电子商务法标准PPT

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1、电子商务法电子商务法主讲：主讲：夏露夏露湖北工业大学管理学院湖北工业大学管理学院E-mail:Tel:1592711714812电子商务法电子商务法 张楚著中国人民大学出版社张楚著中国人民大学出版社20062006年版年版电子商务法律电子商务法律 樊晓燕丁之彦著浙江大学出版社樊晓燕丁之彦著浙江大学出版社20042004年版年版电子商务法电子商务法 高富平张楚编著北京大学出版社高富平张楚编著北京大学出版社20022002年版年版电子商务法律与实务电子商务法律与实务 郭懿美著科学出版社郭懿美著科学出版社20042004年版年版电子商务法教程电子商务法教程杨坚争等编著高等教育出版社杨坚争等编著高等教

2、育出版社20012001年版年版电子商务法律电子商务法律 尹衍波著尹衍波著 清华大学出版社清华大学出版社20072007年版年版电子商务法电子商务法 李瑞主编李瑞主编 北京大学出版社北京大学出版社20082008年版年版3第一章电子商务法概述第一章电子商务法概述第二章电子商务交易主体法律制度第二章电子商务交易主体法律制度第三章电子签名与认证法律制度第三章电子签名与认证法律制度第四章电子合同法律制度第四章电子合同法律制度第五章网络广告法律制度第五章网络广告法律制度第六章电子支付法律制度第六章电子支付法律制度第七章电子商务知识产权法律制度第七章电子商务知识产权法律制度第八章消费者权益保护与隐私权保

3、护法律制度第八章消费者权益保护与隐私权保护法律制度第九章电子税收法律制度第九章电子税收法律制度第十章电子商务安全及纠纷的法律解决第十章电子商务安全及纠纷的法律解决4课堂讲授为主，课堂讲授为主，并适当安排案例教并适当安排案例教学、随堂讨论；对学、随堂讨论；对于有争议的问题，于有争议的问题，给出多种参考思路；给出多种参考思路；重点部分安排专题重点部分安排专题讨论，并纳入考讨论，并纳入考核核启启发学生独立思考。发学生独立思考。教学时间比例分配教学时间比例分配如图：如图：5 引例：引例：我国自我国自2020世纪世纪9090年代非常重视电子商务的立法年代非常重视电子商务的立法活动。活动。19981998

4、年江泽民主席出席亚太经合组织第六年江泽民主席出席亚太经合组织第六次领导人非正式会议上的发言指出：次领导人非正式会议上的发言指出：“电子商务电子商务代表着未来贸易方式的发展方向，代表着未来贸易方式的发展方向，在发展，在发展电子商务方面，我们不仅要重视私营、工商部门电子商务方面，我们不仅要重视私营、工商部门的推动作用，同时也应加强政府部门对发展电子的推动作用，同时也应加强政府部门对发展电子商务的客观规划和指导，并为电子商务的发展提商务的客观规划和指导，并为电子商务的发展提供良好的法律法规环境。供良好的法律法规环境。”这一内容被写入我国这一内容被写入我国经济发展的第十一个五年规划中，成为我国电子经济

5、发展的第十一个五年规划中，成为我国电子商务立法的重要依据。商务立法的重要依据。 返回返回6 一、电子商务法的概念和特征一、电子商务法的概念和特征（一）概念（一）概念电子商务法是调整电子商务活动中的社会关系的法律规范的总电子商务法是调整电子商务活动中的社会关系的法律规范的总称。称。广义的电子商务法调整各种电子信息传递方式进行的商事活动广义的电子商务法调整各种电子信息传递方式进行的商事活动社会关系，既包括形式规范，也包括电子交易内容规范。社会关系，既包括形式规范，也包括电子交易内容规范。狭义的电子商务法旨在解决使用数据电文引起的形式问题。狭义的电子商务法旨在解决使用数据电文引起的形式问题。（二）特

6、征（二）特征1 1、程式性、程式性 2 2、技术性、技术性 3 3、开放性、开放性 4 4、复合性复合性 第一节第一节 电子商务法概述电子商务法概述7二、电子商务法的调整对象和范围二、电子商务法的调整对象和范围（一）调整对象（一）调整对象电子商务法调整电子商务活动中的各种社会关系。广义上包电子商务法调整电子商务活动中的各种社会关系。广义上包括通过互联网、局域网或增值网、括通过互联网、局域网或增值网、EDIEDI、电报、电传、传真等进、电报、电传、传真等进行商务活动而发生的各种社会关系；狭义上仅指通过互联网、行商务活动而发生的各种社会关系；狭义上仅指通过互联网、局域网或增值网、局域网或增值网、E

7、DIEDI形式进行商务活动而发生的社会关系。形式进行商务活动而发生的社会关系。 （二）调整范围（二）调整范围 1 1、在线交易主体及其市场准入、在线交易主体及其市场准入 2 2、电子签名与电子认证、电子签名与电子认证 3 3、电子合同、电子合同 4 4、电子支付与网上银行、电子支付与网上银行 5 5、网上无形财产保护、网上无形财产保护 6 6、在线消费者权益保护、在线消费者权益保护 7 7、网上税收、网上税收 8 8、在线交易法律适用与管辖、在线交易法律适用与管辖8三、电子商务法的性质和地位三、电子商务法的性质和地位 （一）性质（一）性质1 1、公法干预下的私法、公法干预下的私法2 2、以任意

8、性规范为基础，同时有强制性规范、以任意性规范为基础，同时有强制性规范2 2、具有国际性的国内法、具有国际性的国内法（二）电子商务法的地位（二）电子商务法的地位 电子商务法的地位，是指电子商务法在整个法律体系中所处的电子商务法的地位，是指电子商务法在整个法律体系中所处的位置，它应归属于哪一个法律部门或是属于一个独立法律部门的位置，它应归属于哪一个法律部门或是属于一个独立法律部门的问题。问题。 1 1、独立的法律部门、独立的法律部门（1 1）电子商务法的调整对象具有独特性）电子商务法的调整对象具有独特性 （2 2）电子商务法无法在现有的法律部门中找到合适的位置）电子商务法无法在现有的法律部门中找到

9、合适的位置 （3 3）电子商务法作为独立法律部门符合历史的发展趋势）电子商务法作为独立法律部门符合历史的发展趋势 92 2、电子商务法属于商法电子商务法属于商法属于传统商法的组成部分，仅调整因交易手段和交易方式改属于传统商法的组成部分，仅调整因交易手段和交易方式改变而产生的特殊商事关系。变而产生的特殊商事关系。 四、电子商务法的原则和立法思路四、电子商务法的原则和立法思路（一）基本原则（一）基本原则1 1、中立原则、中立原则2 2、适度超前原则、适度超前原则3 3、意思自治原则、意思自治原则4 4、保障交易安全原则、保障交易安全原则（强行主义、公示原则、严格责任、对（强行主义、公示原则、严格责

10、任、对善意买受人的保护）善意买受人的保护）（二）立法思路（二）立法思路1 1、先分别立法，再综合立法、先分别立法，再综合立法2 2、先综合立法，再分别立法、先综合立法，再分别立法10第二节电子商务法立法概况第二节电子商务法立法概况第二节电子商务法立法概况第二节电子商务法立法概况一、国外电子商务立法一、国外电子商务立法（一）立法概况（一）立法概况 1 1、早期立法、早期立法 标准化委员会制定标准化委员会制定ANSI/ASC/X12ANSI/ASC/X12标准标准(1979(1979年年) ) 联合国贸易法委员会联合国贸易法委员会自动数据处理的法律问题自动数据处理的法律问题(1984(1984年年

11、) ) WTO WTO相继达成三大突破性协议，即相继达成三大突破性协议，即全球基础电信协议全球基础电信协议信信息技术协议息技术协议开放全球金融服务市场协议开放全球金融服务市场协议(1997(1997年年) ) 2 2、电子商务法律框架形成时期、电子商务法律框架形成时期 联合国联合国电子商务示范法电子商务示范法(1996(1996年年6 6月月) ) 联合国联合国电子签名示范法电子签名示范法(2001(2001年年3 3月月) ) 联合国联合国国际合同使用电子通信公约国际合同使用电子通信公约(2005(2005年年1111月月) ) 经济合作与发展组织经济合作与发展组织 在全球网络上保护个人隐私

12、宣言在全球网络上保护个人隐私宣言、关于在电子商务条件下保护消费者的宣言关于在电子商务条件下保护消费者的宣言、电子商务身电子商务身份确认宣言份确认宣言、电子商务：税务政策框架条件电子商务：税务政策框架条件(1998(1998年年) )11国际商会国际商会国际数字化安全商务应用指南国际数字化安全商务应用指南(1997(1997年年1111月月) )克林顿政府公布克林顿政府公布全球电子商务纲要全球电子商务纲要(1997(1997年年7 7月月) ) 3 3、主要国家电子商务立法、主要国家电子商务立法 美国：美国： 犹他州犹他州数字签名法数字签名法(1995(1995年年) ) 儿童在线隐私权保护规则

13、儿童在线隐私权保护规则(1999(1999年年) ) 统一电子商务交易法统一电子商务交易法(1999(1999年年) ) 消费者金融信息隐私规则消费者金融信息隐私规则(2000(2000年年) ) 未经请求的色情及行销消息攻击控制法未经请求的色情及行销消息攻击控制法(2003(2003年年) ) 欧盟：欧盟：欧洲电子商务行动方案欧洲电子商务行动方案(1997(1997年年) ) 电子签名统一框架指令电子签名统一框架指令(1999(1999年年) ) 新加坡：新加坡：新加坡电子交易法新加坡电子交易法(1998(1998年年) ) 新加坡电子交易新加坡电子交易( (认证机构认证机构) )规则规则(

14、1999(1999年年) ) 韩国：韩国：电子商务基本法电子商务基本法(1999(1999年年) ) 电子签名法电子签名法(1999(1999年年) )12 ( (二二) )电子商务示范法电子商务示范法 1 1、电子商务示范法电子商务示范法的组成的组成 （1 1）电子商务法律的总原则）电子商务法律的总原则( (分三章分三章1515条条) ) 第一章第一章 一般条款。包括适用范围、定义、解释、合同协议改动；一般条款。包括适用范围、定义、解释、合同协议改动； 第二章第二章 对数据电文的适用法律。包括对电文的法律承认、书面形式、对数据电文的适用法律。包括对电文的法律承认、书面形式、签字原件、数据电文

15、的可接受性和证据、数据电文的留存；签字原件、数据电文的可接受性和证据、数据电文的留存； 第三章第三章 数据电文的传播。包括合同的订立和有效性，当事人各方对数据电文的传播。包括合同的订立和有效性，当事人各方对数据电文的承认，数据电文的归属确认，收讫、发出和收到的时间、数据电文的承认，数据电文的归属确认，收讫、发出和收到的时间、地点。地点。 （2 2）电子商务的特定领域）电子商务的特定领域 仅对涉及货物运输中使用的电子商务做出了规定。仅对涉及货物运输中使用的电子商务做出了规定。 2 2、电子商务示范法电子商务示范法的主要目的的主要目的 （1 1）确立数据电文是否符合书面要求）确立数据电文是否符合书

16、面要求 （2 2）确立数据电文是否符合签名要求）确立数据电文是否符合签名要求 （3 3）确立数据电文是否具有证据效力即原件）确立数据电文是否具有证据效力即原件13 二、我国立法现状二、我国立法现状（一）法律（一）法律 1 1、新制定法、新制定法 中华人民共和国电子签名法中华人民共和国电子签名法 2 2、对传统法律的修改、对传统法律的修改 中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法 中华人民共和国著作权法中华人民共和国著作权法 中华人民共和国刑法中华人民共和国刑法（二）行政法规和部门规章（二）行政法规和部门规章1 1、计算机系统安全立法、计算机系统安全立法 19891989年国务院年国务院计算机病

17、毒控制规定（草案）计算机病毒控制规定（草案） 1994 1994年国务院年国务院计算机信息系统安全保护条例计算机信息系统安全保护条例 1997 1997年公安部年公安部计算机信息网络国际联网安全保护管理办法计算机信息网络国际联网安全保护管理办法 2000 2000年公安部年公安部计算机病毒防治管理办法计算机病毒防治管理办法142 2、网络管理立法、网络管理立法 19961996年，国务院年，国务院计算机信息网络国际联网管理暂行规定计算机信息网络国际联网管理暂行规定 2000 2000年，全国人大常委会年，全国人大常委会关于维护互联网安全的决定关于维护互联网安全的决定 20012001年，信息产

18、业部年，信息产业部关于进一步做好互联网信息服务电子公告关于进一步做好互联网信息服务电子公告服务审批管理工作的通知服务审批管理工作的通知 2001 2001年，信息产业部年，信息产业部电信业务经营许可证管理办法电信业务经营许可证管理办法 2001 2001年，国家药品监督管理局年，国家药品监督管理局互联网药品信息服务管理暂行规互联网药品信息服务管理暂行规定定 2001 2001年，卫生部年，卫生部互联网医疗卫生信息服务管理办法互联网医疗卫生信息服务管理办法 2001 2001年，教育部年，教育部高等学校计算机网络电子公告服务管理规定高等学校计算机网络电子公告服务管理规定 2002 2002年，信

19、息产业部年，信息产业部中国互联网络域名管理办法中国互联网络域名管理办法 2005 2005年，信息产业部年，信息产业部电子认证服务管理办法电子认证服务管理办法 2005 2005年，国务院新闻办公室、信息产业部年，国务院新闻办公室、信息产业部互联网新闻信息服务互联网新闻信息服务管理规定管理规定153 3、网络商务交易立法、网络商务交易立法 20072007年，商务部年，商务部关于网上交易的指导意见（暂行）关于网上交易的指导意见（暂行） 2008 2008年，商务部年，商务部电子商务模式规范电子商务模式规范（征求意见稿）（征求意见稿） 网络购物服务规范（征求意见稿）网络购物服务规范（征求意见稿）

20、 （三）地方性法规、规章（三）地方性法规、规章1 1、20002000年，北京工商行政管理局年，北京工商行政管理局网上经营行为备案的通告网上经营行为备案的通告 2 2、20002000年，北京工商行政管理局年，北京工商行政管理局关于对网络广告经营资格进关于对网络广告经营资格进行规范的通告行规范的通告 3 3、20002000年，北京工商行政管理局年，北京工商行政管理局关于对利用电子邮件发送商关于对利用电子邮件发送商务信息的行为进行规范的通告务信息的行为进行规范的通告 4 4、20012001年，年，上海数字认证管理办法上海数字认证管理办法 5 5、20032003年，年，广东省电子交易条例广东

21、省电子交易条例6 6、20072007年，年，北京市信息化促进条例北京市信息化促进条例 16 引例：引例： EBayEBay是一家设在美国加利福尼亚的圣荷塞的电子商务公司，其是一家设在美国加利福尼亚的圣荷塞的电子商务公司，其网上总是有很多假的拍卖商品，其中包括新生婴儿以及美国总网上总是有很多假的拍卖商品，其中包括新生婴儿以及美国总统和其他一些人的灵魂等。俄罗斯统和其他一些人的灵魂等。俄罗斯“和平和平”号空间站顺利重返号空间站顺利重返地球后，地球后，eBayeBay网上出现大量假的网上出现大量假的“和平和平”号残骸拍卖品。终于，号残骸拍卖品。终于，eBayeBay公司被起诉，原告要求公司被起诉，

22、原告要求eBayeBay公司对网上拍卖假冒体育纪念公司对网上拍卖假冒体育纪念品负责，原告声称，卖主在网站每列出一种假冒商品都必须向品负责，原告声称，卖主在网站每列出一种假冒商品都必须向EBayEBay公司交付费用，这些假冒商品在该网站出售后卖主还得向公司交付费用，这些假冒商品在该网站出售后卖主还得向eBayeBay交纳费用，说明交纳费用，说明eBayeBay对在其网站上出售的假冒商品没有认对在其网站上出售的假冒商品没有认真检查或者根本就知道所卖商品为假货。真检查或者根本就知道所卖商品为假货。 然而，法院认为然而，法院认为eBayeBay公司并未保证拍卖的商品是真品，因此不公司并未保证拍卖的商品

23、是真品，因此不需要为出售伪造纪念品负责。消费者在需要为出售伪造纪念品负责。消费者在eBayeBay网站上购买假货后，网站上购买假货后，当事人通过诉讼程序，已经找到了承担出售假货的责任方，判当事人通过诉讼程序，已经找到了承担出售假货的责任方，判决决eBayeBay不承担法律责任。不承担法律责任。返回返回17 一、主体的含义及种类一、主体的含义及种类电子商务主体是电子商务法律关系中权利的享有者和义务的承担电子商务主体是电子商务法律关系中权利的享有者和义务的承担者。者。 （一）政府管理主体（一）政府管理主体 （二）交易主体（二）交易主体 1 1、在线交易当事人、在线交易当事人 2 2、在线交易服务提

24、供商、在线交易服务提供商（1 1）网络交易平台提供商）网络交易平台提供商（2 2）网络交易辅助服务提供商）网络交易辅助服务提供商 包括提供身份认证、信用评估、网络广告发布、网上支付、物流包括提供身份认证、信用评估、网络广告发布、网上支付、物流配送、保险等服务商。配送、保险等服务商。第一节电子商务交易主体第一节电子商务交易主体18二、网上交易主体的认定二、网上交易主体的认定（一）网上交易主体认定复杂（一）网上交易主体认定复杂具有虚拟性的特点具有虚拟性的特点（二）电子商务交易主体的认定原则（二）电子商务交易主体的认定原则1 1、主体真实原则、主体真实原则2 2、主体资格法定原则、主体资格法定原则3

25、 3、主体公示原则、主体公示原则1920第二节第二节第二节第二节 网站设立法律问题网站设立法律问题网站设立法律问题网站设立法律问题 网站是互联网中的站点，通常指网站是互联网中的站点，通常指WebWeb服务器。服务器。一、网站的设立方式一、网站的设立方式1 1、自己创建、自己创建需要购买硬件、申请域名、制作网页。需要购买硬件、申请域名、制作网页。2 2、虚拟主机、虚拟主机服务器的硬件价格昂贵，可通过租用别人服务器中的空间来满服务器的硬件价格昂贵，可通过租用别人服务器中的空间来满足硬件的要求。足硬件的要求。3 3、个人主页、个人主页网站设立硬件昂贵，申请域名也需要一定成本，可通过在他人网站设立硬件

26、昂贵，申请域名也需要一定成本，可通过在他人网站上申请个人，如网站上申请个人，如QQQQ空间、网易博客、新浪博客等。空间、网易博客、新浪博客等。三种不同的设立方式涉及到的主体不同，发生纠纷时，责任的三种不同的设立方式涉及到的主体不同，发生纠纷时，责任的认定也不同。对个人主页的规制是间接的，即无需办证或备案，认定也不同。对个人主页的规制是间接的，即无需办证或备案，而作为而作为ICPICP运营商的用户、通过运营商的用户、通过ICPICP运营商对其进行管理。运营商对其进行管理。 212223 二、我国网站管制制度二、我国网站管制制度 网站的管制主要关注内容层的内容，分四种类型：网站的管制主要关注内容层

27、的内容，分四种类型： ( (一一) )经营性行为许可证和备案制度经营性行为许可证和备案制度 1 1、申领增值电信业务经营许可证、申领增值电信业务经营许可证（1 1）根据）根据电信条例电信条例办理办理“增值电信业务经营许可证增值电信业务经营许可证”。（2 2）信息变更的，应提前）信息变更的，应提前3030日向原审核发证机关办理变更手续。日向原审核发证机关办理变更手续。（3 3）在网站主页显著位置标明其经营许可证编号。）在网站主页显著位置标明其经营许可证编号。 2 2、申领经营性网站备案登记证、申领经营性网站备案登记证、网站名称注册证书网站名称注册证书 （1 1）当事人）当事人 申请人申请人 网站

