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1、全国二级建造师职业资格考试全国二级建造师职业资格考试2Z266666R建设工程法规建设工程法规 及相关知识及相关知识 全国二级建造师执业考试必过联盟编写委员会编写 第一一章第三节建设工程代理制度第一章 建设工程基本法律知识第三节第三节 建设工程代理制度建设工程代理制度 1.代理的法律特征和主要种类代理的法律特征和主要种类代理：代理：代理人在被授权的代理权限范围内，以被代理人的名义与第代理人在被授权的代理权限范围内，以被代理人的名义与第三人实施法律行为，而行为后果由该被代理人承担的法律制三人实施法律行为，而行为后果由该被代理人承担的法律制度。度。代理涉及三方当事人，即被代理人被代理人、代理人代理
2、人和代理关系所涉及的第三人代理关系所涉及的第三人。第一章 建设工程基本法律知识第三节第三节 建设工程代理制度建设工程代理制度 1.代理的法律特征和主要种类代理的法律特征和主要种类一、代理的法律特征：一、代理的法律特征： 代理人实施代理行为时有独立进行意思表示的权利，不是传达意思的使者代理人实施代理行为时有独立进行意思表示的权利，不是传达意思的使者二、代理人应该以被代理人的名义实施代理行为二、代理人应该以被代理人的名义实施代理行为 代理人应以被代理人的名义实施代理行为，代理人以自己的名义实施代理代理人应以被代理人的名义实施代理行为，代理人以自己的名义实施代理行为法律后果自行承担行为法律后果自行承
3、担三、代理行为必须是具有法律意义的行为三、代理行为必须是具有法律意义的行为四、代理行为的法律后果归属于被代理人四、代理行为的法律后果归属于被代理人 代理人实施的是产生法律后果的行为。代理人请客吃饭等不能出那声权利义代理人实施的是产生法律后果的行为。代理人请客吃饭等不能出那声权利义务关系就不是代理行为务关系就不是代理行为 代理人实施的是产生法律后果的行为。代理人请客吃饭等不能出产生权利义代理人实施的是产生法律后果的行为。代理人请客吃饭等不能出产生权利义务关系就不是代理行为。务关系就不是代理行为。一、代理人必须在代理权限范围内实施代理行为一、代理人必须在代理权限范围内实施代理行为第一章 建设工程基
4、本法律知识第三节第三节 建设工程代理制度建设工程代理制度 1.代理的法律特征和主要种类代理的法律特征和主要种类一、代理的主要种类：一、代理的主要种类：指定代理人按照人民法院或者制订单位的指定行使代理权指定代理人按照人民法院或者制订单位的指定行使代理权一、委托代理一、委托代理二、法定代理二、法定代理三、指定代理三、指定代理法定代理是根据法律的规定而发生的大力法定代理是根据法律的规定而发生的大力委托代理按照代理人的委托行使代理权，因按照委托人的意委托代理按照代理人的委托行使代理权，因按照委托人的意思表示的方法确定，又称思表示的方法确定，又称意定代理意定代理或或任意代理任意代理第一章 建设工程基本法
5、律知识第三节第三节 建设工程代理制度建设工程代理制度 2.代理的法律特征和主要种类代理的法律特征和主要种类一、建设工程代理行为的设立：一、建设工程代理行为的设立：建筑工程代理行为建筑工程代理行为必须必须由具有法定资格的组织方可实施。由具有法定资格的组织方可实施。如：招标代理法里的招标代理机构如：招标代理法里的招标代理机构 （一）不得委托代理的建设工程活动（一）不得委托代理的建设工程活动2.建设工程的承包活动不得委托代理。建设工程的承包活动不得委托代理。建筑法建筑法规定规定禁止禁止承包单位将其承包的承包单位将其承包的全部全部建筑工程转包给他人，建筑工程转包给他人， 禁止禁止将承包的全部工程肢解后
6、以分包的名义转包给他人。将承包的全部工程肢解后以分包的名义转包给他人。 施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成一般的代理人行为可以由自然人、法人担当代理人，对其资格并无法定严格要求。一般的代理人行为可以由自然人、法人担当代理人，对其资格并无法定严格要求。（二）须取得法定资格才可从事的建设工程代理行为。（二）须取得法定资格才可从事的建设工程代理行为。1.依法规定依法规定或或当事人约定当事人约定，应由本人实施的民事法律行为，应由本人实施的民事法律行为，不得代理。不得代理。（三）民事法律行为的委托代理。（三）民事法律行
