们可适用的法律（准据法），仲裁协议的双方当事人是有法律能力的w根据双方当事人指定的法律，或根据裁决作出地国家的法律，仲裁协议是有效的，或者用纽约公约的话说，协定不能是“无效和作废的，不

762、能执行的。”883“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第三节第三节国际性和区域性仲裁机构及国际性和区域性仲裁机构及仲裁规则仲裁规则w联合国国际贸易法委员会仲裁规则w国际商会仲裁院和仲裁规则w联合国亚洲及远东经济委员会仲裁规则w伦敦仲裁院w斯德哥尔摩商会仲裁院w美国仲裁协会884“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第四节第四节中国国际经济贸

763、易仲裁与调解中国国际经济贸易仲裁与调解一、中国国际经济贸易仲裁机构一、中国国际经济贸易仲裁机构中国国际贸易仲裁委员会是一个民间性质的常设仲裁机构。它受理产生于国际经济贸易中的一切争议案件。二、中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则二、中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则三、中国国际经济贸易仲裁的原则与特点三、中国国际经济贸易仲裁的原则与特点中国国际经济贸易仲裁委员会审理案件的基本原则是：以事实为根据，以法律为准绳，参考国际惯例，独立公正地解决争议。中国国际经济贸易仲裁的主要特点是调解与仲裁相结合。调解应以双方当事人自愿为基础。885“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、

764、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第五节第五节仲裁裁决的承认与执行仲裁裁决的承认与执行一、仲裁裁决的效力二、承认裁决与执行裁决的概念三、外国仲裁裁决的认定四、纽约公约五、中国关于承认和执行外国仲裁裁决的法律886“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。一、一、仲裁裁决的效力仲裁裁决的效力各国法律对仲裁裁决的上诉均有一定的限制。多数国家原则上不允许仲裁裁决提起上诉；有些国家虽允许当事人上诉，但法院只审查程序问

765、题，而不审查实体问题；有些国家允许法院在特定情况下撤销仲裁裁决。中国民事诉讼法的规定。887“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。三、三、外国仲裁裁决的认定外国仲裁裁决的认定1.裁决作出地标准2.非内国裁决标准3.混合标准888“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。四、四、纽约公约纽约公约w承认及执行外国仲裁裁决的范围w拒绝承认及执行外国仲裁

766、裁决的条件w裁决的事项不具可仲裁性及裁决内容违反公共秩序的法院认定889“雪亮工程是以区（县）、乡（镇）、村（社区）三级综治中心为指挥平台、以综治信息化为支撑、以网格化管理为基础、以公共安全视频监控联网应用为重点的“群众性治安防控工程”。第六节第六节联合国际商事仲裁示范法联合国际商事仲裁示范法w1985年6月联合国国际贸易法委员会在维也纳通过了国际商事仲裁示范法。w该示范法适用于国际商事仲裁。国际商事仲裁是指在订立仲裁协议时，双方当事人的营业地在不同国家，或者仲裁协议确定的仲裁地点处于外国，或者履行商事关系的大部分义务的地点或与争议标的关系最密切的地点在国外，或者仲裁标的与一个以上的国家有关。890