28、所有者提出申请。网站所有者提出申请。 个人设立经营性网站的，应在申请办理网站备案登记前办理有关个人设立经营性网站的，应在申请办理网站备案登记前办理有关工商登记手续，领取营业执照。工商登记手续，领取营业执照。 24 主管机关主管机关 北京市工商行政管理局是国家工商行政管理局授权的进行全国经北京市工商行政管理局是国家工商行政管理局授权的进行全国经营性网站备案登记试点的主管机关，对经营性网站实施监督管理。营性网站备案登记试点的主管机关，对经营性网站实施监督管理。经营性网站的设立比照企业分支机构的设立予以管理。经营性网站的设立比照企业分支机构的设立予以管理。 北京市工商行政管理局北京市工商行政管理局“

29、红盾红盾315315”网站为网站备案登记在线工作网站为网站备案登记在线工作平台。平台。 （）全国统一备案登记（取得（）全国统一备案登记（取得ICPICP证号）证号）根据根据经营性网站备案登记证经营性网站备案登记证和和北京市工商行政管理局关于北京市工商行政管理局关于经营性网站备案登记管理暂行办法实施细则经营性网站备案登记管理暂行办法实施细则办理。申请文件：办理。申请文件： 经营性网站备案登记申请书经营性网站备案登记申请书； 网站所有者的主体资格证书复印件；网站所有者的主体资格证书复印件；域名注册证域名注册证复印件或其他对所提供域名享有权利的证明材复印件或其他对所提供域名享有权利的证明材料；料；

30、对网站所有权有合同约定的应当提交相应证明材料；对网站所有权有合同约定的应当提交相应证明材料； 申请注册网站名称所需提交的相关材料。申请注册网站名称所需提交的相关材料。25（http:/http:/）26 （3 3）申请网站名称注册申请网站名称注册 根据根据网站名称注册管理暂行办法网站名称注册管理暂行办法申请网站名称注册。申请网站名称注册。 （4 4）电子标识）电子标识备案登记主管机关核准提交申请材料后，引导网站所有者下载安装备案登记主管机关核准提交申请材料后，引导网站所有者下载安装电子标识，申请人应在下载电子标识十五日内将其安装在网站首页的电子标识，申请人应在下载电子标识十五日内将其安装在网站

31、首页的右下角。右下角。 电子标识向社会公布：电子标识向社会公布： 经营性网站所有者基本情况、注册网站名称、经营性网站联系经营性网站所有者基本情况、注册网站名称、经营性网站联系办法及其它相关内容。办法及其它相关内容。 经营性网站备案登记事项发生变更或因其他原因需要对电子标经营性网站备案登记事项发生变更或因其他原因需要对电子标识进行修改时，经营性网站所有者应在备案登记主管机关的指导下进识进行修改时，经营性网站所有者应在备案登记主管机关的指导下进行操作。行操作。 经营性网站电子标识被撤销时，网站所有者应在接到备案登记经营性网站电子标识被撤销时，网站所有者应在接到备案登记主管机关有关法律文书后立即卸载

32、电子标识。主管机关有关法律文书后立即卸载电子标识。 试运营或正式运营起始时间为备案登记主管机关能够通过申请试运营或正式运营起始时间为备案登记主管机关能够通过申请人提供的域名查找到其所申请备案登记网站主页的时间。人提供的域名查找到其所申请备案登记网站主页的时间。27282930 （5 5）备案登记的变更、转让及年度检验）备案登记的变更、转让及年度检验 经营性网站所有者应在其登记事项发生变化之日起三十日内向备经营性网站所有者应在其登记事项发生变化之日起三十日内向备案登记主管机关申请变更有关备案登记事项。案登记主管机关申请变更有关备案登记事项。 转让经营性网站的，转让人应提出注销申请并提交转让双方的

33、转转让经营性网站的，转让人应提出注销申请并提交转让双方的转让协议。让协议。 经营性网站所有者获得经营性网站所有者获得经营性网站备案登记证书经营性网站备案登记证书后，应每年后，应每年向备案登记主管机关在线申请进行年度检验。向备案登记主管机关在线申请进行年度检验。 31 （二）非经营性行为备案制度（二）非经营性行为备案制度申请人在线提出申请，并按照申请人在线提出申请，并按照“红盾红盾315315”网站提供的制式表格网站提供的制式表格和规定程序提交备案登记信息。和规定程序提交备案登记信息。 在网站主页的显著位置标明其备案编号。在网站主页的显著位置标明其备案编号。 ( (三三) )特种行业信息服务审批

34、制度特种行业信息服务审批制度 从事新闻、出版、教育、医疗保健、药品和医疗器械等互联网信从事新闻、出版、教育、医疗保健、药品和医疗器械等互联网信息服务，在申请经营许可或者履行备案手续前，应当依法经有关息服务，在申请经营许可或者履行备案手续前，应当依法经有关主管部门审核同意。主管部门审核同意。( (四四) )特殊信息服务专项备案制度特殊信息服务专项备案制度 从事互联网信息服务，拟开办电子公告服务的，应当在申请经营从事互联网信息服务，拟开办电子公告服务的，应当在申请经营性互联网信息服务许可或者办理非经营性互联网信息服务备案时，性互联网信息服务许可或者办理非经营性互联网信息服务备案时，按照国家有关规定

35、提出专项申请或者专项备案。按照国家有关规定提出专项申请或者专项备案。 电子公告服务，是指在互联网上以电子布告牌、电子白板、电子电子公告服务，是指在互联网上以电子布告牌、电子白板、电子论坛、网络聊天室、留言板等交互形式为上网用户提供信息发布论坛、网络聊天室、留言板等交互形式为上网用户提供信息发布条件的行为。条件的行为。32 三、网站设立申请三、网站设立申请 ( (一一) )申请域名申请域名域名是互联网的电子地址，是用于解决与互联网上域名是互联网的电子地址，是用于解决与互联网上IPIP地址相对应地址相对应的一种方法。的一种方法。33 1 1、域名系统结构、域名系统结构（1 1）顶级域名）顶级域名

36、ISO3166ISO3166标准国家代码标准国家代码 专用顶级域名，即专用顶级域名，即“.mil.mil”、“. .eduedu”、与、与“. .govgov” 通用顶级域名，即通用顶级域名，即“”、“.org.org”与与“” （2 2）二级域名）二级域名包括包括“类别域名类别域名”和和“行政区域名行政区域名” （3 3）三级域名）三级域名 2 2、域名注册程序、域名注册程序 （1 1）查找域名注册服务商）查找域名注册服务商 CNNICCNNIC作为作为CNCN域名注册管理机构，不再直接面对最终用户提供域名注册管理机构，不再直接面对最终用户提供CNCN域名注册相关服务，域名注册服务将转由域名

37、注册相关服务，域名注册服务将转由CNNICCNNIC认证的域名注册服认证的域名注册服务机构提供务机构提供 。34http:/http:/35 例：青岛赛博思网络技术有限公司例：青岛赛博思网络技术有限公司 济南中企互联网络科技有限公司济南中企互联网络科技有限公司 中电科长江数据股份有限公司中电科长江数据股份有限公司 安徽朝华互联科技有限公司安徽朝华互联科技有限公司 烟台商鼎网通科技有限公司烟台商鼎网通科技有限公司 （2 2）填写域名申请表）填写域名申请表 申请材料包括：域名注册申请表、本单位介绍信、承办人身份申请材料包括：域名注册申请表、本单位介绍信、承办人身份证复印件、本单位依法登记文件的复印

38、件，如营业执照、代理申证复印件、本单位依法登记文件的复印件，如营业执照、代理申请的应提交委托证书；以企业名称或商标作为域名的提交相应证请的应提交委托证书；以企业名称或商标作为域名的提交相应证书复印件。书复印件。 （3 3）缴纳年度运行管理费）缴纳年度运行管理费 申请人在规定时期内缴纳首年年度运行管理费，获取申请人在规定时期内缴纳首年年度运行管理费，获取域名注域名注册证册证。36（二）接入互联网（二）接入互联网 1 1、条件、条件中国公用计算机互联网国际联网管理办法中国公用计算机互联网国际联网管理办法规定，接入单位规定，接入单位应具备如下条件：应具备如下条件：（1 1）依法设立的企业法人和事业法

39、人；）依法设立的企业法人和事业法人；（2 2）具有相应的计算机信息网络、装备及相应的技术人员和）具有相应的计算机信息网络、装备及相应的技术人员和管理人员；管理人员；（3 3）具有健全的安全管理保密制度和技术保护措施；）具有健全的安全管理保密制度和技术保护措施；（4 4）符合法律和国务院规定的其他条件。）符合法律和国务院规定的其他条件。经营性互联网信息服务，还应具备下列条件：经营性互联网信息服务，还应具备下列条件：（1 1）有业务发展计划及相关技术方案；）有业务发展计划及相关技术方案；（2 2）有健全的网络与信息安全保障措施；）有健全的网络与信息安全保障措施；（3 3）服务项目属于规定范围，已取

40、得有关主管部门同意的文）服务项目属于规定范围，已取得有关主管部门同意的文件。件。37外资设立，还应适用外资设立，还应适用外商投资电信企业管理规定外商投资电信企业管理规定（1 1）出资比例的要求）出资比例的要求经营增值电信业务的外商投资电信企业的外方出资比例不得超经营增值电信业务的外商投资电信企业的外方出资比例不得超过过5050。（2 2）注册资本的要求）注册资本的要求经营全国的或者跨省、自治区、直辖市范围的增值电信业务的，经营全国的或者跨省、自治区、直辖市范围的增值电信业务的，注册资本最低限额为注册资本最低限额为10001000万元人民币；万元人民币；经营省、自治区、直辖市范围内的增值电信业务

41、的，其注册资经营省、自治区、直辖市范围内的增值电信业务的，其注册资本最低限额为本最低限额为100100万元人民币。万元人民币。（3 3）其他）其他经营增值电信业务的外方主要投资者应当具有良好业绩和运营经营增值电信业务的外方主要投资者应当具有良好业绩和运营经验。经验。 38 2 2、程序、程序（1 1）主管部门或主管单位审核）主管部门或主管单位审核（2 2）办理互联网接入手续）办理互联网接入手续 中国电信中国电信 中国移动中国移动 中国联通中国联通 教育和科研网教育和科研网 经贸网经贸网 长城网长城网 科技网科技网 20082008年下半年到年下半年到20092009年初，我国电信行业完成了第三

42、次运营商年初，我国电信行业完成了第三次运营商的大规模重组。全国性互联单位由的大规模重组。全国性互联单位由1010家变成了家变成了7 7家，包括家，包括3 3家电信家电信运营商，运营商，4 4家分属不同行业的互联单位。家分属不同行业的互联单位。39四、对网站的监督管理与追责四、对网站的监督管理与追责（一）监督管理（一）监督管理获得获得经营性网站备案登记证书经营性网站备案登记证书后六个月内网站没有运营，后六个月内网站没有运营，或者停止运营满一年的，备案登记主管机关收缴其或者停止运营满一年的，备案登记主管机关收缴其网站名称注网站名称注册证书册证书和和经营性网站备案登记证书经营性网站备案登记证书，并撤

43、销其电子标识。，并撤销其电子标识。网站有下列情形之一的，备案登记主管机关应责令其改正，情网站有下列情形之一的，备案登记主管机关应责令其改正，情节严重的，吊销节严重的，吊销经营性网站备案登记证书经营性网站备案登记证书，撤销电子标识，撤销电子标识，并予以公告：并予以公告：1 1、备案登记中隐瞒真实情况、弄虚作假的；、备案登记中隐瞒真实情况、弄虚作假的；2 2、伪造、涂改、出租、出借、出卖、擅自转让、伪造、涂改、出租、出借、出卖、擅自转让经营性网站经营性网站备案登记证书备案登记证书的；的；3 3、不正确安装电子标识且拒绝改正或擅自改动电子标识的；、不正确安装电子标识且拒绝改正或擅自改动电子标识的；4

44、 4、不按照规定办理注销登记或年度检验的；、不按照规定办理注销登记或年度检验的；5 5、利用备案登记网站从事违法经营活动的。、利用备案登记网站从事违法经营活动的。40（二）网络商的权利和义务（二）网络商的权利和义务1 1、网络内容提供商（、网络内容提供商（ICPICP）的义务）的义务（1 1）服务行为合法）服务行为合法（2 2）信息内容合法）信息内容合法在线信息服务管理办法在线信息服务管理办法第第1515条列举了九种不合法信息，包条列举了九种不合法信息，包括：违反宪法、危害国家安全、损害国家利益、破坏民族关系、括：违反宪法、危害国家安全、损害国家利益、破坏民族关系、破坏宗教政策、破坏社会秩序、

45、色情暴力、侵害他人权利。破坏宗教政策、破坏社会秩序、色情暴力、侵害他人权利。2 2、网络中介服务提供商（、网络中介服务提供商（ISPISP）的义务）的义务（1 1）主动审查）主动审查（2 2）请求中止传播）请求中止传播（3 3）协助调查）协助调查41（二）网络服务提供商的责任承担（二）网络服务提供商的责任承担1 1、网络内容服务提供商（、网络内容服务提供商（ICPICP）责任承担）责任承担 ICPICP对违约、侵权承担直接责任对违约、侵权承担直接责任2 2、网络中介服务提供商（、网络中介服务提供商（ISPISP）责任承担）责任承担主要包括侵权责任、服务质量责任，主要包括侵权责任、服务质量责任，

46、ISPISP承担共同责任或连带责任。承担共同责任或连带责任。（三）网络服务提供商的合同义务（三）网络服务提供商的合同义务1 1、保证信息的合法、真实、有效、保证信息的合法、真实、有效2 2、对待有偿合同与无偿合同适用有区别的规则、对待有偿合同与无偿合同适用有区别的规则3 3、对消费者的特殊责任、对消费者的特殊责任据据20082008年商务部年商务部网络购物服务规范网络购物服务规范（征求意见稿）（征求意见稿）4.54.5条条的规定：的规定：电子商务经营者必须保留用户注册信息，必须对所有的交易电子商务经营者必须保留用户注册信息，必须对所有的交易建立记录和储存系统，登录和交易日志等交易数据记录至少保

47、建立记录和储存系统，登录和交易日志等交易数据记录至少保存十年，并保护交易双方的隐私权，必须建立安全制度，采取存十年，并保护交易双方的隐私权，必须建立安全制度，采取安全防范措施。安全防范措施。 42第三节在线专卖店的登记管理第三节在线专卖店的登记管理第三节在线专卖店的登记管理第三节在线专卖店的登记管理在线专卖店又称网店、网上商店，是与网上商厦相对应的概在线专卖店又称网店、网上商店，是与网上商厦相对应的概念。念。一、在线专卖店的登记管理一、在线专卖店的登记管理办理电子认证手续（实名制），填写个人资料、提交身份证、办理电子认证手续（实名制），填写个人资料、提交身份证、提交银行卡。提交银行卡。 例如，

48、申请在淘宝（例如，申请在淘宝（）、易趣）、易趣( () )上开店，注册成功后将商品拍图片，放到上开店，注册成功后将商品拍图片，放到小店，标上价钱。小店，标上价钱。 二、在线专卖店网站的关系二、在线专卖店网站的关系1 1、合伙关系说、合伙关系说2 2、租赁关系说、租赁关系说3 3、居间关系说、居间关系说4 4、技术服务合同、技术服务合同 http:/ http:/ http:/ http:/ 4344454647 引例：引例： 一天，学院财管系收到了一封电一天，学院财管系收到了一封电子邮件广告，邮件表明发送方为子邮件广告，邮件表明发送方为比尔、盖茨本人，并附有经美国比尔、盖茨本人，并附有经美国认

49、证机关认证的公钥信息。该邮认证机关认证的公钥信息。该邮件称因新的操作软件即将发布，件称因新的操作软件即将发布，原有系列财务软件以原价格一半原有系列财务软件以原价格一半出售。财管系对该批财务软件有出售。财管系对该批财务软件有兴趣，但对发件人表示质疑，学兴趣，但对发件人表示质疑，学院财管系应该怎么做呢。院财管系应该怎么做呢。返回返回48 签名作用是表明当事人身份、表明当事人对签署文件的认可。签名作用是表明当事人身份、表明当事人对签署文件的认可。一、电子签名概述一、电子签名概述 （一）电子签名的概念（一）电子签名的概念中华人民共和国电子签名法中华人民共和国电子签名法第第2 2条第条第1 1款规定：款

50、规定：“电子签电子签名是指数据电文中以电子形式所含、所附用于识别签名人身份名是指数据电文中以电子形式所含、所附用于识别签名人身份并表明签名人认可其中内容的数据。并表明签名人认可其中内容的数据。”第第2 2款规定：款规定：“数据电文是以电子、光学、磁或者类似手段生数据电文是以电子、光学、磁或者类似手段生成、发送、接收或者储存的信息。成、发送、接收或者储存的信息。”（二）电子签名的技术种类（二）电子签名的技术种类凡是安全的电子签名即为有效的电子签名，种类包括：凡是安全的电子签名即为有效的电子签名，种类包括：手写、印章识别手写、印章识别口令、密码或个人识别码口令、密码或个人识别码生理识别技术生理识别

51、技术基于基于PKIPKI的电子签名的电子签名基于量子力学签名基于量子力学签名第一节第一节 电子签名法律制度电子签名法律制度49非对称非对称加密流程图加密流程图 （二）数字签名相关技术（二）数字签名相关技术1 1、加密技术非对称钥密技术、加密技术非对称钥密技术 加密，是通过加密算法将数据转换为局外人不可读取的形式。加密，是通过加密算法将数据转换为局外人不可读取的形式。非对称加密技术，也称公钥加密技术，发送方用一个密钥对数据非对称加密技术，也称公钥加密技术，发送方用一个密钥对数据原文加密后，将密文发送给接收方，接收方用另一个密钥将密文解原文加密后，将密文发送给接收方，接收方用另一个密钥将密文解密成

52、数据原文。密成数据原文。 50（三）数字签名的运行环境（三）数字签名的运行环境 1 1、数字证书、数字证书数字证书是经证书授权中心数字签名的包含数字证书是经证书授权中心数字签名的包含公开密钥公开密钥拥有者信息拥有者信息以及公开密钥的文件。以及公开密钥的文件。 用户首先产生自己的密钥对，并将公共密钥及部分个人身份信息用户首先产生自己的密钥对，并将公共密钥及部分个人身份信息传送给认证中心。认证中心核实身份后，发给用户数字证书，证传送给认证中心。认证中心核实身份后，发给用户数字证书，证书包含用户的个人信息、公钥信息及认证中心的签名信息。用户书包含用户的个人信息、公钥信息及认证中心的签名信息。用户可以

53、使用数字证书进行相关各种活动。可以使用数字证书进行相关各种活动。 2 2、摘要技术哈希函数、摘要技术哈希函数 哈希函数哈希函数(HASH Function)(HASH Function)，又称散列函数、杂凑函数或单向函，又称散列函数、杂凑函数或单向函数等，指的是一种算法，它将各种不同长度的信息转换成固定长数等，指的是一种算法，它将各种不同长度的信息转换成固定长度但较短的信息串度但较短的信息串( (称之为哈希值称之为哈希值) )，即对原文作数字摘要。，即对原文作数字摘要。哈希函数具有不可逆性或单向性。哈希函数具有不可逆性或单向性。3 3、电子认证、电子认证51 2 2、公钥基础设施、公钥基础设施