7、为的委托代理。建筑工程代理行为多为民事代理行为。可以用书面形式、口头形式，也有法律规定必须书面形式的。建筑工程代理行为多为民事代理行为。可以用书面形式、口头形式，也有法律规定必须书面形式的。（书面委托代理的应载明代理人姓名、代理事项、权限和期间，并由委托人签名或盖章）（书面委托代理的应载明代理人姓名、代理事项、权限和期间，并由委托人签名或盖章）第一章 建设工程基本法律知识第三节第三节 建设工程代理制度建设工程代理制度 2.代理的法律特征和主要种类代理的法律特征和主要种类一、建设工程代理行为的设立：一、建设工程代理行为的设立：建筑工程代理行为建筑工程代理行为必须必须由具有法定资格的组织方可实施。
8、由具有法定资格的组织方可实施。如：招标代理法里的招标代理机构如：招标代理法里的招标代理机构 （一）不得委托代理的建设工程活动（一）不得委托代理的建设工程活动2.建设工程的承包活动不得委托代理。建设工程的承包活动不得委托代理。建筑法建筑法规定规定禁止禁止承包单位将其承包的承包单位将其承包的全部全部建筑工程转包给他人，建筑工程转包给他人， 禁止禁止将承包的全部工程肢解后以分包的名义转包给他人。将承包的全部工程肢解后以分包的名义转包给他人。 施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成一般的代理人行为可以由自然人、法人担当代
9、理人，对其资格并无法定严格要求一般的代理人行为可以由自然人、法人担当代理人，对其资格并无法定严格要求（二）须取得法定资格才可从事的建设工程代理行为。（二）须取得法定资格才可从事的建设工程代理行为。1.依法规定或当事人约定，应由本人实施的民事法律行为，依法规定或当事人约定，应由本人实施的民事法律行为，不得代理不得代理第一章 建设工程基本法律知识第三节第三节 建设工程代理制度建设工程代理制度 2.代理的法律特征和主要种类代理的法律特征和主要种类一、建设工程代理行为的设立：一、建设工程代理行为的设立：委托书授权不明的，被代理人被代理人（法人）应当向第三人承担民事责任，代理人代理人负连带责任。第一章
10、建设工程基本法律知识第三节第三节 建设工程代理制度建设工程代理制度 2.代理的法律特征和主要种类代理的法律特征和主要种类二、建设工程代理行为的终止：二、建设工程代理行为的终止： 民法通则民法通则规定有下列情形之一的，规定有下列情形之一的，委托代理委托代理终止。终止。（1）代理期间）代理期间届满届满或者或者代理事物完成代理事物完成。（2）被代理人）被代理人取消委托取消委托或者代理人或者代理人辞去委托辞去委托。（3）代理人）代理人死亡死亡。（4）代理人）代理人丧失民事行为能力丧失民事行为能力。（5）作为被代理人或者代理人的）作为被代理人或者代理人的法人终止法人终止。（1）代理期间）代理期间届满届满
11、或者或者代理事物完成代理事物完成。（2）被代理人）被代理人取消委托取消委托或者代理人或者代理人辞去委托辞去委托。（5）作为被代理人或者代理人的）作为被代理人或者代理人的法人终止法人终止。被代理人被代理人取消委托， 代理人代理人辞去委托，均不必征得对方同意， 可根据意愿单方取消委托。时间：以通知到对方时，代理权即行消灭。单方取消可能会承担相应民事责任，因责任，造成损失的应当赔偿损失。第一章 建设工程基本法律知识第三节第三节 建设工程代理制度建设工程代理制度 2.代理的法律特征和主要种类代理的法律特征和主要种类二、建设工程代理行为的终止：二、建设工程代理行为的终止：有下列情形之一的，有下列情形之一
12、的，法定代理或者指定代理法定代理或者指定代理终止。终止。（1）被代理人取得或者恢复民事行为能力。）被代理人取得或者恢复民事行为能力。（2）被代理人或者代理人死亡。）被代理人或者代理人死亡。（3）代理人丧失民事行为能力。）代理人丧失民事行为能力。（4）指定代理的人民法院或者制订单位取消指定。）指定代理的人民法院或者制订单位取消指定。（5）由于其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。）由于其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。第一章 建设工程基本法律知识第三节第三节 建设工程代理制度建设工程代理制度 2.代理的法律特征和主要种类代理的法律特征和主要种类三、建设工程代理法律关系