54、(Public Key Infrastructure(Public Key Infrastructure，简称，简称PKI) PKI) 公钥基础设施是通过使用公开密钥技术和数字证书来确保系统安公钥基础设施是通过使用公开密钥技术和数字证书来确保系统安全并负责验证数字证书持有者身份的一种体系。全并负责验证数字证书持有者身份的一种体系。 3 3、认证机构、认证机构(Certificate Authority(Certificate Authority，简称，简称CA) CA) 认证机构是认证机构是PKIPKI的核心部分，实现的核心部分，实现PKIPKI中重要功能，包括：证书发中重要功能，包括：证书发

55、放、证书更新、证书撤销和证书验证。放、证书更新、证书撤销和证书验证。二、电子签名法二、电子签名法 广义的电子签名法是指调整电子签名相关社会关系法律规范的总称，广义的电子签名法是指调整电子签名相关社会关系法律规范的总称，狭义上仅指狭义上仅指中华人民共和国电子签名法中华人民共和国电子签名法。（一）电子签名的立法模式（一）电子签名的立法模式1 1、技术中立立法模式、技术中立立法模式 2 2、技术特定立法模式、技术特定立法模式 3 3、折中立法模式、折中立法模式52 （二）（二）电子签名法电子签名法1 1、立法宗旨和内容、立法宗旨和内容 电子签名法电子签名法的立法宗旨：通过确立电子签名法律效力，明确的

56、立法宗旨：通过确立电子签名法律效力，明确电子签名规则，消除电子商务发展的法律障碍，维护电子交易各方电子签名规则，消除电子商务发展的法律障碍，维护电子交易各方的合法权益，保障电子交易安全，为电子商务和电子政务发展创造的合法权益，保障电子交易安全，为电子商务和电子政务发展创造有利的法律环境。有利的法律环境。 内容包括：总则、数据电文、电子签名与认证、法律责任、附则内容包括：总则、数据电文、电子签名与认证、法律责任、附则 2 2、电子签名法电子签名法对电子签名的法律要求对电子签名的法律要求 （1 1）适用范围）适用范围电子签名法电子签名法第第3 3条规定：条规定：“当事人约定使用电子签名、数据当事人

57、约定使用电子签名、数据电文的文书，不得仅因为其采用电子签名、数据电文的形式而否定电文的文书，不得仅因为其采用电子签名、数据电文的形式而否定其法律效力。其法律效力。”这一规定不适用下列文书：这一规定不适用下列文书： 涉及婚姻、收养、继承等人身关系的；涉及婚姻、收养、继承等人身关系的； 涉及土地、房屋等不动产权益转让的；涉及土地、房屋等不动产权益转让的； 涉及停止供水、供热、供气、供电等公用事业服务的；涉及停止供水、供热、供气、供电等公用事业服务的； 法律、法规规定的不适用于电子文书的其他情形。法律、法规规定的不适用于电子文书的其他情形。53（2 2）电子签名的基本要求）电子签名的基本要求电子签名

58、法电子签名法第第1414条规定：条规定：“可靠的电子签名与手写签名或者可靠的电子签名与手写签名或者盖章具有同等的法律效力。盖章具有同等的法律效力。”第第1313条规定：条规定：“电子签名符合下列电子签名符合下列条件的，视为可靠的电子签名：条件的，视为可靠的电子签名： 电子签名制作数据用于电子签名时，属于电子签名人专有；电子签名制作数据用于电子签名时，属于电子签名人专有； 签署时电子签名制作数据仅由电子签名人控制；签署时电子签名制作数据仅由电子签名人控制； 签署后对电子签名的任何改动能够被发现；签署后对电子签名的任何改动能够被发现； 签署后对数据电文内容和形式的任何改动能够被发现。签署后对数据电

59、文内容和形式的任何改动能够被发现。当事人也可以选择使用条例其约定的可靠条件的电子签名。当事人也可以选择使用条例其约定的可靠条件的电子签名。”54三、电子签名的法律效力三、电子签名的法律效力（一）法律效力的内容（一）法律效力的内容 法律效力即法律约束力，实际上包含两个问题：法律效力即法律约束力，实际上包含两个问题： 1 1、电子签名与传统签名或盖章是否具有同等法律效力、电子签名与传统签名或盖章是否具有同等法律效力（1 1）技术中立）技术中立（2 2）功能等同）功能等同（3 3）非歧视原则）非歧视原则 （4 4）当事人意思自治）当事人意思自治552 2、电子签名效力归属的推定、电子签名效力归属的推

60、定（1 1）归属的推定）归属的推定指交易当事人对签署者的身份发生争议时所采用的规则。指交易当事人对签署者的身份发生争议时所采用的规则。电子签名法电子签名法第第9 9条规定：条规定：“数据电文有下列情形之一的，视数据电文有下列情形之一的，视为发件人发送：为发件人发送： 经发件人授权发送的；经发件人授权发送的； 发件人的信息系统自动发送的；发件人的信息系统自动发送的； 收件人按照发件人认可的方法对数据电文进行验证后结果相收件人按照发件人认可的方法对数据电文进行验证后结果相符的。符的。”（2 2）未经授权使用电子签字的法律责任）未经授权使用电子签字的法律责任 绝对无权使用绝对无权使用 相对无权使用相

61、对无权使用56第二节电子认证法律制度第二节电子认证法律制度第二节电子认证法律制度第二节电子认证法律制度一、电子认证的概念及功能一、电子认证的概念及功能广义上，电子认证包括认证机构、电子认证行为和数字证书在内广义上，电子认证包括认证机构、电子认证行为和数字证书在内的一整套法律制度。的一整套法律制度。狭义上，电子认证仅指电子认证行为，是以特定的机构对电子签狭义上，电子认证仅指电子认证行为，是以特定的机构对电子签名及其签署者的真实性进行验证的具有法律意义的服务。名及其签署者的真实性进行验证的具有法律意义的服务。（一）担保功能（一）担保功能 1 1、签名人的身份；、签名人的身份；2 2、用以识别签名者

62、的方法；、用以识别签名者的方法；3 3、在签发证书时，签名生成数据是由证书所列签名人控制；、在签发证书时，签名生成数据是由证书所列签名人控制；4 4、在签发证书之时签名生成数据有效；、在签发证书之时签名生成数据有效；5 5、证书的效力状况。、证书的效力状况。（二）预防功能（二）预防功能1 1、防止欺诈、防止欺诈2 2、防止否认、防止否认 57二、电子认证的法律效力二、电子认证的法律效力（一）电子认证的法律效力（一）电子认证的法律效力1 1、确认电子签名的真实性和有效性、确认电子签名的真实性和有效性 ；2 2、电子认证不具有公信力；、电子认证不具有公信力；3 3、电子认证具有证明力。、电子认证具

63、有证明力。（二）法律效力上与公证、电子签名的不同（二）法律效力上与公证、电子签名的不同1 1、电子认证与公证、电子认证与公证（1 1）机构性质不同）机构性质不同（2 2）业务性质不同）业务性质不同（3 3）证明方式不同）证明方式不同（4 4）效力不同）效力不同2 2、电子认证与电子签名、电子认证与电子签名（1 1）目的不同）目的不同（2 2）法律调整重点不同）法律调整重点不同（3 3）作用不同）作用不同58三、电子认证机构三、电子认证机构电子认证机构，又称为电子认证服务提供者，是指电子商务中对电子认证机构，又称为电子认证服务提供者，是指电子商务中对用户的电子签名颁发数字证书的机构。用户的电子签

64、名颁发数字证书的机构。（一）电子认证机构的组成（一）电子认证机构的组成认证机构是一个层次结构，第一级是根认证机构是一个层次结构，第一级是根CACA（Root CARoot CA），负责总），负责总政策；第二级是政策政策；第二级是政策CACA（PCAPCA），负责制定具体认证策略；第三级），负责制定具体认证策略；第三级为操作为操作CACA（OCAOCA），是证书签发、发布和管理的机构），是证书签发、发布和管理的机构。596061湖北省数字证书认证管理中心有限公司湖北省数字证书认证管理中心有限公司http:/ 1、制作、签发、管理电子签名认证证书；、制作、签发、管理电子签名认证证书；2 2、确认签

65、发的电子签名认证证书的真实性；、确认签发的电子签名认证证书的真实性；3 3、提供电子签名认证证书目录信息查询服务；、提供电子签名认证证书目录信息查询服务；4 4、提供电子签名认证证书状态信息查询服务。、提供电子签名认证证书状态信息查询服务。 63（三）电子认证机构的设立（三）电子认证机构的设立1 1、设立条件、设立条件 电子签名法电子签名法第第1717条规定：条规定：“提供电子认证服务，应该具备提供电子认证服务，应该具备下列条件：下列条件：（1 1）具有与提供电子认证服务相适用的专业技术人员和管理人）具有与提供电子认证服务相适用的专业技术人员和管理人员；员；（2 2）具有与提供电子认证服务相适

66、用的资金和经营场所；）具有与提供电子认证服务相适用的资金和经营场所；（3 3）具有符合国家安全标准的技术和设备；）具有符合国家安全标准的技术和设备；（4 4）具有国家密码管理同意使用加密的证明文件；）具有国家密码管理同意使用加密的证明文件；（5 5）法律、法规规定的其他条件。）法律、法规规定的其他条件。”电子签名法电子签名法第第1818条对许可问题作了相应地规定，具体管理条对许可问题作了相应地规定，具体管理办法授权国务院信息产业主管部门。办法授权国务院信息产业主管部门。64电子签名法电子签名法的上述规定过于笼统，实践中缺乏可操作性，的上述规定过于笼统，实践中缺乏可操作性，我国我国电子认证服务管

67、理办法电子认证服务管理办法第条具体规定了电子认证服第条具体规定了电子认证服务机构设立的具体条件：务机构设立的具体条件：（1 1）具有独立的企业法人资格；）具有独立的企业法人资格； （2 2）从事电子认证服务的专业技术人员、运营管理人员、安全）从事电子认证服务的专业技术人员、运营管理人员、安全管理人员和客户服务人员不少于三十名；管理人员和客户服务人员不少于三十名； （3 3）注册资金不低于人民币三千万元；）注册资金不低于人民币三千万元； （4 4）具有固定的经营场所和满足电子认证服务要求的物理环境；）具有固定的经营场所和满足电子认证服务要求的物理环境； （5 5）具有符合国家有关安全标准的技术和

68、设备；）具有符合国家有关安全标准的技术和设备； （6 6）具有国家密码管理机构同意使用密码的证明文件；）具有国家密码管理机构同意使用密码的证明文件； （7 7）法律、行政法规规定的其他条件。）法律、行政法规规定的其他条件。 652 2、提交材料、提交材料（1 1）书面申请；）书面申请；（2 2）专业技术人员和管理人员证明；）专业技术人员和管理人员证明；（3 3）资金和经营证明；）资金和经营证明；（4 4）国家有关认证检测机构出具的技术设备、物理环境符合国）国家有关认证检测机构出具的技术设备、物理环境符合国家安全标准的凭证；家安全标准的凭证；（5 5）国家密码管理机构同意使用密码的证明文件。）国

69、家密码管理机构同意使用密码的证明文件。3 3、设立程序、设立程序（1 1）提出申请）提出申请（2 2）领取电子认证许可证）领取电子认证许可证（3 3）办理工商登记）办理工商登记666768http:/ （一）电子认证证书的申请与颁发（一）电子认证证书的申请与颁发 电子签名法电子签名法第第2020条规定，电子签名人向电子认证服务提供者申条规定，电子签名人向电子认证服务提供者申请电子签名认证证书，应当提供真实、完整和准确的信息。请电子签名认证证书，应当提供真实、完整和准确的信息。电子认证服务提供者收到电子签名认证证书申请后，应当对申请电子认证服务提供者收到电子签名认证证书申请后，应当对申请人的身份

70、进行查验，并对有关材料进行审查。人的身份进行查验，并对有关材料进行审查。认证机构向申请人颁发认证证书后有义务通过信息公告栏向社会认证机构向申请人颁发认证证书后有义务通过信息公告栏向社会公布。公布。 72（二）电子认证证书的管理（二）电子认证证书的管理电子签名法电子签名法第第2222条规定：条规定：“电子认证服务提供者应当保证电电子认证服务提供者应当保证电子签名认证证书内容在有效期内完整、准确，并保证电子签名依子签名认证证书内容在有效期内完整、准确，并保证电子签名依赖方能够证实或者了解电子签名认证证书所载内容及其他有关事赖方能够证实或者了解电子签名认证证书所载内容及其他有关事项。项。”（三）电子

71、认证证书的中止、撤消、保存（三）电子认证证书的中止、撤消、保存电子认证服务管理办法电子认证服务管理办法第第2929条规定：条规定：“有下列情况之一的，有下列情况之一的，电子认证服务机构可以撤销其签发的电子签名认证证书：电子认证服务机构可以撤销其签发的电子签名认证证书： 1 1、证书持有人申请撤销证书；、证书持有人申请撤销证书； 2 2、证书持有人提供的信息不真实；、证书持有人提供的信息不真实； 3 3、证书持有人没有履行双方合同规定的义务；、证书持有人没有履行双方合同规定的义务； 4 4、证书的安全性不能得到保证；、证书的安全性不能得到保证； 5 5、法律、行政法规规定的其他情况。、法律、行政

72、法规规定的其他情况。”证书保存与利用，是证书发挥作用的基本途径。证书保存与利用，是证书发挥作用的基本途径。电子签名法电子签名法第第2424条规定：条规定：“电子认证服务提供者应当妥善保存与认证相关电子认证服务提供者应当妥善保存与认证相关的信息，信息保存期限至少为电子签名认证证书失效后五年的信息，信息保存期限至少为电子签名认证证书失效后五年”。 73五、电子认证法律关系五、电子认证法律关系（一）认证当事人及其关系（一）认证当事人及其关系1 1、认证服务提供者与电子签名人是合同关系、认证服务提供者与电子签名人是合同关系2 2、认证服务提供者与证书依赖人是基于法律上的信赖、认证服务提供者与证书依赖人

73、是基于法律上的信赖3 3、电子签名人与依赖人关系是基础合同关系、电子签名人与依赖人关系是基础合同关系（二）认证各方应承担的义务（二）认证各方应承担的义务1 1、认证机构的义务、认证机构的义务（1 1）证书管理义务）证书管理义务（2 2）保密义务）保密义务（3 3）信息披露义务）信息披露义务（4 4）业务说明义务）业务说明义务说明：认证证书和电子签名的使用条件、收费的项目和标准、保说明：认证证书和电子签名的使用条件、收费的项目和标准、保存和使用证书持有人信息的权限和责任、认证机构和证书持有人的存和使用证书持有人信息的权限和责任、认证机构和证书持有人的责任范围责任范围。742 2、电子签名人的义务

74、、电子签名人的义务（1 1）真实陈述义务）真实陈述义务（2 2）妥善保管义务）妥善保管义务（3 3）私钥失密后及时通知）私钥失密后及时通知3 3、依赖方的义务、依赖方的义务（1 1）合理注意义务）合理注意义务 采取合理步骤确认签名的真实性，在电子签名有证书证明的采取合理步骤确认签名的真实性，在电子签名有证书证明的情况下，采取合理步骤确认证书是否合法有效、被中止签名情况下，采取合理步骤确认证书是否合法有效、被中止签名或被撤销。或被撤销。（2 2）承担正常的商业风险）承担正常的商业风险75六、交叉认证的法律解决六、交叉认证的法律解决交叉认证是指两个认证机构安全的交换密钥信息，相互有效地承认各交叉认

75、证是指两个认证机构安全的交换密钥信息，相互有效地承认各自签发的证书的过程。它是第三方信任的扩展形式。自签发的证书的过程。它是第三方信任的扩展形式。（一）交叉认证的法律问题（一）交叉认证的法律问题1 1、根认证、根认证2 2、认证担保、认证担保3 3、认证交互中心、认证交互中心（二）对外国认证证书的承认（二）对外国认证证书的承认1 1、通过国际条约或双边条约来处理、通过国际条约或双边条约来处理2 2、行政审核方式、行政审核方式3 3、认证担保方式、认证担保方式七、认证机构法律责任七、认证机构法律责任（一）归责原则（一）归责原则电子签名法电子签名法对电子认证机构规定了较为严格的过错责任，其实质对电

76、子认证机构规定了较为严格的过错责任，其实质是过错推定责任原则，要求认证人是过错推定责任原则，要求认证人“证明自己无过错证明自己无过错”方可解脱责任，方可解脱责任，否则就要承担赔偿责任。否则就要承担赔偿责任。76（二）责任形式（二）责任形式1 1、民事责任、民事责任包括违约和侵权责任，法律给予认证机构在民事赔偿上必要的责包括违约和侵权责任，法律给予认证机构在民事赔偿上必要的责任限制。任限制。即：认证机构只就其违约或失职所造成的直接损失承担赔偿责任即：认证机构只就其违约或失职所造成的直接损失承担赔偿责任，对当事人丧失利润或机会的损失、精神损失不予赔偿。，对当事人丧失利润或机会的损失、精神损失不予赔

77、偿。2 2、行政责任、行政责任 电子签名法电子签名法规定了电子认证机构承担的行政责任为：责令停止规定了电子认证机构承担的行政责任为：责令停止、吊销电子认证证书、没收违法所得及罚款。、吊销电子认证证书、没收违法所得及罚款。3 3、刑事责任、刑事责任 故意泄漏证书申请人的信息资料或私钥，承担泄漏商业秘密罪的故意泄漏证书申请人的信息资料或私钥，承担泄漏商业秘密罪的刑事责任。刑事责任。77 引例：引例： 20042004年年8 8月，中国电子商务协会理事宋玲宣布，中国的第一份月，中国电子商务协会理事宋玲宣布，中国的第一份“电子合同电子合同”签订。这份电子合同是顺天府与联合利华服务（合签订。这份电子合同

78、是顺天府与联合利华服务（合肥）有限责任公司，在顺天府十周年店庆期间与联合利华的促销肥）有限责任公司，在顺天府十周年店庆期间与联合利华的促销协议，协议内容为：协议，协议内容为： 1 1、顺天府超市在促销期间对联合利华产品的货柜摆放位置、海、顺天府超市在促销期间对联合利华产品的货柜摆放位置、海报印刷及发放支持等；报印刷及发放支持等； 2 2、联合利华在促销期间的产品价格优惠幅度；、联合利华在促销期间的产品价格优惠幅度； 3 3、产品不断货、不提供有质量问题的产品。、产品不断货、不提供有质量问题的产品。 这是一份厂商间最普通的协议，只在形式是采用电子邮件完成。这是一份厂商间最普通的协议，只在形式是采

79、用电子邮件完成。返回返回78 一、电子合同的概念与特征一、电子合同的概念与特征（一）概念（一）概念合同法合同法第二条规定：第二条规定：“合同是指平等主体的自然人、法人、合同是指平等主体的自然人、法人、其他组织设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。其他组织设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。” 电子合同是指以数据电文方式订立的合同。电子合同是指以数据电文方式订立的合同。数据电文是指以电子、光学、磁或者类似手段生成、发送、接收数据电文是指以电子、光学、磁或者类似手段生成、发送、接收或者储存的信息。或者储存的信息。（二）特征（二）特征1 1、形式具有特殊性、形式具有特殊性2 2、订立过程具有特

80、殊性、订立过程具有特殊性 3 3、电子合同所依赖的电子数据具有易消失性和易改动性、电子合同所依赖的电子数据具有易消失性和易改动性第一节第一节 电子合同概述电子合同概述79二、电子合同的主要类型二、电子合同的主要类型（一）依据电子合同标的（一）依据电子合同标的1 1、实物买卖的电子合同、实物买卖的电子合同 2 2、标的是无形信息产品的电子合同、标的是无形信息产品的电子合同2 2、在线服务的电子合同、在线服务的电子合同（二）依据电子合同订立方式（二）依据电子合同订立方式1 1、以、以EDIEDI方式订立的合同方式订立的合同2 2、以、以E-mailE-mail方式订立的合同方式订立的合同3 3、电

81、子格式合同、电子格式合同（三）依据电子合同主体身份（三）依据电子合同主体身份 1 1、B2B B2B 2 2、B2C B2C 3 3、C2C C2C 4 4、B2GB2G80三、电子合同的形式与法律承认三、电子合同的形式与法律承认（一）电子合同的形式（一）电子合同的形式 电子合同是书面形式电子合同是书面形式合同法合同法第第1111条规定：条规定：“书面形式是指合同书、信件以及数据书面形式是指合同书、信件以及数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形表现所载内容的形式。以有形表现所载内容的形式。” 电子签名法电子签名

82、法第第4 4条规定：条规定：“能够有形表现所载内容，并可以能够有形表现所载内容，并可以随时调取查用的数据电文，视为符合法律、法规要求的书面形式。随时调取查用的数据电文，视为符合法律、法规要求的书面形式。” 传统合同形式有四种，即书面、口头、默示、推定形式，后三传统合同形式有四种，即书面、口头、默示、推定形式，后三种不适用于电子商务环境。种不适用于电子商务环境。81（二）法律承认（二）法律承认 电子签名法电子签名法第第3 3条规定：条规定：“当事人约定使用电子签名、数据电当事人约定使用电子签名、数据电文的文书，不得仅因为其采用电子签名、数据电文的形式而否定文的文书，不得仅因为其采用电子签名、数据

83、电文的形式而否定其法律效力。其法律效力。” 认定时采用功能等同原则。认定时采用功能等同原则。 1 1、原件、原件电子签名法电子签名法第第5 5条规定：条规定：“符合下列条件的数据电文，视为符合下列条件的数据电文，视为满足法律法规规定的原件形式要求：满足法律法规规定的原件形式要求： （1 1）能够有效地表现所载内容并可随时调取查用；）能够有效地表现所载内容并可随时调取查用； （2 2）能够可靠地保证自最终形成时起，内容保持完整、未被更改。）能够可靠地保证自最终形成时起，内容保持完整、未被更改。” 822 2、真实性、真实性电子签名法电子签名法第第8 8条规定：条规定：“审查数据电文作为证据的真实

84、审查数据电文作为证据的真实性，应当考虑以下因素：性，应当考虑以下因素： （1 1）生成、储存或者传递数据电文方法的可靠性；）生成、储存或者传递数据电文方法的可靠性； （2 2）保持内容完整性方法的可靠性；）保持内容完整性方法的可靠性； （3 3）用以鉴别发件人方法的可靠性；）用以鉴别发件人方法的可靠性； （4 4）其他相关因素。）其他相关因素。”3 3、可保存、可保存 电子签名法电子签名法第第6 6条规定：条规定：“ 符合下列条件的数据电文，视符合下列条件的数据电文，视为满足法律、法规规定的文件保存要求：为满足法律、法规规定的文件保存要求： （1 1）能够有效地表现所载内容并可随时调取查用；）

85、能够有效地表现所载内容并可随时调取查用； （2 2）数据电文的格式与其生成、发送或接收时格式相同，或）数据电文的格式与其生成、发送或接收时格式相同，或者格式不同，但能准确表现原来生成、发送或接收的内容；者格式不同，但能准确表现原来生成、发送或接收的内容； （3 3）能够识别数据电文的发件人、收件人以及发送接收的时）能够识别数据电文的发件人、收件人以及发送接收的时间。间。”。83第二节电子合同的订立与成立第二节电子合同的订立与成立第二节电子合同的订立与成立第二节电子合同的订立与成立 合同订立是指当事人意思表示一致而达成协议的状态。合同成立合同订立是指当事人意思表示一致而达成协议的状态。合同成立有

86、有几种特殊形式，包括电子自动交易、网上拍卖、网上证券交易。几种特殊形式，包括电子自动交易、网上拍卖、网上证券交易。 一、电子合同的缔约人一、电子合同的缔约人（一）自然人（一）自然人1 1、网上购物的当事人，缔约能力适用、网上购物的当事人，缔约能力适用民法通则民法通则的规定。的规定。2 2、接受公共信息服务的当事人，抛开、接受公共信息服务的当事人，抛开“行为能力理论行为能力理论”。（二）法人和其他组织（二）法人和其他组织1 1、经营性网站采用许可制。、经营性网站采用许可制。2 2、虚拟专卖办理电子认证手续（实名制）。、虚拟专卖办理电子认证手续（实名制）。二、电子合同的订立过程二、电子合同的订立过

87、程（一）要约（一）要约 要约是希望和他人订立合同的意思表示。发出要约的一方称要约要约是希望和他人订立合同的意思表示。发出要约的一方称要约人，接受要约的一方称受要约人。人，接受要约的一方称受要约人。 1 1、要约的条件、要约的条件84 2 2、要约的生效到达生效、要约的生效到达生效 （1 1）时间）时间合同法合同法第第1616条第条第2 2款规定：款规定：“采用数据电文形式订立合同，采用数据电文形式订立合同，收件人定特定信息系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定收件人定特定信息系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入系统时间，视为到达时间

88、；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。”电子签名法电子签名法第第1111条规定：条规定：“数据电文进入收件人控制之外的数据电文进入收件人控制之外的某个信息系统的时间，视为该数据电文的发送时间；收件人指定某个信息系统的时间，视为该数据电文的发送时间；收件人指定特定信息系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时特定信息系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的间视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为该数据电文的接

89、收时间。任何系统的首次时间，视为该数据电文的接收时间。”（2 2）地点）地点电子签名法电子签名法第第1212条规定：条规定：“发件人的主营业地为数据电子的发件人的主营业地为数据电子的发送地点，收件人的主营业地为数据电文的接收地点。没有主营发送地点，收件人的主营业地为数据电文的接收地点。没有主营业地的，其经常居住地为发送或者接收地点。当事人对数据电文业地的，其经常居住地为发送或者接收地点。当事人对数据电文的发送地点、接受地点另有约定的，从其约定。的发送地点、接受地点另有约定的，从其约定。合同法合同法第第3434条做了类似规定。条做了类似规定。853 3、电子合同的要约和要约邀请、电子合同的要约和

90、要约邀请（1 1）在线交易商品展示）在线交易商品展示 销售实物、销售软件、网上服务，其中，为销售实物陈列商品销售实物、销售软件、网上服务，其中，为销售实物陈列商品为要约邀请，后两种为要约。为要约邀请，后两种为要约。（2 2）网络广告）网络广告 网络广告通常为要约邀请，但是如果含有确定内容，并表示希网络广告通常为要约邀请，但是如果含有确定内容，并表示希望订立合同愿望的为要约。望订立合同愿望的为要约。（3 3）网络中心交易）网络中心交易 如阿里旺旺，与传统交易中要约和承诺同。如阿里旺旺，与传统交易中要约和承诺同。4 4、要约的效力、要约的效力 要约在要约的有效期内对要约人具有约束力。要约在要约的有

91、效期内对要约人具有约束力。 8687（二）承诺（二）承诺 承诺是受要约人对要约人发出的要约表示完全同意的一种意思表承诺是受要约人对要约人发出的要约表示完全同意的一种意思表示。示。 1 1、承诺的条件、承诺的条件 2 2、承诺的作出方式、承诺的作出方式 3 3、承诺的生效、承诺的生效4 4、承诺与确认收讫、承诺与确认收讫确认收讫是指接收人收到发达信息时，由其本人、代理人或者自确认收讫是指接收人收到发达信息时，由其本人、代理人或者自动交易系统向发送人发出表明收到的通知。动交易系统向发送人发出表明收到的通知。确认收讫的作用在于减少发送人的风险。确认收讫的作用在于减少发送人的风险。确认收讫仅是功能性回

92、执，而非一项承诺确认收讫仅是功能性回执，而非一项承诺。88 三、意思表示的撤回和撤销三、意思表示的撤回和撤销 （一）含义（一）含义撤回是指在意思表示到达对方之前或同时，表意人又向其发出通知撤回是指在意思表示到达对方之前或同时，表意人又向其发出通知以否认前一意思表示效力的行为。以否认前一意思表示效力的行为。 撤销是指意思表示到达对方后、对方作出答复前，表意人又向其发撤销是指意思表示到达对方后、对方作出答复前，表意人又向其发出通知以否认前一意思表示效力的行为。出通知以否认前一意思表示效力的行为。 （二）传统理论（二）传统理论要约、承诺均可撤回要约、承诺均可撤回 要约原则上可撤销，但有两种情况例外，

93、承诺不可撤销。要约原则上可撤销，但有两种情况例外，承诺不可撤销。 要约不可撤销的情形：要约不可撤销的情形： 1 1、要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；、要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销； 2 2、受要约人有理由认为要约不可撤销，并已经为履行合同做了准备。、受要约人有理由认为要约不可撤销，并已经为履行合同做了准备。 （三）电子合同的撤回和撤销（三）电子合同的撤回和撤销 撤回在技术上无法达到，撤销同原理论。撤回在技术上无法达到，撤销同原理论。89四、电子自动交易四、电子自动交易电子自动交易是指按照预定好的程序自动发出要约与承诺，自电子自动交易是指按照预定好的程序

94、自动发出要约与承诺，自动发送、接收或处理交易订单，在无须人为介入的环境下完成交动发送、接收或处理交易订单，在无须人为介入的环境下完成交易。易。 电子自动交易由系统完成，该系统通常称为电子代理人。电子自动交易由系统完成，该系统通常称为电子代理人。（一）电子代理人的法律性质（一）电子代理人的法律性质电子代理人并非真正的代理人，只是一种能够执行人的意思的电子代理人并非真正的代理人，只是一种能够执行人的意思的智能化交易工具。智能化交易工具。（二）效力归属（二）效力归属电子代理人的法律后果归属于程序的设计人。电子代理人的法律后果归属于程序的设计人。 联合国贸易法委员会联合国贸易法委员会电子商业示范法实施

95、指南电子商业示范法实施指南第第3535条规定，条规定，由计算机在没有人工干预的情况下自动生成的数据应认为是起源由计算机在没有人工干预的情况下自动生成的数据应认为是起源于计算机运行所代表的法律实体。于计算机运行所代表的法律实体。 90（三）电子代理程序设计人的条件（三）电子代理程序设计人的条件电子代理人的交易相对人不特定，人数众多，发生量大，交易电子代理人的交易相对人不特定，人数众多，发生量大，交易额高，法律责任和风险均高，电子代理程序设计人应具有一定经额高，法律责任和风险均高，电子代理程序设计人应具有一定经营规模和资金规模，主体要件为：营规模和资金规模，主体要件为：1 1、有自己的名称；、有自

96、己的名称；2 2、有必要有财产；、有必要有财产；3 3、有固定的生产经营场所；、有固定的生产经营场所；4 4、能够独立地承担民事责任；、能够独立地承担民事责任；5 5、依法成立；、依法成立；6 6、具备保证电子代理人正常运作的技术条件和人员条件；、具备保证电子代理人正常运作的技术条件和人员条件；7 7、具备完善的网上企业信息披露制度和客户资料保密制度；、具备完善的网上企业信息披露制度和客户资料保密制度；8 8、近三年无违法经营记录。、近三年无违法经营记录。91五、网上拍卖五、网上拍卖（一）拍卖（一）拍卖拍卖是指以公开竞价的形式，将特定物品或者财产权利转让给最拍卖是指以公开竞价的形式，将特定物品

97、或者财产权利转让给最高应价者的买卖方式。高应价者的买卖方式。（1 1）拍卖企业具有特殊资质要求；）拍卖企业具有特殊资质要求；（2 2）拍卖必须由具有拍卖资质的拍卖师主持；）拍卖必须由具有拍卖资质的拍卖师主持；（3 3）拍卖必须签订委托合同；）拍卖必须签订委托合同；（4 4）拍卖前必须公告；）拍卖前必须公告；（5 5）拍卖必须以公开竞价方式进行。）拍卖必须以公开竞价方式进行。92（二）网上拍卖种类、特点和规则（二）网上拍卖种类、特点和规则1 1、种类、种类（1 1）个人竞价）个人竞价（2 2）集体议价）集体议价（3 3）反拍卖）反拍卖反拍卖又称标价求购。反拍卖又称标价求购。（4 4）一口价）一口

98、价一口价指在交易前卖家预先确定一个固定的价格，让买家没有讨一口价指在交易前卖家预先确定一个固定的价格，让买家没有讨价还价的余地。价还价的余地。（5 5）网站接受委托主持拍卖）网站接受委托主持拍卖932 2、网上拍卖的特点、网上拍卖的特点（1 1）符合拍卖法的网上拍卖）符合拍卖法的网上拍卖 网站经营者具有拍卖企业资格网站经营者具有拍卖企业资格 网站经营者是拍卖人网站经营者是拍卖人 按拍卖规则实施拍卖活动按拍卖规则实施拍卖活动（2 2）网上竞卖）网上竞卖 “拍卖人拍卖人”没有拍卖资质没有拍卖资质 没有专业拍卖师没有专业拍卖师 “拍卖拍卖”不要求许多竞买者同时参加不要求许多竞买者同时参加 “拍卖品拍

99、卖品”不具有唯一性不具有唯一性（3 3）二者的异同）二者的异同相同点：具有公开竞价的特点。相同点：具有公开竞价的特点。区别：区别： 网站经营者的地位和作用不同网站经营者的地位和作用不同 价格形成机制不同价格形成机制不同94（三）网上拍卖法律规则（三）网上拍卖法律规则1 1、法律意义上的拍卖、法律意义上的拍卖（1 1）拍卖标的物的监控）拍卖标的物的监控（2 2）拍卖人说明义务的履行）拍卖人说明义务的履行（3 3）竞买人的控制问题）竞买人的控制问题（4 4）拍卖程序及其实施问题）拍卖程序及其实施问题（5 5）佣金问题）佣金问题（6 6）成交及其确认问题）成交及其确认问题2 2、网上竞卖的法律调整、

100、网上竞卖的法律调整（1 1）不必要适用拍卖法）不必要适用拍卖法（2 2）进行规范的必要性集中于公开竞价）进行规范的必要性集中于公开竞价95六、在线证券交易在线证券交易20002000年年4 4月，证监会发布月，证监会发布网上证券委托暂行管理办法网上证券委托暂行管理办法，使，使在线交易合法化，成为在线交易行动的指南。在线交易合法化，成为在线交易行动的指南。（一）证券交易模式（一）证券交易模式1 1、完全化的互联网电子交易系统模式、完全化的互联网电子交易系统模式（1 1）无有形的交易所和交易营业部）无有形的交易所和交易营业部（2 2）不必通过中介方参与）不必通过中介方参与（3 3）有相应的电子交易

101、系统）有相应的电子交易系统2 2、非完全的在线证券交易、非完全的在线证券交易（1 1）投资者通过互联网了解证券行情，获得咨询信息。）投资者通过互联网了解证券行情，获得咨询信息。（2 2）投资者在证券公司在线交易系统下单。）投资者在证券公司在线交易系统下单。（3 3）投资者通过在线交易系统实时查询交易结果。）投资者通过在线交易系统实时查询交易结果。3 3、券商理财模式、券商理财模式9697（二）证券交易系统的性质（二）证券交易系统的性质如果系统发起人参与在线交易并向客户收取佣金，则必须登记注如果系统发起人参与在线交易并向客户收取佣金，则必须登记注册为券商。册为券商。（三）在线证券交易的特殊法律问

102、题（三）在线证券交易的特殊法律问题1 1、投资者身份、投资者身份（1 1）推行网络实名制）推行网络实名制 （2 2）出借人明知借用人进行在线交易，须承担连带责任。）出借人明知借用人进行在线交易，须承担连带责任。 （3 3）借用人超过出借人的授权范围，则应由借用人承担责任，但出）借用人超过出借人的授权范围，则应由借用人承担责任，但出借人负有补充民事责任。借人负有补充民事责任。2 2、风险揭示书、风险揭示书在线证券交易风险揭示书是格式合同，要求：在线证券交易风险揭示书是格式合同，要求：（1 1）提供格式合同一方遵循公平原则；）提供格式合同一方遵循公平原则；（2 2）经国家证券主管部门审核；）经国家

103、证券主管部门审核；（3 3）保护投资者的知情权。）保护投资者的知情权。98（四）在线证券交易的管制（四）在线证券交易的管制1 1、在线证券交易佣金控制、在线证券交易佣金控制（1 1）官方调低网上证券交易佣金）官方调低网上证券交易佣金（2 2）推行佣金自由制）推行佣金自由制 2 2、在线证券交易风险管理、在线证券交易风险管理（1 1）开户审查）开户审查（2 2）加密和身份认证）加密和身份认证（3 3）技术标准控制）技术标准控制（4 4）风险揭示）风险揭示（5 5）业务监督管理）业务监督管理（6 6）禁止托管）禁止托管（7 7）分业经营）分业经营（8 8）信息保密）信息保密（9 9）信息披露）信息

104、披露（1010）预防措施）预防措施99第三节电子合同的生效第三节电子合同的生效第三节电子合同的生效第三节电子合同的生效 仅介绍电子合同特殊生效的情形，包括点击合同、意思表示不仅介绍电子合同特殊生效的情形，包括点击合同、意思表示不真实的电子错误、电子控制。真实的电子错误、电子控制。 一、点击合同的效力一、点击合同的效力（一）点击合同是网络环境下的格式合同（一）点击合同是网络环境下的格式合同点击合同是指由商品和服务的提供人通过计算机程序预先设定点击合同是指由商品和服务的提供人通过计算机程序预先设定合同条款的一部分或全部，以规定其与相对人之间的法律关系，合同条款的一部分或全部，以规定其与相对人之间的

105、法律关系，相对人必须点击相对人必须点击“同意同意”后才能订立合同。后才能订立合同。（二）点击合同有效成立的条件（二）点击合同有效成立的条件1 1、B TO CB TO C交易合同条款应满足的条件交易合同条款应满足的条件（1 1）合理提醒消费者注意）合理提醒消费者注意（2 2）保证消费者的审查机会）保证消费者的审查机会2 2、B TO BB TO B交易合同条款应满足的条件交易合同条款应满足的条件（1 1）由双方当事人在多次交易中使用）由双方当事人在多次交易中使用（2 2）符合行业惯例和商业习惯）符合行业惯例和商业习惯（3 3）初次使用的格式合同，应给予相对人了解的机会）初次使用的格式合同，应给

106、予相对人了解的机会100（三）点击条款的无效（三）点击条款的无效1 1、违反法律强制性规定的条款无效、违反法律强制性规定的条款无效2 2、违反公平原则的条款无效、违反公平原则的条款无效3 3、不符合商业习惯的条款（加重对方责任，排除对方权利）无、不符合商业习惯的条款（加重对方责任，排除对方权利）无效效（四）点击合同争议的解释（四）点击合同争议的解释1 1、按通常的理解去解释、按通常的理解去解释2 2、有两个以上解释的，作出不利于提供点击合同一方的解释、有两个以上解释的，作出不利于提供点击合同一方的解释3 3、点击合同与非点击合同不一致的，采用非点击合同、点击合同与非点击合同不一致的，采用非点击

107、合同101二、意思表示不真实的电子错误生效二、意思表示不真实的电子错误生效（一）涵义（一）涵义意思表示真实是当事人在意志自由，能够认识自己表示的法律效意思表示真实是当事人在意志自由，能够认识自己表示的法律效果的前提下，内心意思与表示行为一致，反之则是不真实的意思果的前提下，内心意思与表示行为一致，反之则是不真实的意思表示。表示。分为主观原因的不真实和客观原因的不真实。分为主观原因的不真实和客观原因的不真实。（二）因欺诈订立的电子合同（主观不真实）（二）因欺诈订立的电子合同（主观不真实）理论同传统理论同传统102 （三）因错误订立的电子合同（客观不真实）（三）因错误订立的电子合同（客观不真实）错