13、三、建设工程代理法律关系（一）代理人在（一）代理人在代理权限内代理权限内以被代理人的名义实施代理行为。以被代理人的名义实施代理行为。（二）转托他人代理应当事先取得被代理人的同意。（代理人转托的代理人称为（二）转托他人代理应当事先取得被代理人的同意。（代理人转托的代理人称为复代理人复代理人）被代理人代理人第三人合同关系委托关系建筑工程代理法律关系与其他委托关系一样，存在两个法律关系（三）无权代理与表见代理。（三）无权代理与表见代理。1.无权代理无权代理：（1）自始未经授权（2）超越代理权（3）代理权终止 【如果追认代理则视为有权代理】第一章 建设工程基本法律知识第三节第三节 建设工程代理制度建设
14、工程代理制度 2.代理的法律特征和主要种类代理的法律特征和主要种类三、建设工程代理法律关系三、建设工程代理法律关系（三）无权代理与表见代理。（三）无权代理与表见代理。1.无权代理无权代理：（1）自始未经授权（2）超越代理权（3）代理权终止 【如果追认代理则视为有权代理】2.表见代理表见代理：行为人虽无权代理，但由于行为人的某些行为，造成了足以使善意的第三人相信其有代理权的表象，而与善意第三人进行的、由本人承担法律后果的代理行为。合同法规定：行为人没有代理权、超越代理权或代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。【也就是法人承担】如果相对人明知行为人无
15、代理权而仍与之实施民事行为，则相对人为主观恶意，不构成表见代理第一章 建设工程基本法律知识第三节第三节 建设工程代理制度建设工程代理制度 2.代理的法律特征和主要种类代理的法律特征和主要种类三、建设工程代理法律关系三、建设工程代理法律关系（三）无权代理与表见代理。（三）无权代理与表见代理。1.无权代理无权代理：（1）自始未经授权（2）超越代理权（3）代理权终止 【如果追认代理则视为有权代理】2.表见代理表见代理：行为人虽无权代理，但由于行为人的某些行为，造成了足以使善意的第三人相信其有代理权的表象，而与善意第三人进行的、由本人承担法律后果的代理行为。合同法规定：行为人没有代理权、超越代理权或代
16、理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。【也就是法人承担】如果相对人明知行为人无代理权而仍与之实施民事行为，则相对人为主观恶意，不构成表见代理第一章 建设工程基本法律知识第三节第三节 建设工程代理制度建设工程代理制度 2.代理的法律特征和主要种类代理的法律特征和主要种类三、建设工程代理法律关系三、建设工程代理法律关系（三）无权代理与表见代理。（三）无权代理与表见代理。1.无权代理无权代理：（1）自始未经授权（2）超越代理权（3）代理权终止 【如果追认代理则视为有权代理】2.表见代理表见代理：行为人虽无权代理，但由于行为人的某些行为，造成了足以使善意的
17、第三人相信其有代理权的表象，而与善意第三人进行的、由本人承担法律后果的代理行为。3.知道他人以本人名义实施民事行为不作否认表示视为同意不作否认表示视为同意第一章 建设工程基本法律知识第三节第三节 建设工程代理制度建设工程代理制度 2.代理的法律特征和主要种类代理的法律特征和主要种类四、不当或违法行为应承担的法律责任四、不当或违法行为应承担的法律责任1.委托书授权不明，被代理人应承担的法律责任，代理人负连带责任委托书授权不明，被代理人应承担的法律责任，代理人负连带责任2.损害被代理人利益的应承担法律责任，与第三人串通一起损害被代理人利益的代理人、第损害被代理人利益的应承担法律责任，与第三人串通一起损害被代理人利益的代理人、第三人负连带责任三人负连带责任3.第三人明知行为人无代理权，故意行为损害他人利益，第三人和行为人负连带责任。第三人明知行为人无代理权，故意行为损害他人利益，第三人和行为人负连带责任。4.代理人明知被代理人委托事项违法仍然进行代理活动的，被代理人和代理人负连带责任。代理人明知被代理人委托事项违法仍然进行代理活动的，被代理人和代理人负连带责任。