108、误在我国法律中称为重大误解。错误在我国法律中称为重大误解。1 1、种类、种类包括：共同错误、相互错误和单方错误。包括：共同错误、相互错误和单方错误。电子商务中，单方错误最为突出，单方错误，法律关注的不是交电子商务中，单方错误最为突出，单方错误，法律关注的不是交易的哪一方出了错，而是哪一方处于更有利避免错误后果的地位，易的哪一方出了错，而是哪一方处于更有利避免错误后果的地位，哪一方就应错误造成的不利后果。哪一方就应错误造成的不利后果。2 2、电子错误、电子错误电子错误是指在线交易过程中，交易双方因使用信息处理系统时电子错误是指在线交易过程中，交易双方因使用信息处理系统时产生的错误。产生的错误。（

109、1 1）构成）构成 错误是由于系统自身缺陷导致；错误是由于系统自身缺陷导致； 合同相对人作出了错误的意思表示；合同相对人作出了错误的意思表示； 商家没有提供检测手段纠正或避免错误发生。商家没有提供检测手段纠正或避免错误发生。103 （2 2）电子错误的法律调整）电子错误的法律调整 当事人双方有约定的情形下当事人双方有约定的情形下 若一方遵守，另一方未遵守，在未遵守方遵守约定就可检测到若一方遵守，另一方未遵守，在未遵守方遵守约定就可检测到变动或错误情形下，遵守方可撤销电子信息的效力。变动或错误情形下，遵守方可撤销电子信息的效力。 当事人双方没有约定的情形下当事人双方没有约定的情形下 若一方检测信

110、息错误，应及时通知另一方，相对方应在合理时若一方检测信息错误，应及时通知另一方，相对方应在合理时间内予以确认。相对方确认，任何一方均可撤销因变动或错误所间内予以确认。相对方确认，任何一方均可撤销因变动或错误所产生的效力；相对方没有在合理的时间内确认，发出方可撤销因产生的效力；相对方没有在合理的时间内确认，发出方可撤销因变动或错误所产生的效力；相对方在合理的时间内予以否认，则变动或错误所产生的效力；相对方在合理的时间内予以否认，则由发出方证明变动或错误的存在，不能证明则不可撤销。由发出方证明变动或错误的存在，不能证明则不可撤销。 消费者抗辩权的行使消费者抗辩权的行使消费者在发现错误及时通知另一方

111、。若消费者没有使用该信息，消费者在发现错误及时通知另一方。若消费者没有使用该信息，没有从中获取任何利益，也没有让任何第三方使用，则可撤销。没有从中获取任何利益，也没有让任何第三方使用，则可撤销。 合同履行完毕情况下，电子错误合同原则上有效。合同履行完毕情况下，电子错误合同原则上有效。104三、电子控制三、电子控制（一）涵义（一）涵义电子控制是指电子信息开发商、供应商对信息利用所进行的限制。电子控制是指电子信息开发商、供应商对信息利用所进行的限制。（二）行使电子控制权条件（二）行使电子控制权条件1 1、有明确的电子自我救助条款；、有明确的电子自我救助条款；2 2、行使权利前进行通知；、行使权利前

112、进行通知；3 3、不得对公众健康或安全引起伤害。、不得对公众健康或安全引起伤害。【电子控制权行使案电子控制权行使案】105 （三）电子控制权的法律后果（三）电子控制权的法律后果1 1、信息产品的许可方依法正当行使电子控制权，使被许可方不、信息产品的许可方依法正当行使电子控制权，使被许可方不能使用该信息，由此造成的损失，许可人不承担任何责任。能使用该信息，由此造成的损失，许可人不承担任何责任。2 2、信息产品的许可方依法正当行使电子控制权，但因电子控制、信息产品的许可方依法正当行使电子控制权，但因电子控制发生错误或变动导致被许可方损害的，应承担赔偿责任。发生错误或变动导致被许可方损害的，应承担赔

113、偿责任。3 3、由于许可人不当使用电子控制权导致被许可人或他人受到损、由于许可人不当使用电子控制权导致被许可人或他人受到损害的，应承担赔偿责任。害的，应承担赔偿责任。 106第四节电子合同的履行第四节电子合同的履行第四节电子合同的履行第四节电子合同的履行 仅介绍信息产品的履行，包括信息产品交付、查验、接收、随仅介绍信息产品的履行，包括信息产品交付、查验、接收、随附义务，信息产品的风险转移和履行中的义务。附义务，信息产品的风险转移和履行中的义务。一、电子合同履行的一般规定一、电子合同履行的一般规定 合同的履行是指合同当事人按照合同约定或者法律规定完成合合同的履行是指合同当事人按照合同约定或者法律

114、规定完成合同义务，实现对方合同债权的行为。同义务，实现对方合同债权的行为。 电子合同履行遵循传统合同履行原则、规则、保全和担保。电子合同履行遵循传统合同履行原则、规则、保全和担保。标的是无形信息产品的电子合同（信息许可访问合同、信息许标的是无形信息产品的电子合同（信息许可访问合同、信息许可使用合同）有特殊规定。可使用合同）有特殊规定。 二、信息产品的交付二、信息产品的交付（一）有形介质为载体的信息产品交付（一）有形介质为载体的信息产品交付合同约定交付地点，没有约定，采用规则补缺。合同约定交付地点，没有约定，采用规则补缺。（二）数字化形式的信息产品交付（二）数字化形式的信息产品交付依当事人的约定

115、，没有约定或约定不明时，许可方使用的信息依当事人的约定，没有约定或约定不明时，许可方使用的信息处理系统所在地为交付地。处理系统所在地为交付地。107三、信息产品的验收三、信息产品的验收（一）查验（一）查验 通用信息产品：检验产品的包装状况、产品规格，不排除当事通用信息产品：检验产品的包装状况、产品规格，不排除当事人使用后检验。人使用后检验。定制信息产品：检验应在接收人接受信息后的一段合理期限。定制信息产品：检验应在接收人接受信息后的一段合理期限。（二）接收（二）接收以下载方式交付的，被许可方下载完毕后，即为接收，分部接以下载方式交付的，被许可方下载完毕后，即为接收，分部接收不构成有效接收。收不

116、构成有效接收。以邮件方式发送信息产品的，自被许可方收到该信息为接收。以邮件方式发送信息产品的，自被许可方收到该信息为接收。 四、随附义务四、随附义务提供打开文件的工具或打开的方法。提供打开文件的工具或打开的方法。108 五、信息产品风险转移与控制五、信息产品风险转移与控制（一）风险转移（一）风险转移 交付时风险发生转移。交付时风险发生转移。（二）风险控制（二）风险控制信息产品卸载后不可重装，其风险控制措施可采用：信息产品卸载后不可重装，其风险控制措施可采用： 1 1、给予用户名和密码；、给予用户名和密码； 2 2、允许备份。、允许备份。109六、信息产品合同终止后被许可方的权利和义务六、信息产

117、品合同终止后被许可方的权利和义务（一）被许可方的继续使用及限制（一）被许可方的继续使用及限制1 1、被许可方使用后与其他信息混合、被许可方使用后与其他信息混合 限制：限制：（1 1）不能超出合同有效时的使用目的和范围；）不能超出合同有效时的使用目的和范围；（2 2）继续使用不享有原合同生效时的其他权利；）继续使用不享有原合同生效时的其他权利；（3 3）支付必要的使用费。）支付必要的使用费。2 2、许可方违约、许可方违约 限制：限制：（1 1）被许可方的继续使用不违反原合同的使用目的和范围；）被许可方的继续使用不违反原合同的使用目的和范围；（2 2）使用是为了避免或减少损失而采取的合理措施；）使

118、用是为了避免或减少损失而采取的合理措施；（3 3）不违反许可方在解除合同后的处理办法或不违反与被许可）不违反许可方在解除合同后的处理办法或不违反与被许可方达成的协议；方达成的协议；（4 4）使用应基于善意并不能超出必要的时间；）使用应基于善意并不能超出必要的时间；（5 5）支付合理的使用费。）支付合理的使用费。（二）被许可协助义务（二）被许可协助义务110第五节电子合同的违约责任第五节电子合同的违约责任第五节电子合同的违约责任第五节电子合同的违约责任一、违约的归责原则一、违约的归责原则（一）严格责任原则（一）严格责任原则（二）免责范围（二）免责范围 不可抗力是唯一法定免责事由。不可抗力是唯一法

119、定免责事由。 当事人可约定免责事由，根据电子合同特征，下列约定可构成当事人可约定免责事由，根据电子合同特征，下列约定可构成免责条款。免责条款。 1 1、文件感染病毒；、文件感染病毒； 2 2、非因自身原因的网络中断；、非因自身原因的网络中断； 3 3、非因自身原因的电子错误。、非因自身原因的电子错误。常见约定关联单位责任、自身失误等，不能构成免责。常见约定关联单位责任、自身失误等，不能构成免责。111二、违约救济方式二、违约救济方式（一）继续履行（一）继续履行（二）停止使用（二）停止使用（三）继续使用（三）继续使用（四）中止使用或中止访问（四）中止使用或中止访问（五）损害赔偿（五）损害赔偿11

120、2 引例：引例：19971997年年7 7月我国第一个网络广告出现在搜狐主页，一年后，中国月我国第一个网络广告出现在搜狐主页，一年后，中国的网络广告营业额达的网络广告营业额达48004800万元。近十几年来，我国网络广告年营万元。近十几年来，我国网络广告年营业额以超过业额以超过200200的速度增长。由于网络信息流通没有国家和地域的速度增长。由于网络信息流通没有国家和地域的限制，网络广告还处于缺乏控制的状态，利用网络广告进行诈的限制，网络广告还处于缺乏控制的状态，利用网络广告进行诈骗的事件时有发生，网上大量充斥着各种各样的不实广告，已经骗的事件时有发生，网上大量充斥着各种各样的不实广告，已经成

121、为困扰网民的成为困扰网民的“网络牛皮癣网络牛皮癣”。返回返回113114115 一、网络广告一、网络广告（一）概念（一）概念广告，是指由商品的经营者或者服务提供者承担费用，通过一定广告，是指由商品的经营者或者服务提供者承担费用，通过一定的媒介和形式直接或间接地介绍自己所推销的商品或提供的服务的媒介和形式直接或间接地介绍自己所推销的商品或提供的服务的商业广告。的商业广告。网络广告，是指互联网信息服务提供者通过互联网在网站或网页网络广告，是指互联网信息服务提供者通过互联网在网站或网页上以旗帜、按钮、文字链接、电子邮件等形式发布的广告。上以旗帜、按钮、文字链接、电子邮件等形式发布的广告。（二）表现形

122、式（二）表现形式 1 1、网幅广告、网幅广告 2 2、文本链接广告、文本链接广告 3 3、电子邮件广告、电子邮件广告 4 4、插播式广告、插播式广告 5 5、其它新型广告、其它新型广告第一节网络广告概述第一节网络广告概述116（三）特征（三）特征1 1、传播开放性、传播开放性2 2、传播强制性、传播强制性3 3、形式多样性、形式多样性（四）网络广告隐含的法律问题（四）网络广告隐含的法律问题 、广告主体和内容规制、广告主体和内容规制 、垃圾邮件、垃圾邮件 、不正当竞争、不正当竞争117二、广告法二、广告法 广告法是调整广告活动过程中所发生的各种社会关系的法律规广告法是调整广告活动过程中所发生的各

123、种社会关系的法律规范的总称。范的总称。 我国广告立法有：我国广告立法有： 19941994年年1010月，月，中华人民共和国广告法中华人民共和国广告法 1987 1987年年1010月，月，中华人民共和国广告管理条例中华人民共和国广告管理条例 2004 2004年年1111月，月，广告管理条例施行细则广告管理条例施行细则 2004 2004年年1111月，月，广告经营许可证管理办法广告经营许可证管理办法 1993 1993年年1111月，月，反不正当竞争法反不正当竞争法 1993 1993年年9 9月，月，消费者权益保护法消费者权益保护法 2007 2007年年3 3月，商务部月，商务部关于网

124、上交易的指导意见（暂行）关于网上交易的指导意见（暂行） 2001 2001年年4 4月，北京市工商行政管理局发布三个规章：月，北京市工商行政管理局发布三个规章：网络广网络广告管理暂行办法告管理暂行办法、关于对网络广告经营资格进行规范的通告关于对网络广告经营资格进行规范的通告、关于对利用电子邮件发送商业信息的行为进行规范的通告关于对利用电子邮件发送商业信息的行为进行规范的通告 118第二节网络广告法及其相关规定第二节网络广告法及其相关规定第二节网络广告法及其相关规定第二节网络广告法及其相关规定 二、广告法基本原则和一般准则二、广告法基本原则和一般准则 （一）基本原则（一）基本原则 1 1、真实、

125、合法原则、真实、合法原则 2 2、保护消费者合法权益原则、保护消费者合法权益原则 3 3、守法、公平、诚实信用原则、守法、公平、诚实信用原则网络广告的二个疑问网络广告的二个疑问广告法的调整对象是否限于商业广告广告法的调整对象是否限于商业广告跨地域的广告是否由我国广告法调整跨地域的广告是否由我国广告法调整一、广告的主体和客体一、广告的主体和客体119 （二）一般准则（二）一般准则 1 1、广告不得有以下情形、广告不得有以下情形 （1 1）使用中华人民共和国国旗、国徽、国歌；）使用中华人民共和国国旗、国徽、国歌； （2 2）使用国家机关和国家机关工作人员的名义；）使用国家机关和国家机关工作人员的名

126、义； （3 3）使用国家级、最高级、最佳等用语；）使用国家级、最高级、最佳等用语； （4 4）妨碍社会安定和危害人身、财产安全，损害社会公共利益；）妨碍社会安定和危害人身、财产安全，损害社会公共利益； （5 5）妨碍社会公共秩序和违背社会良好风尚；）妨碍社会公共秩序和违背社会良好风尚； （6 6）含有淫秽、迷信、恐怖、暴力、丑恶的内容；）含有淫秽、迷信、恐怖、暴力、丑恶的内容； （7 7）含有民族、种族、宗教、性别歧视的内容；）含有民族、种族、宗教、性别歧视的内容； （8 8）妨碍环境和自然资源保护；）妨碍环境和自然资源保护； （9 9）法律、行政法规规定禁止的其他情形。）法律、行政法规规定禁

127、止的其他情形。 1202 2、广告不得损害未成年人和残疾人的身心健康；、广告不得损害未成年人和残疾人的身心健康； 3 3、广告不得贬低其他生产经营者的商品或者服务；、广告不得贬低其他生产经营者的商品或者服务；4 4、大众传播媒介不得以新闻报道形式发布广告；、大众传播媒介不得以新闻报道形式发布广告；5 5、未取得专利权的，不得在广告中谎称取得专利权；、未取得专利权的，不得在广告中谎称取得专利权； 6 6、广告应做必要的标注。、广告应做必要的标注。三、网络广告主体的规制三、网络广告主体的规制（一）广告主体规制（一）广告主体规制 1 1、广告主体的界定、广告主体的界定 主体三分法：广告主、广告经营者

128、和广告发布者。主体三分法：广告主、广告经营者和广告发布者。 2 2、广告主体的市场准入、广告主体的市场准入广告经营许可证广告经营许可证是广告主体市场准入的核心，申领条件为：是广告主体市场准入的核心，申领条件为：（1 1）具有直接发布广告的媒介或手段；）具有直接发布广告的媒介或手段；（2 2）设有专门的广告经营机构；）设有专门的广告经营机构；（3 3）有广告经营设备和经营场所；）有广告经营设备和经营场所；（4 4）有广告专业人员和熟悉广告法规的广告审查员。）有广告专业人员和熟悉广告法规的广告审查员。121 3 3、广告主体的行为规范、广告主体的行为规范（1 1）广告主）广告主（2 2）广告经营者

129、、广告发布者）广告经营者、广告发布者 资格认定资格认定 广告内容核实广告内容核实 健全广告业务制度健全广告业务制度（二）对网络广告主体的特别规定（二）对网络广告主体的特别规定 1 1、网络广告管理暂行办法网络广告管理暂行办法的规定的规定 第第6 6条规定：条规定：“经营性互联网信息服务提供者申请办理网络广经营性互联网信息服务提供者申请办理网络广告经营登记，应当符合下列条件：告经营登记，应当符合下列条件： （1 1）企业法人营业执照具有从事互联网信息服务的经营范围；）企业法人营业执照具有从事互联网信息服务的经营范围； （2 2）在北京市工商行政管理局指定的网站（）在北京市工商行政管理局指定的网站

130、（HD315HD315）备案；）备案； （3 3）具有相应的广告经营管理机构和取得从业资格的广告经）具有相应的广告经营管理机构和取得从业资格的广告经营管理人员及广告审查人员；营管理人员及广告审查人员； （4 4）具有相应的网络广告设计、制作及管理技术和设备。）具有相应的网络广告设计、制作及管理技术和设备。 122 2 2、关于对网络广告经营资格进行规范的通告关于对网络广告经营资格进行规范的通告的规定的规定 （1 1）已经办理）已经办理广告经营许可证广告经营许可证的广告专营企业可从事网络广的广告专营企业可从事网络广告的设计、制作、代理业务，也可在自办网站上开展广告发布业告的设计、制作、代理业务，

131、也可在自办网站上开展广告发布业务。务。 （2 2）各类合法网络经济组织可以作为一种媒体在因特网上发布由）各类合法网络经济组织可以作为一种媒体在因特网上发布由广告专营企业代理的广告，但在发布广告前应向工商行政管理机广告专营企业代理的广告，但在发布广告前应向工商行政管理机关申请办理媒体发布广告的有关手续。关申请办理媒体发布广告的有关手续。 （3 3）网络经济组织在具备相应资质条件的情况下，也可直接承办）网络经济组织在具备相应资质条件的情况下，也可直接承办各类广告。各类广告。 123四、网络广告内容规制四、网络广告内容规制（一）特殊商品广告（一）特殊商品广告1 1、审查制度、审查制度药品、医疗器械、

132、农药、兽药等商品广告应经有关行政主管药品、医疗器械、农药、兽药等商品广告应经有关行政主管部门审查。部门审查。2 2、许可证制度、许可证制度食品、酒类、化妆品应有卫生许可证。食品、酒类、化妆品应有卫生许可证。3 3、限制制度、限制制度烟草烟草4 4、禁止制度、禁止制度麻醉药品、精神药品、毒性药品、放射性药品麻醉药品、精神药品、毒性药品、放射性药品124（二）对网络广告内容的特别规制（二）对网络广告内容的特别规制北京市网络广告管理暂行办法北京市网络广告管理暂行办法是我国目前网络广告规定中是我国目前网络广告规定中最全面的一部地方性法规。最全面的一部地方性法规。暂行办法暂行办法第第1313条规定：条规

133、定：“互联网信息服务提供者不得在网互联网信息服务提供者不得在网站上发布下列商品或服务的广告：（站上发布下列商品或服务的广告：（1 1）烟草；（）烟草；（2 2）性生活用品）性生活用品；（；（3 3）法律、行政法规其他规定）法律、行政法规其他规定”第第1414条规定：条规定：“互联网信息服务提供者在网站上发布药品、医互联网信息服务提供者在网站上发布药品、医疗器械、农药、兽药、医疗、种籽、种畜等商品的广告，以及法疗器械、农药、兽药、医疗、种籽、种畜等商品的广告，以及法律、法规规定应当进行审查的其他广告，必须在发布前取得有关律、法规规定应当进行审查的其他广告，必须在发布前取得有关行政主管部门的审查批

134、准文件行政主管部门的审查批准文件”第第1515条规定：条规定：“互联网信息服务提供者在网站上发布出国留学互联网信息服务提供者在网站上发布出国留学咨询、社会办学、经营性文艺演出、专利技术、职业中介等广告咨询、社会办学、经营性文艺演出、专利技术、职业中介等广告，应当按照有关法律、法规、规定取得相关证明文件并按照出证，应当按照有关法律、法规、规定取得相关证明文件并按照出证的内容发布广告。的内容发布广告。”第第1616条规定：条规定：“互联网信息服务提供者应当将发布的广告与其互联网信息服务提供者应当将发布的广告与其它信息相区别，不得以新闻报道形式发布广告。它信息相区别，不得以新闻报道形式发布广告。”1

135、25（三）垃圾邮件的规制（三）垃圾邮件的规制 关于对利用电子邮件发送商业信息的行为进行规范的通告关于对利用电子邮件发送商业信息的行为进行规范的通告的的规定规定（1 1）未经收件人同意不得的擅自发送；）未经收件人同意不得的擅自发送；（2 2）不得利用电子邮件进行虚假宣传；）不得利用电子邮件进行虚假宣传；（3 3）不得利用电子邮件诋毁他人商业信誉；）不得利用电子邮件诋毁他人商业信誉；（4 4）利用电子邮件发送商业广告，广告内容不得违法）利用电子邮件发送商业广告，广告内容不得违法广告法广告法有关规定。有关规定。126五、网络广告中典型违法现象及立法保护五、网络广告中典型违法现象及立法保护（一）典型现

136、象（一）典型现象 1 1、网络虚假广告、网络虚假广告 包括：夸大失实，语言模糊、令人误解，不公正的广告和消息包括：夸大失实，语言模糊、令人误解，不公正的广告和消息虚假的广告。虚假的广告。 2 2、网络骚扰广告、网络骚扰广告 网页自动跳出视频型广告或者数据图文广告，或呈左右移动状网页自动跳出视频型广告或者数据图文广告，或呈左右移动状态，并且无法轻易关掉，影响用户浏览速度，甚至导致操作程序态，并且无法轻易关掉，影响用户浏览速度，甚至导致操作程序紊乱。紊乱。 3 3、点击欺诈广告、点击欺诈广告 4 4、网络诱饵广告、网络诱饵广告5 5、网络隐性广告、网络隐性广告127（二）立法保护（二）立法保护 中

137、华人民共和国广告法中华人民共和国广告法中的基本介定：中的基本介定： 、概念、概念 广告指由商品的经营者或者服务提供者承担费用，通过一广告指由商品的经营者或者服务提供者承担费用，通过一定的媒介和形式直接或间接地介绍自己所推销的商品或提供定的媒介和形式直接或间接地介绍自己所推销的商品或提供的服务的商业广告。包括：商品广告、服务广告和网站广告。的服务的商业广告。包括：商品广告、服务广告和网站广告。 、广告的基本特征、广告的基本特征 （）是一种传播活动；（）是一种传播活动； （）通过一定的媒介来发布；（）通过一定的媒介来发布； （）需要支付一定的费用；（）需要支付一定的费用； （）有特定的宣传目的。（

138、）有特定的宣传目的。128中华人民共和国反不正当竞争法中华人民共和国反不正当竞争法中的基本介定：中的基本介定： 、概念、概念 不正当竞争指经营者违反法律、法规规定，实施损害其他不正当竞争指经营者违反法律、法规规定，实施损害其他经营者和消费者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。经营者和消费者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。 2 2、种类、种类 （）市场混淆行为（）市场混淆行为 （）广告中的虚假宣传（）广告中的虚假宣传 （）侵犯商业秘密的行为（）侵犯商业秘密的行为 （）非正常价格销售商品的行为（）非正常价格销售商品的行为 （）违反规定的有奖销售（）违反规定的有奖销售 （）商业诽谤（）商业诽谤1

139、29第三节网络广告的监管第三节网络广告的监管第三节网络广告的监管第三节网络广告的监管 一、网络广告的监管机构及职能一、网络广告的监管机构及职能 广告法广告法第第6 6条规定：条规定：“县级以上人民政府工商行政管理部门县级以上人民政府工商行政管理部门是广告监督管理机关是广告监督管理机关”，其他行政管理部门，如药品广告的监测，其他行政管理部门，如药品广告的监测属于药品监督部门，户外广告的管理属于城管部门，物价部门负属于药品监督部门，户外广告的管理属于城管部门，物价部门负责广告收费的管理，这些部门也被赋予广告的部分监管权。责广告收费的管理，这些部门也被赋予广告的部分监管权。县级以上工商行政管理部门是

140、广告的主要监管机关，其主要职县级以上工商行政管理部门是广告的主要监管机关，其主要职能是：能是： 1 1、负责广告经营主体的市场准入审查和颁证、负责广告经营主体的市场准入审查和颁证 2 2、对广告业务活动的监督检查、对广告业务活动的监督检查 3 3、对广告发布活动的日常监测、对广告发布活动的日常监测130二、对特殊商品广告的审查二、对特殊商品广告的审查（一）商品生产者作为审查申请人时以特殊商品的生产者的（一）商品生产者作为审查申请人时以特殊商品的生产者的住所地或经营地确定；住所地或经营地确定；（二）当审查申请人不是特殊商品的生产者时，以申请人的（二）当审查申请人不是特殊商品的生产者时，以申请人的

141、住所地或经营地确定；住所地或经营地确定；（三）住所地或经营地无法确定的，为其提供网络联线服务（三）住所地或经营地无法确定的，为其提供网络联线服务的服务商的服务器所在地视为住所地或经营地。的服务商的服务器所在地视为住所地或经营地。 131三、网络广告法律责任的承担三、网络广告法律责任的承担（一）广告侵权中的法律责任（一）广告侵权中的法律责任广告法广告法第第3838条规定：条规定：“违反本法规定，发布虚假广告，违反本法规定，发布虚假广告，欺骗和误导消费者，使购买商品或者接受服务的消费者的合法欺骗和误导消费者，使购买商品或者接受服务的消费者的合法权益受到损害的，由广告主依法承担民事责任；广告经营者、

142、权益受到损害的，由广告主依法承担民事责任；广告经营者、广告发布者明知或者应知广告虚假仍设计、制作、发布的，应广告发布者明知或者应知广告虚假仍设计、制作、发布的，应当依法承担连带责任。广告经营者、广告发布者不能提供广告当依法承担连带责任。广告经营者、广告发布者不能提供广告主的真实名称、地址的，应当承担全部民事责任。主的真实名称、地址的，应当承担全部民事责任。 社会团体或者其他组织，在虚假广告中向消费者推荐商品或社会团体或者其他组织，在虚假广告中向消费者推荐商品或者服务，使消费者的合法权益受到损害的，应当依法承担连带者服务，使消费者的合法权益受到损害的，应当依法承担连带责任。责任。”132广告法广

143、告法第第4747条规定：条规定：“广告主、广告经营者、广告发布广告主、广告经营者、广告发布者违反本法规定，有下列侵权行为之一的，依法承担民事责任：者违反本法规定，有下列侵权行为之一的，依法承担民事责任： （1 1）在广告中损害未成年人或者残疾人的身心健康的；）在广告中损害未成年人或者残疾人的身心健康的； （2 2）假冒他人专利的；）假冒他人专利的； （3 3）贬低其他生产经营者的商品或者服务的；）贬低其他生产经营者的商品或者服务的； （4 4）广告中未经同意使用他人名义、形象的；）广告中未经同意使用他人名义、形象的； （5 5）其他侵犯他人合法民事权益的。）其他侵犯他人合法民事权益的。” 消费

144、者权益保护法消费者权益保护法第第3939条规定：条规定：“消费者因经营者利用消费者因经营者利用虚假广告提供商品或者服务，其合法权益受到损害的，可以向虚假广告提供商品或者服务，其合法权益受到损害的，可以向经营者要求赔偿。广告的经营者发布虚假广告的，消费者可以经营者要求赔偿。广告的经营者发布虚假广告的，消费者可以请求行政主管部门予以惩处。广告的经营者不能提供经营者的请求行政主管部门予以惩处。广告的经营者不能提供经营者的真实名称、地址的，应当承担赔偿责任。真实名称、地址的，应当承担赔偿责任。” 133（二）网站经营者在广告关系中的责任（二）网站经营者在广告关系中的责任1 1、网站经营者兼具三个角色、

145、网站经营者兼具三个角色(ICP)(ICP)2 2、兼具广告经营者和广告发布者身份，或者仅具广告发布者身、兼具广告经营者和广告发布者身份，或者仅具广告发布者身份的网站经营者（份的网站经营者（ISPISP）（三）广告链接违法的责任（三）广告链接违法的责任 追究因链接而产生的广告侵权责任时，在违法或侵权认定上，追究因链接而产生的广告侵权责任时，在违法或侵权认定上，适用过错责任原则。适用过错责任原则。 134 引例：引例： 20062006年年4 4月月2121日晚日晚1010时，市民许霆来到天河区黄浦大道某银行的时，市民许霆来到天河区黄浦大道某银行的ATMATM机取款，取走机取款，取走1000100

146、0元后，他惊讶的发现银行卡帐户里只被扣了元后，他惊讶的发现银行卡帐户里只被扣了1 1元，狂喜之下，许霆先后取款元，狂喜之下，许霆先后取款171171笔，合计笔，合计17.517.5万元。此案经广万元。此案经广州市中级人民法院审理后判定，被告许霆以非法侵占为目的，采州市中级人民法院审理后判定，被告许霆以非法侵占为目的，采用秘密手段，盗窃金融机构，数额特别巨大，行为已构成盗窃罪，用秘密手段，盗窃金融机构，数额特别巨大，行为已构成盗窃罪，遂判处无期徒刑，剥夺政治权利终生，并处没收个人全部财产。遂判处无期徒刑，剥夺政治权利终生，并处没收个人全部财产。后经广东省高级人民法院发回重审，经再审程序，以盗窃罪

147、判处后经广东省高级人民法院发回重审，经再审程序，以盗窃罪判处5 5年徒刑，没收赃款，并处以年徒刑，没收赃款，并处以2 2万元罚金。万元罚金。 返回返回135 一、电子支付的概念、种类和特征一、电子支付的概念、种类和特征（一）概念（一）概念狭义的电子支付指单位、个人直接或授权他人通过电子终端发狭义的电子支付指单位、个人直接或授权他人通过电子终端发出支付指令，实现货币支付与资金转移的行为。出支付指令，实现货币支付与资金转移的行为。 广义的电子支付同时还包括支付工具（电子货币），电子银行广义的电子支付同时还包括支付工具（电子货币），电子银行及其新型金融服务。及其新型金融服务。（二）种类（二）种类 1

148、 1、根据电子支付指令发起方式，分为网上支付、电话支付、根据电子支付指令发起方式，分为网上支付、电话支付、移动支付、销售点终端交易、自动柜员机交易和其他电子支付。移动支付、销售点终端交易、自动柜员机交易和其他电子支付。 2 2、根据电子支付业务，分为大额电子支付和小额电子支付。、根据电子支付业务，分为大额电子支付和小额电子支付。 3 3、根据互联网支付，分为电子现金支付、银行卡网上支付、根据互联网支付，分为电子现金支付、银行卡网上支付、第三方网上支付。第三方网上支付。 （三）特征（三）特征 1 1、高技术性、高技术性 2 2、开放性、开放性 3 3、低成本与高效性、低成本与高效性 4 4、法律

149、关系复杂、法律关系复杂第一节电子支付及其立法第一节电子支付及其立法136二、电子支付立法概况二、电子支付立法概况 电子支付法是调整中央银行、商业银行和其他经济主体以电子电子支付法是调整中央银行、商业银行和其他经济主体以电子方式进行债权债务清算和资金转帐结算过程中发生的各种社会关系方式进行债权债务清算和资金转帐结算过程中发生的各种社会关系的法律规范的总称。的法律规范的总称。（一）国外立法（一）国外立法 1 1、19781978年，美国颁布了首部电子支付法律年，美国颁布了首部电子支付法律电子资金划拨法电子资金划拨法 2 2、19891989年，美国颁布年，美国颁布统一商法典统一商法典，第，第4A4

150、A编与编与电子资金划电子资金划拨法拨法相衔接相衔接 3 3、英国有多部自律组织清算规则，如、英国有多部自律组织清算规则，如票据交换所自动收付系票据交换所自动收付系统清算规则统清算规则、银行业惯例守则银行业惯例守则、CHAPSCHAPS清算规则清算规则等等 4 4、19921992年，联合国贸易法委员会制定了年，联合国贸易法委员会制定了国际资金支付示范法国际资金支付示范法 5 5、19931993年，联合国参照美国年，联合国参照美国统一商法典统一商法典有关规定，制定并有关规定，制定并发布了发布了国际贷记划拨示范法国际贷记划拨示范法137（二）我国电子支付立法（二）我国电子支付立法1 1、2005

151、2005年年6 6月，月，支付清算组织管理办法支付清算组织管理办法2 2、20052005年年1010月，月，电子支付指引电子支付指引( (第一号第一号) )3 3、20052005年年1111月，月，电子银行业务管理办法电子银行业务管理办法 4 4、20052005年年1111月，月，电子银行安全评估指引电子银行安全评估指引4 4、20042004年年8 8月，月，中华人民共和国电子签名法中华人民共和国电子签名法5 5、19941994年年2 2月，国务院月，国务院中华人民共和国计算机信息系统安全中华人民共和国计算机信息系统安全保护条例保护条例6 6、19971997年年1212月，公安部月

152、，公安部计算机信息网络国际联网安全保护管计算机信息网络国际联网安全保护管理办法理办法7 7、20062006年年1111月，中国人民银行月，中国人民银行金融机构反洗钱规定金融机构反洗钱规定 138三、电子支付业务种类三、电子支付业务种类（一）小额电子支付（一）小额电子支付 又称消费性电子支付，服务对象是消费者、从事商品和劳务的又称消费性电子支付，服务对象是消费者、从事商品和劳务的工商企业。工商企业。 1 1、ATMATM支付系统支付支付系统支付 （1 1）银行的义务）银行的义务 保密义务保密义务 保证机器正常工作的义务保证机器正常工作的义务 工作故障通知的义务工作故障通知的义务 安全注意义务安

153、全注意义务 （2 2）持卡人的义务）持卡人的义务 妥善保管和使用银妥善保管和使用银行卡的义务行卡的义务 通知的义务通知的义务1392 2、pospos（网点销售终端机）支付系统支付（网点销售终端机）支付系统支付（1 1）当事人各方的权利和义务）当事人各方的权利和义务 持卡人持卡人( (消费者消费者) )的权利和义务的权利和义务 权利：要求发卡行按指令时间及时将金额支付给商家；权利：要求发卡行按指令时间及时将金额支付给商家； 要求发卡行提供对帐服务，并对有关内容查询或改正。要求发卡行提供对帐服务，并对有关内容查询或改正。 义务：受其发出指令约束，并承担付款义务；义务：受其发出指令约束，并承担付款

154、义务； 妥善保管和使用银行卡。妥善保管和使用银行卡。 发卡行的权利和义务发卡行的权利和义务 权利：权利： 对卡申请人资信进行审查；对卡申请人资信进行审查； 信用卡付款下，对逾期未还款持卡人催缴，并追加利息。信用卡付款下，对逾期未还款持卡人催缴，并追加利息。 140义务：义务： 按持卡人指令向商家支付款项；按持卡人指令向商家支付款项； 适当注意义务；适当注意义务； 告知持卡人权益等信息；告知持卡人权益等信息； 向持卡人提供救济途径及制度。向持卡人提供救济途径及制度。 商家的权利和义务商家的权利和义务 权利：权利： 要求银行按客户已发出的指令进行清偿。要求银行按客户已发出的指令进行清偿。 义务：义

155、务： 向发卡行缴纳手续费。向发卡行缴纳手续费。141返回返回142持卡人与发卡行间存在透支消费的情况是借贷合同关系持卡人与发卡行间存在透支消费的情况是借贷合同关系持卡人与发卡行间不存在透支消费的情况是委托合同关系持卡人与发卡行间不存在透支消费的情况是委托合同关系（2 2）当事人各方的法律关系）当事人各方的法律关系持卡人与商家之间是买卖合同或服务提供合同关系持卡人与商家之间是买卖合同或服务提供合同关系发卡行与商家之间是转帐合同关系或金融协议关系发卡行与商家之间是转帐合同关系或金融协议关系格式合同为前提格式合同为前提点击点击143 （二）大额电子支付（二）大额电子支付 大额电子支付又称企业间电子资

156、金划拨，包括生产商之间，生产大额电子支付又称企业间电子资金划拨，包括生产商之间，生产商与销售商之间，如商品市场、货币商场交易商，商业银行和国商与销售商之间，如商品市场、货币商场交易商，商业银行和国际贸易企业。际贸易企业。 1 1、大额电子支付系统的当事人、大额电子支付系统的当事人 （1 1）发送人）发送人 （2 2）发送人银行）发送人银行 （3 3）受益人）受益人 （4 4）受益人银行）受益人银行 （5 5）中间银行）中间银行 2 2、大额电子支付系统中当事人的权利和义务、大额电子支付系统中当事人的权利和义务 （1 1）发送人的权利和义务）发送人的权利和义务 权利：得到适当执行的权利权利：得到

157、适当执行的权利 退款保证的权利退款保证的权利 义务：签发正确的支付指令的义务义务：签发正确的支付指令的义务 支付的义务支付的义务144（2 2）发送人银行的权利和义务）发送人银行的权利和义务 权利：要求支付指令的资金并支付因此发生的费用权利：要求支付指令的资金并支付因此发生的费用 拒绝或要求指令人修正其发出的不符合程序的指令拒绝或要求指令人修正其发出的不符合程序的指令 能证明指令人的过错而致使他人损失，要求指令人承担后果能证明指令人的过错而致使他人损失，要求指令人承担后果 义务：按指令人的指令完成资金支付义务：按指令人的指令完成资金支付 就本身或后手违约行为，向前手和付款人承担法律责任就本身或

158、后手违约行为，向前手和付款人承担法律责任（3 3）中间银行的权利和义务）中间银行的权利和义务 权利：得到支付权利：得到支付 退款保证退款保证 义务：遵守的义务义务：遵守的义务 适当执行和支付的义务适当执行和支付的义务（4 4）受益人银行的权利和义务）受益人银行的权利和义务 权利：得到支付权利：得到支付 义务：通知的义务义务：通知的义务（5 5）受益人的权利）受益人的权利 得到支付的权利得到支付的权利 得到通知的权利得到通知的权利1453 3、欺诈损失的分担、欺诈损失的分担（1 1）安全程序的概念）安全程序的概念 安全程序规则是指客户与银行约定使用的密码或其他有效的安全程序规则是指客户与银行约定

159、使用的密码或其他有效的身份认证手段，出现假冒指令产生的损失由银行还是由客户承身份认证手段，出现假冒指令产生的损失由银行还是由客户承担的规则。安全程序规则用以平衡客户和银行之间的风险。担的规则。安全程序规则用以平衡客户和银行之间的风险。 （2 2）安全程序规则的规定）安全程序规则的规定 客户只对经过其授权的支付指令负责，对于未经授权的指令造客户只对经过其授权的支付指令负责，对于未经授权的指令造成的损失，在银行满足了下列四个条件后，应承担责任：成的损失，在银行满足了下列四个条件后，应承担责任： 银行与客户达成协议，约定客户输入支付指令必须经安全银行与客户达成协议，约定客户输入支付指令必须经安全程序

160、确认；程序确认； 该安全程序具备商业上的合理性；该安全程序具备商业上的合理性； 银行出于诚实及善意接受支付指令；银行出于诚实及善意接受支付指令； 银行遵守了安全程序。银行遵守了安全程序。146（3 3）安全程序规则的例外）安全程序规则的例外 由银行承担损失。由银行承担损失。 若客户能够举证，电子支付指令不是由能够接近安全程序的客若客户能够举证，电子支付指令不是由能够接近安全程序的客户或其代理人发出的，也不是从客户可以控制的来源发出的，即户或其代理人发出的，也不是从客户可以控制的来源发出的，即便通过了安全程序规则，客户不对该支付指令造成的损失负责。便通过了安全程序规则，客户不对该支付指令造成的损

161、失负责。 1474 4、支付指令有误时的责任承担、支付指令有误时的责任承担（1 1）支付指令表述有误）支付指令表述有误 支付指令表述有误任何人无权作为受益人，由此造成的利息及其支付指令表述有误任何人无权作为受益人，由此造成的利息及其他损失，由指令人自行承担。他损失，由指令人自行承担。 （2 2）支付指令错误）支付指令错误指令发送人应对其支付指令正确性负责，若因支付指令有误导致指令发送人应对其支付指令正确性负责，若因支付指令有误导致了损失，该损失应由发送人承担。了损失，该损失应由发送人承担。但是，若发送人作到三点，则损失应由接收人承担：但是，若发送人作到三点，则损失应由接收人承担： 发送人完全按

162、其与接收人约定的错误检测安全程序发送了支发送人完全按其与接收人约定的错误检测安全程序发送了支付指令；付指令； 接收指令人未遵循约定的安全程序；接收指令人未遵循约定的安全程序； 若接收指令人完全按安全程序行事，损失不会发生。若接收指令人完全按安全程序行事，损失不会发生。（3 3）支付指令执行错误）支付指令执行错误支付指令发出人本身无过错，故不承担责任，指令接收人错误执支付指令发出人本身无过错，故不承担责任，指令接收人错误执行指令，应对由此造成的损失负责。行指令，应对由此造成的损失负责。1485 5、退款保证与间接损失、退款保证与间接损失 退款保证是指在资金划拨未能完成时，该划拨行为所涉及的退款保

163、证是指在资金划拨未能完成时，该划拨行为所涉及的每一个指令发送方有权得到相当于支付指令酬金及其利息的退每一个指令发送方有权得到相当于支付指令酬金及其利息的退款。款。除另有约定，银行不承担划拨未能完成所造成的间接损失。除另有约定，银行不承担划拨未能完成所造成的间接损失。149 四、电子支付中的特殊法律问题四、电子支付中的特殊法律问题（一）电子资金划拨的无因性（一）电子资金划拨的无因性无因性，指无论某笔资金交易的基础法律关系成立与否合法与否无因性，指无论某笔资金交易的基础法律关系成立与否合法与否，银行按客户以正常输入的指令操作后，一经支付不可撤销。，银行按客户以正常输入的指令操作后，一经支付不可撤销

164、。 （二）业务操作层面的安全控制（二）业务操作层面的安全控制银行对不同客户的电子支付类型、单笔支付金额和每日累计支付银行对不同客户的电子支付类型、单笔支付金额和每日累计支付金额等做出合理限制。金额等做出合理限制。银行通过互联网为个人客户办理电子支付业务，除采用数字证书银行通过互联网为个人客户办理电子支付业务，除采用数字证书、电子签名等安全认证方式外，单笔金额不应超过、电子签名等安全认证方式外，单笔金额不应超过10001000元人民币，元人民币，每日累计金额不应超过每日累计金额不应超过50005000元人民币。元人民币。银行为客户办理电子支付业务，单位客户从其银行结算账户支付银行为客户办理电子支

165、付业务，单位客户从其银行结算账户支付给个人银行结算账户的款项，其单笔金额不得超过给个人银行结算账户的款项，其单笔金额不得超过5 5万元人民币，万元人民币，但银行与客户通过协议约定，能够事先提供有效付款依据的除外。但银行与客户通过协议约定，能够事先提供有效付款依据的除外。150五、电子支付法律责任五、电子支付法律责任（一）银行电子支付法律责任（一）银行电子支付法律责任归责原则：过错推定责任原则归责原则：过错推定责任原则责任方式：返还资金、支付利息责任方式：返还资金、支付利息 补足差额，偿还金额补足差额，偿还金额 赔偿其他损失赔偿其他损失（二）认证机构电子支付法律责任（二）认证机构电子支付法律责任

166、 归责原则：过错推定责任原则归责原则：过错推定责任原则 责任方式：继续履行责任方式：继续履行 采取补救措施采取补救措施 赔偿损失赔偿损失（三）其他主体（三）其他主体 责任方式：停止不当行为，采取补救措施责任方式：停止不当行为，采取补救措施 赔偿损失赔偿损失 合同法中规定赠与合合同法中规定赠与合同、客运合同、保管合同、客运合同、保管合同、仓储合同、委托合同、仓储合同、委托合同采用过错责任。同采用过错责任。谁主张、谁举证。谁主张、谁举证。151第二节电子银行及其法律规范第二节电子银行及其法律规范第二节电子银行及其法律规范第二节电子银行及其法律规范 一、电子银行的概念和分类一、电子银行的概念和分类电

167、子银行又称网络银行，是指使用电子工具通过互联网向客户提电子银行又称网络银行，是指使用电子工具通过互联网向客户提供网上银行业务的银行。供网上银行业务的银行。20052005年年2 2月月6 6日，银监会发布日，银监会发布电子银行业务管理办法电子银行业务管理办法，将电子，将电子银行分为两类，一是网上银行、电话银行和手机银行，二是其他银行分为两类，一是网上银行、电话银行和手机银行，二是其他利用电子服务设备和网络，由客户通过自助服务方式完成金融交利用电子服务设备和网络，由客户通过自助服务方式完成金融交易的银行业务，包括自助银行、易的银行业务，包括自助银行、ATMATM机等。机等。根据是否独立于传统银行

168、，分为：根据是否独立于传统银行，分为： 1 1、独立型电子银行、独立型电子银行 2 2、依存型电子银行、依存型电子银行 从技术的角度，电子银行经历了计算机初级运用、计算机联机管从技术的角度，电子银行经历了计算机初级运用、计算机联机管理、电子银行的阶段。理、电子银行的阶段。152二、电子银行的市场准入二、电子银行的市场准入（一）条件（一）条件管理办法管理办法第第9 9条规定申请电子银行业务的条件：条规定申请电子银行业务的条件： 1 1、金融机构的经营活动正常，建立了较为完善的风险管理体系、金融机构的经营活动正常，建立了较为完善的风险管理体系和内部控制制度，前一年内，未发生重大事故；和内部控制制度

169、，前一年内，未发生重大事故；2 2、制定了电子银行业务的总体发展战略、发展规划和电子银行、制定了电子银行业务的总体发展战略、发展规划和电子银行安全策略，建立电子银行业务风险管理的组织体系和制度体系；安全策略，建立电子银行业务风险管理的组织体系和制度体系；3 3、按照电子银行业务发展规划和安全策略，建立电子银行业务、按照电子银行业务发展规划和安全策略，建立电子银行业务运营的基础设施和系统，并对相关设施和系统进行了必要的安全检运营的基础设施和系统，并对相关设施和系统进行了必要的安全检测和业务测试；测和业务测试；4 4、对电子银行业务风险管理情况和业务运营设施与系统等，进、对电子银行业务风险管理情况

170、和业务运营设施与系统等，进行了符合监管要求的安全评估；行了符合监管要求的安全评估；5 5、建立了明确的电子银行业务管理部门，配备了合格的管理人、建立了明确的电子银行业务管理部门，配备了合格的管理人员和技术人员；员和技术人员；6 6、中国银监会要求的其他条件。、中国银监会要求的其他条件。153管理办法管理办法第第1010条规定，开办互联网网上银行业务、手机银行条规定，开办互联网网上银行业务、手机银行业务等电子银行业务，除应具备第业务等电子银行业务，除应具备第9 9条条件外，还应具备：条条件外，还应具备：1 1、基础设施设备能够保障电子银行的正常运行；、基础设施设备能够保障电子银行的正常运行；2

171、2、系统具备必要的业务处理能力，能够满足客户适时业务处理、系统具备必要的业务处理能力，能够满足客户适时业务处理的需要；的需要；3 3、建立了有效的外部攻击侦测机制；、建立了有效的外部攻击侦测机制；4 4、中资银行业金融机构的电子银行业务运营系统和业务处理服、中资银行业金融机构的电子银行业务运营系统和业务处理服务器设置在中华人民共和国境内；务器设置在中华人民共和国境内；5 5、外资金融机构的电子银行业务运营系统和业务处理服务器可、外资金融机构的电子银行业务运营系统和业务处理服务器可以设置在中华人民共和国境内或境外。以设置在中华人民共和国境内或境外。154（二）申请电子银行业务的批准（二）申请电子

172、银行业务的批准银行申请电子银行业务，应向银监会提出申请。银行申请电子银行业务，应向银监会提出申请。管理办法管理办法第第1212条规定，申请开办电子银行业务，根据电条规定，申请开办电子银行业务，根据电子银行业务的不同类型，分别适用审批制和报告制。子银行业务的不同类型，分别适用审批制和报告制。1 1、利用互联网等开放性网络或无线网络开办的电子银行业务，、利用互联网等开放性网络或无线网络开办的电子银行业务，包括网上银行、手机银行和利用掌上电脑等个人数据辅助设备包括网上银行、手机银行和利用掌上电脑等个人数据辅助设备开办的电子银行业务，适用审批制；开办的电子银行业务，适用审批制；2 2、利用境内或地区性

173、电信网络、有线网络等开办的电子银行、利用境内或地区性电信网络、有线网络等开办的电子银行业务，适用报告制；业务，适用报告制；3 3、利用银行为特定自助服务设施或与客户建立的专用网络开、利用银行为特定自助服务设施或与客户建立的专用网络开办的电子银行业务，法律法规和行政规章另有规定的遵照其规办的电子银行业务，法律法规和行政规章另有规定的遵照其规定，没有规定的适用报告制。定，没有规定的适用报告制。155 （三）电子银行业务的终止（三）电子银行业务的终止管理办法管理办法第第2828条规定，已开办电子银行业务终止的，应条规定，已开办电子银行业务终止的，应提前提前3 3个月就终止电子银行服务的原因及相关问题

174、处置方案等，个月就终止电子银行服务的原因及相关问题处置方案等，报告中国银监会，并采取有效措施保护客户合法权益，针对可报告中国银监会，并采取有效措施保护客户合法权益，针对可能出现的问题制定有效的处置方案。能出现的问题制定有效的处置方案。 156三、电子银行的业务管理三、电子银行的业务管理（一）数据交换与转移管理（一）数据交换与转移管理 1 1、金融机构间业务数据交换与转移、金融机构间业务数据交换与转移管理办法管理办法第第5656条规定，建立电子银行业务数据交换机制的条规定，建立电子银行业务数据交换机制的金融机构，或者电子银行平台实现相互连接的金融机构，应当建金融机构，或者电子银行平台实现相互连接

175、的金融机构，应当建立联合风险管理委员会，负责协调跨行间的业务风险管理与控制。立联合风险管理委员会，负责协调跨行间的业务风险管理与控制。 2 2、与非银行业金融机构间业务数据交换与转移、与非银行业金融机构间业务数据交换与转移管理办法管理办法第第5858条规定，条规定，“金融机构在确保电子银行业务数金融机构在确保电子银行业务数据安全并被恰当使用的情况下，可以向非金融机构转移部分电子据安全并被恰当使用的情况下，可以向非金融机构转移部分电子银行业务数据。银行业务数据。 金融机构应严格审查合作对象，签订书面合作协议，建立有效金融机构应严格审查合作对象，签订书面合作协议，建立有效监督机制。监督机制。157

176、（二）业务外包管理（二）业务外包管理1 1、业务外包报告制、业务外包报告制金融机构在进行电子银行业务外包时，应经过金融机构董事金融机构在进行电子银行业务外包时，应经过金融机构董事会或者法人代表批准，并应在业务外包实施前向中国银监会报会或者法人代表批准，并应在业务外包实施前向中国银监会报告。告。2 2、业务外包的安全管理、业务外包的安全管理（1 1）安全策略）安全策略（2 2）合同管理）合同管理（3 3）风险评估和应急）风险评估和应急 158（三）跨境业务活动管理（三）跨境业务活动管理电子银行业务管理办法电子银行业务管理办法第第7272条规定，条规定，“金融机构提供跨境电金融机构提供跨境电子银行

177、服务，除应遵守中国法律法规和外汇管理政策等规定外，子银行服务，除应遵守中国法律法规和外汇管理政策等规定外，还应遵守境外居民所在国家（地区）的法律规定。还应遵守境外居民所在国家（地区）的法律规定。境外电子银行监管部门对跨境电子银行业务要求审批的，金融境外电子银行监管部门对跨境电子银行业务要求审批的，金融机构在提供跨境业务活动之前，应获得境外电子银行监管部门的机构在提供跨境业务活动之前，应获得境外电子银行监管部门的批准。批准。”159四、电子银行交易中的法律问题四、电子银行交易中的法律问题（一）电子银行与参与者的关系（一）电子银行与参与者的关系 无协商和书面协议带来的争议。无协商和书面协议带来的争

178、议。（二）电子银行的营业时间问题（二）电子银行的营业时间问题 无交易时间限制，与无交易时间限制，与8 8小时工作时间的现行法律的冲突。小时工作时间的现行法律的冲突。 超出通常营业时间的交易，如何确定工作日？超出通常营业时间的交易，如何确定工作日？（三）电子银行交易中的风险与责任承担问题（三）电子银行交易中的风险与责任承担问题 1 1、风险种类、风险种类 据美国财政部货币总监署据美国财政部货币总监署总监手册互联网银行业务总监手册互联网银行业务，电，电子银行风险有九种，即：信用风险、利率风险、流动性风险、价子银行风险有九种，即：信用风险、利率风险、流动性风险、价格风险、外汇风险、交易风险、合规性风

179、险、战略风险、声誉风格风险、外汇风险、交易风险、合规性风险、战略风险、声誉风险。险。1602 2、风险管理、风险管理（1 1）对客户身份及传输信息采用加密技术）对客户身份及传输信息采用加密技术（2 2）制定完备的）制定完备的“电子银行服务协议电子银行服务协议”（3 3）实施电子银行的安全评估）实施电子银行的安全评估（4 4）建立应急性处理措施（业务变动公告、重大事故报告）建立应急性处理措施（业务变动公告、重大事故报告）161第三节电子货币的法律规范第三节电子货币的法律规范第三节电子货币的法律规范第三节电子货币的法律规范 一、电子货币的概念、类型与性质一、电子货币的概念、类型与性质（一）电子货币

180、的概念（一）电子货币的概念电子货币，是指以金融电子化为基础，以商用电子化工具和各类电子货币，是指以金融电子化为基础，以商用电子化工具和各类交易卡为媒介，以电子计算机和通信技术为手段，以电子数据形交易卡为媒介，以电子计算机和通信技术为手段，以电子数据形式储存在银行的计算机系统中，并通过计算机网络以电子信息传式储存在银行的计算机系统中，并通过计算机网络以电子信息传递形式实现流通和支付功能的货币。递形式实现流通和支付功能的货币。（二）电子货币的种类（二）电子货币的种类1 1、储值卡型、储值卡型 2 2、信用卡应用型、信用卡应用型 3 3、存款电子化划拨型、存款电子化划拨型4 4、基于计算机软件的电子

181、现金、基于计算机软件的电子现金 162（三）电子货币的性质（三）电子货币的性质1 1、电子货币是二次性货币、电子货币是二次性货币2 2、电子货币是非法定货币、电子货币是非法定货币3 3、电子货币是电子支付方式、电子货币是电子支付方式二、电子货币的发行主体二、电子货币的发行主体 （一）国际社会的争议（一）国际社会的争议20002000年欧盟年欧盟EMIEMI指令对电子货币发行主体作了严格限制。指令对电子货币发行主体作了严格限制。 美联储则采取相对宽松的态度。美联储则采取相对宽松的态度。 （二）我国的态度（二）我国的态度1 1、现有规定、现有规定 我国我国信用卡业务管理办法信用卡业务管理办法中规定

182、：信用卡的发行者仅限中规定：信用卡的发行者仅限于商业银行。于商业银行。163 我国对货币发行严格管理，人民币是我国唯一合法流通的货币，我国对货币发行严格管理，人民币是我国唯一合法流通的货币，年度供应量由国务院批准，由中国人民银行统一印制、发行。年度供应量由国务院批准，由中国人民银行统一印制、发行。 2 2、对发行主体的规制、对发行主体的规制 （1 1）必须经有关部门审批、核准后，才可以发行电子货币。）必须经有关部门审批、核准后，才可以发行电子货币。 （2 2）发行主体必须对通过发行的电子货币所得款项与其他业务所）发行主体必须对通过发行的电子货币所得款项与其他业务所得款项分帐管理。得款项分帐管理

183、。 （3 3）发行主体必须向主管部门缴纳一定比例的保证金。）发行主体必须向主管部门缴纳一定比例的保证金。 （4 4）发行主体必须在软件、硬件、人员、资金、场所等方面具备）发行主体必须在软件、硬件、人员、资金、场所等方面具备一定的资质。一定的资质。 （5 5）发行主体必须在具体制度上明确消费者的权益及己方的义务。）发行主体必须在具体制度上明确消费者的权益及己方的义务。164三、电子货币的法律监管三、电子货币的法律监管（一）制定电子货币可适用的法律（一）制定电子货币可适用的法律（二）加强电子货币的金融监管（二）加强电子货币的金融监管银监会作为中国银行业监管的主体，对电子货币的监管重心银监会作为中国

184、银行业监管的主体，对电子货币的监管重心应该是：应该是： 1 1、电子货币的发行资格的认定。、电子货币的发行资格的认定。 2 2、电子货币流通过程中安全支付标准的审查和监督。、电子货币流通过程中安全支付标准的审查和监督。 3 3、电子货币流通规则的制定。、电子货币流通规则的制定。 4 4、电子货币风险系统风险的控制和消费者保护。、电子货币风险系统风险的控制和消费者保护。165 （三）洗钱控制（三）洗钱控制根据根据金融机构反洗钱规定金融机构反洗钱规定1 1、建立和实施客户身份识别制度，使政府在特定情况下能够获、建立和实施客户身份识别制度，使政府在特定情况下能够获得电子货币密码技术中的私人密钥；得电

185、子货币密码技术中的私人密钥；2 2、设立中国反洗钱监测分析中心，建立国家反洗钱数据库，妥、设立中国反洗钱监测分析中心，建立国家反洗钱数据库，妥善处理可疑交易报告信息；善处理可疑交易报告信息；3 3、建立电子货币系统统计和信息披露制度、信息报告与备案制、建立电子货币系统统计和信息披露制度、信息报告与备案制度、现场和非现场检查制度及信息安全审核制度；度、现场和非现场检查制度及信息安全审核制度；4 4、在经营电子货币的机构里建立电子货币反洗钱监测子系统及、在经营电子货币的机构里建立电子货币反洗钱监测子系统及反洗钱内控制度；反洗钱内控制度；5 5、建立金融系统、司法机构、税务、海关、财政部门的联合监、

186、建立金融系统、司法机构、税务、海关、财政部门的联合监管网。管网。 166第四节第三方电子支付的法律规范第四节第三方电子支付的法律规范第四节第三方电子支付的法律规范第四节第三方电子支付的法律规范 20092009年年中国第三方支付市场蓝皮书中国第三方支付市场蓝皮书显示，中国第三方支付市显示，中国第三方支付市场年度交易规模接近场年度交易规模接近60006000亿元。亿元。167在第三方支付模式中，买方选购商品后，使用第在第三方支付模式中，买方选购商品后，使用第三方平台提供的账户进行货款支付，并由第三方通三方平台提供的账户进行货款支付，并由第三方通知卖家货款到账、要求发货；买方收到货物，并检知卖家货

187、款到账、要求发货；买方收到货物，并检验商品进行确认后，就可以通知第三方付款给卖家，验商品进行确认后，就可以通知第三方付款给卖家，第三方再将款项转至卖家账户上。第三方再将款项转至卖家账户上。 一、第三方电子支付概述一、第三方电子支付概述（一）概念（一）概念第三方支付是第三方支付是具备一定实力和信誉保障的独立机构，采用与各大具备一定实力和信誉保障的独立机构，采用与各大银行签约的方式，提供与银行支付结算系统接口的交易支持平台的银行签约的方式，提供与银行支付结算系统接口的交易支持平台的网络支付模式。网络支付模式。（二）第三方支付的典型模式（二）第三方支付的典型模式支付宝、贝宝、快钱支付宝、贝宝、快钱1

188、68（三）第三方支付的特点（三）第三方支付的特点 1 1、第三方支付平台提供一系列的应用接口程序，将多种银行卡、第三方支付平台提供一系列的应用接口程序，将多种银行卡支付方式整合到一个界面上，负责交易结算中与银行的对接，使支付方式整合到一个界面上，负责交易结算中与银行的对接，使网上购物更加快捷、便利。消费者和商家不需要在不同的银行开网上购物更加快捷、便利。消费者和商家不需要在不同的银行开设不同的账户，帮助消费者降低网上购物的成本，帮助商家降低设不同的账户，帮助消费者降低网上购物的成本，帮助商家降低运营成本；同时，还可以帮助银行节省网关开发费用，并为银行运营成本；同时，还可以帮助银行节省网关开发费

189、用，并为银行带来一定的潜在利润。带来一定的潜在利润。（2 2）较之）较之SSLSSL、SETSET等支付协议，利用第三方支付平台进行支付操等支付协议，利用第三方支付平台进行支付操作更加简单而易于接受。作更加简单而易于接受。SSLSSL是现在应用比较广泛的安全协议，在是现在应用比较广泛的安全协议，在SSLSSL中只需要验证商家的身份。中只需要验证商家的身份。SETSET协议是目前发展的基于信用卡协议是目前发展的基于信用卡支付系统的比较成熟的技术，但在支付系统的比较成熟的技术，但在SETSET中，各方的身份都需要通过中，各方的身份都需要通过CACA进行认证，程序复杂，手续繁多，速度慢且实现成本高。

190、有了进行认证，程序复杂，手续繁多，速度慢且实现成本高。有了第三方支付平台，商家和客户之间的交涉由第三方来完成，使网第三方支付平台，商家和客户之间的交涉由第三方来完成，使网上交易变得更加简单。上交易变得更加简单。169二、第三方电子支付相关法律问题二、第三方电子支付相关法律问题（一）第三方的行业市场准入（一）第三方的行业市场准入1 1、最低资金要求、最低资金要求根据中国人民银行根据中国人民银行支付清算组织管理办法（征求意见稿）支付清算组织管理办法（征求意见稿），设立全国性支付清算组织的注册资本最低限额为设立全国性支付清算组织的注册资本最低限额为1 1亿元人民币，亿元人民币，区域性为区域性为500

191、05000万元人民币，地方性为万元人民币，地方性为10001000万元人民币。万元人民币。2 2、牌照管理、牌照管理银监会对非银行机构的第三方支付严格审批，颁发经营证照。银监会对非银行机构的第三方支付严格审批，颁发经营证照。 170（二）第三方的法律地位（二）第三方的法律地位第三方支付企业实际上已经突破了现有特许经营的限制，客观第三方支付企业实际上已经突破了现有特许经营的限制，客观上具备了某些银行的特征。上具备了某些银行的特征。支付清算组织管理办法支付清算组织管理办法未正式出台，如果能明确第三方网未正式出台，如果能明确第三方网上支付平台从事业务的性质是金融增值服务，第三方的法律地位上支付平台从

192、事业务的性质是金融增值服务，第三方的法律地位将会明朗。将会明朗。（三）第三方与相关各方的法律关系（三）第三方与相关各方的法律关系1 1、与用户的关系、与用户的关系第三方的责任基于其在用户协议中的陈述和允诺，履行经用户第三方的责任基于其在用户协议中的陈述和允诺，履行经用户合法授权的付款通知和收款通知义务。合法授权的付款通知和收款通知义务。2 2、与银行（信用卡）的关系、与银行（信用卡）的关系第三方对于银行和信用卡组织来说是收单人，即用户通过信用第三方对于银行和信用卡组织来说是收单人，即用户通过信用卡或者银行帐号将资金置入了第三方支付机构的帐号中。卡或者银行帐号将资金置入了第三方支付机构的帐号中。

193、 第三方需要和银行（信用卡组织）之间有明确的服务协议。第三方需要和银行（信用卡组织）之间有明确的服务协议。 171三、第三方支付的安全保障三、第三方支付的安全保障 第三方支付潜在资金、洗钱、套现、冲击实体货币体系等金融第三方支付潜在资金、洗钱、套现、冲击实体货币体系等金融风险。风险。 （一）风险保证金制度（一）风险保证金制度（二）交易保护（二）交易保护商业银行和第三方支付公司支付业务交易额单笔不能超过商业银行和第三方支付公司支付业务交易额单笔不能超过10001000元，每日不能超过元，每日不能超过50005000元。元。（三）（三）“中央对手中央对手”清算制清算制即参与平台的各家银行都以第三方

194、平台为对手进行清算。类似即参与平台的各家银行都以第三方平台为对手进行清算。类似于。于。目前，国内的银行间资金清算通过央行进行，跨行支付通过央目前，国内的银行间资金清算通过央行进行，跨行支付通过央行转发。行转发。“中央对手中央对手”清算制是指将银行一笔跨行支付变成两个清算制是指将银行一笔跨行支付变成两个环节：付款行付款给央行；央行再转付给收款行，清算则是所有环节：付款行付款给央行；央行再转付给收款行，清算则是所有成员银行都与央行进行清算。成员银行都与央行进行清算。172（四）合同限度责任（四）合同限度责任反洗钱法反洗钱法规定，规定，“金融机构通过第三方识别客户身份的，金融机构通过第三方识别客户身

195、份的，应当确保第三方已经采取符合本法要求的客户身份识别措施；应当确保第三方已经采取符合本法要求的客户身份识别措施；第三方未采取符合本法要求的客户身份识别措施的，由该金融第三方未采取符合本法要求的客户身份识别措施的，由该金融机构承担未履行客户身份识别义务的责任。机构承担未履行客户身份识别义务的责任。”（五）业务限制与监管（五）业务限制与监管第三方只能开展第三方只能开展“国家政策允许的担保业务（涉及许可证的凭国家政策允许的担保业务（涉及许可证的凭证经营）证经营）”，定期向央行报送相关业务报表和财务报表。，定期向央行报送相关业务报表和财务报表。 173 引例：引例：20072007年年7 7月，上海

196、市版权局接到投诉，称月，上海市版权局接到投诉，称“书香门第书香门第”网站未网站未经权利人许可，向公众提供有关作品的网络在线阅读，涉嫌侵经权利人许可，向公众提供有关作品的网络在线阅读，涉嫌侵权。上海市版权局查明，权。上海市版权局查明，“书香门第书香门第” 由市民蔡某个人设立，由市民蔡某个人设立，该网站以传播发布文学作品为主，当事人未经权利人许可，长该网站以传播发布文学作品为主，当事人未经权利人许可，长期在网站向公众提供言情类、武侠类、推理类、科幻类文学作期在网站向公众提供言情类、武侠类、推理类、科幻类文学作品的在线阅读，侵犯了这些作品的著作权人合法权益。上海市品的在线阅读，侵犯了这些作品的著作权

197、人合法权益。上海市版权局依法对其作出责令停止侵权行为，罚款版权局依法对其作出责令停止侵权行为，罚款1.51.5万元的行政处万元的行政处罚。罚。返回返回174 著作权又称版权，是基于作者对文学、艺术、科学作品的全面支著作权又称版权，是基于作者对文学、艺术、科学作品的全面支配而产生的一种综合权利。配而产生的一种综合权利。 国际、国外立法：国际、国外立法：19961996年，年，世界知识产权组织版权条约世界知识产权组织版权条约（WCTWCT）世界知识产权组织表演与录音制品的条约世界知识产权组织表演与录音制品的条约（WPPTWPPT）19981998年，美国年，美国跨世纪数字版权法案跨世纪数字版权法案

198、20012001年，欧盟修订年，欧盟修订关于信息社会的版权及相关权利指令关于信息社会的版权及相关权利指令 国内立法：国内立法：19901990年，年，中华人民共和国著作权法中华人民共和国著作权法20012001年修订增加年修订增加“信息网络传播权信息网络传播权”20002000年，最高人民法院年，最高人民法院关于审理涉及计算机网络著作纠纷案件关于审理涉及计算机网络著作纠纷案件适用法律若干问题的解释适用法律若干问题的解释20062006年，国务院通过年，国务院通过信息网络传播权保护条例信息网络传播权保护条例第一节网络作品的著作权保护第一节网络作品的著作权保护175（一）作品数字化的性质（一）作品

199、数字化的性质 作品数字化的行为性质，有三种不同观点：作品数字化的行为性质，有三种不同观点：1 1、原有形式的复制品、原有形式的复制品 2 2、表达同一作品的两种不同形式、表达同一作品的两种不同形式 3 3、原有形式的改编作品、原有形式的改编作品（二）取得著作权的原则（二）取得著作权的原则国际社会意见有二：国际社会意见有二： 1 1、辛勤收集原则、辛勤收集原则 2 2、独创性原则，即不仅要独立完成，而且要具、独创性原则，即不仅要独立完成，而且要具有创造性有创造性网络著作权的作品包括传统作品数字化、计算机软件、网页、网络著作权的作品包括传统作品数字化、计算机软件、网页、数据库、链接等。数据库、链接

200、等。一、作品数字化一、作品数字化176（三）网络著作权的保护（三）网络著作权的保护 1 1、技术措施的保护、技术措施的保护 版权保护的技术措施是指版权人为了防止未经授权不法访问版权保护的技术措施是指版权人为了防止未经授权不法访问和使用作品以技术手段主动采取措施，保护和管理自己的版权，和使用作品以技术手段主动采取措施，保护和管理自己的版权，防止他人侵权行为。防止他人侵权行为。技术措施技术措施包括控制接触和控制使用的技术措施，如反复制设包括控制接触和控制使用的技术措施，如反复制设备、电子水印、电子签名和电子指纹技术、电子版权管理系统。备、电子水印、电子签名和电子指纹技术、电子版权管理系统。 2 2

201、、权利管理信息、权利管理信息用以宣告特定内容受到著作权法保护以及与权利人和使用条用以宣告特定内容受到著作权法保护以及与权利人和使用条件相关的信息。件相关的信息。 如版权页上有关作者信息、出版日期的信息等。如版权页上有关作者信息、出版日期的信息等。177二、计算机软件二、计算机软件计算机软件包括计算机程序及文档。计算机软件包括计算机程序及文档。（一）主体和客体（一）主体和客体据据19911991年年6 6月月中华人民共和国计算机软件保护条例中华人民共和国计算机软件保护条例1 1、主体、主体软件著作权由软件开发者享有。软件著作权由软件开发者享有。2 2、客体、客体软件作品，具有原创性和可复制性。软

202、件作品，具有原创性和可复制性。（二）计算机软件作品的著作权权利（二）计算机软件作品的著作权权利包括：发表权、署名权、修改权；复制权、发行权、出租权、网包括：发表权、署名权、修改权；复制权、发行权、出租权、网络传播权、翻译权等。络传播权、翻译权等。与传统著作权保护的不同与传统著作权保护的不同1 1、没有展览权、表演权和摄制权、没有展览权、表演权和摄制权2 2、没有维护作品完整权、没有维护作品完整权3 3、复制权有其特殊性、复制权有其特殊性178（三）软件保护方式的讨论（三）软件保护方式的讨论1 1、著作权法保护、著作权法保护优点：取得方式简便；优点：取得方式简便；开发者最大利益在于复制发行，著作

203、权的重点是作品开发者最大利益在于复制发行，著作权的重点是作品的复制发行权；的复制发行权；与国际接轨。与国际接轨。缺点：著作权法只保护形式不保护内容，开发者的软件设计缺点：著作权法只保护形式不保护内容，开发者的软件设计思想不受保护。思想不受保护。2 2、专利权保护、专利权保护优点：专利法保护内容优点：专利法保护内容缺点：智力活动的规则和方法不能授予专利；缺点：智力活动的规则和方法不能授予专利；专利的三性软件很难达到；专利的三性软件很难达到；专利授权程序复杂，耗时长。专利授权程序复杂，耗时长。3 3、商业秘密保护、商业秘密保护179三、网页三、网页（一）网页构成（一）网页构成版式、信息、设计、更新

204、版式、信息、设计、更新（二）网页作为著作权保护客体（二）网页作为著作权保护客体19991999年年1212月国家版权局发布月国家版权局发布关于制作数字化制品的著作权规关于制作数字化制品的著作权规定定，确立了数字作品的著作权保护。，确立了数字作品的著作权保护。网页信息和设计内容、图片作为作品具有独创性，受著作权法网页信息和设计内容、图片作为作品具有独创性，受著作权法保护。保护。（三）网页中的不正当竞争（三）网页中的不正当竞争1 1、抄袭网页作品、抄袭网页作品2 2、LOGOLOGO标识与他人商标、商号标识相同或相近似标识与他人商标、商号标识相同或相近似3 3、暗示与著名企业或网站的联系、暗示与著

205、名企业或网站的联系180四、超链接四、超链接链接是互联网的生命。链接是互联网的生命。（一）链接的种类（一）链接的种类1 1、正常链、正常链2 2、埋置链、埋置链（二）链接的侵权认定（二）链接的侵权认定1 1、归责原则、归责原则过错责任原则过错责任原则2 2、侵权构成、侵权构成（1 1）有侵权事实）有侵权事实（2 2）实施了侵权行为）实施了侵权行为（3 3）存在主观故意的过错）存在主观故意的过错（4 4）侵权行为和结果之间有因果联系）侵权行为和结果之间有因果联系 埋置链：是用户以通常方埋置链：是用户以通常方式看不见的，当网页下载完式看不见的，当网页下载完成时，被链接对象已经自动成时，被链接对象已

206、经自动显示在用户计算机屏幕上，显示在用户计算机屏幕上，与网面其他内容融为一体了。与网面其他内容融为一体了。埋置链会让用户误以为自己埋置链会让用户误以为自己的浏览器仍然在先前所浏览的浏览器仍然在先前所浏览网站上。网站上。181五、数据库五、数据库数据库是指以一定系统或方法编排，使任何人都能以电子或其他数据库是指以一定系统或方法编排，使任何人都能以电子或其他方式加以利用的各种作品、资料或材料的集合体。方式加以利用的各种作品、资料或材料的集合体。（一）特点（一）特点1 1、数据库具有系统性、数据库具有系统性2 2、数据库具有信息集合性、数据库具有信息集合性3 3、数据库具有可调取性、数据库具有可调取

207、性（二）数据库的知识产权类属（二）数据库的知识产权类属著作权保护著作权保护1 1、数据库取得著作权的条件、数据库取得著作权的条件独创性是数据库受到著作权法保护的必要条件。独创性是数据库受到著作权法保护的必要条件。2 2、著作权保护数据库的范围、著作权保护数据库的范围 “只保护形式，不保护内容只保护形式，不保护内容”3 3、编排数据库不得损害原作者利益、编排数据库不得损害原作者利益182（三）数据库的特殊保护（三）数据库的特殊保护1 1、将数据库视为特殊的财产权、将数据库视为特殊的财产权（1 1）权利）权利禁止摘录权禁止摘录权禁止再利用权禁止再利用权（2 2）限制）限制对于数据库非重要部分内容的

208、摘录或再利用对于数据库非重要部分内容的摘录或再利用适当引用适当引用非盈利性利用非盈利性利用教学需要教学需要保存版本需要保存版本需要公共安全需要公共安全需要2 2、数据库的反不正当竞争法保护、数据库的反不正当竞争法保护183第二节电子商务专利的法律保护第二节电子商务专利的法律保护第二节电子商务专利的法律保护第二节电子商务专利的法律保护专利权的客体为发明创造，包括发明、实用新型和外观设计。专利权的客体为发明创造，包括发明、实用新型和外观设计。 一、电子商务专利的概念和保护客体一、电子商务专利的概念和保护客体电子商务专利又称商业方法专利，是指为处理或解决商业经电子商务专利又称商业方法专利，是指为处理

209、或解决商业经济活动或事务而通过人的智力创作的方法或规则，是电子商务济活动或事务而通过人的智力创作的方法或规则，是电子商务中采用特定经营方法或模式所拥有的排他性权利。包括：中采用特定经营方法或模式所拥有的排他性权利。包括： 1 1、网络技术、网络技术 2 2、网络商务方法、网络商务方法商业方法，是为了处理和解决商业经济活动或事务而通过人商业方法，是为了处理和解决商业经济活动或事务而通过人的智力创造形成的方法或者规则。的智力创造形成的方法或者规则。 专利法专利法规定：智力活动的规则和方法不能授予专利权。规定：智力活动的规则和方法不能授予专利权。 184二、电子商务专利立法状况二、电子商务专利立法状

210、况 美国：美国：19961996年，修改年，修改计算机相关发明专利申请审查指南计算机相关发明专利申请审查指南获准商获准商业方法专利。业方法专利。 19981998年，联邦巡回上诉法院确立原告商业方法软件年，联邦巡回上诉法院确立原告商业方法软件“网网络金融服务数字处理系统络金融服务数字处理系统”具有专利性。具有专利性。日本：日本：20012001年起，专利厅设立电子商务审查室，专门受理电子商年起，专利厅设立电子商务审查室，专门受理电子商务专利申请。务专利申请。欧盟：专利局对电子商务方法专利持谨慎态度，目前尚未授予单纯欧盟：专利局对电子商务方法专利持谨慎态度，目前尚未授予单纯 电子商务方法专利。电

211、子商务方法专利。中国：中国：专利审查指南专利审查指南规定规定“组织、生产、商业实施和经济管理组织、生产、商业实施和经济管理 的方法和制度的方法和制度”属于智力活动的规则及方法，电子商务方法属于智力活动的规则及方法，电子商务方法 属智力活动规则及方法。依据现有法律，我国电子商务方法属智力活动规则及方法。依据现有法律，我国电子商务方法 不能授予专利权。不能授予专利权。三、将电子商务方法三、将电子商务方法纳入专利保护是必然趋势纳入专利保护是必然趋势185第三节域名的法律保护第三节域名的法律保护第三节域名的法律保护第三节域名的法律保护一、域名概述一、域名概述（一）域名的概念（一）域名的概念域名是互联网

212、上的电子地址，是互联网上识别和定位计算机层次域名是互联网上的电子地址，是互联网上识别和定位计算机层次结构式的字符标识，是与计算机的互联网协议（结构式的字符标识，是与计算机的互联网协议（IPIP）地址相对应。）地址相对应。（二）域名特征（二）域名特征1 1、标识性、标识性2 2、唯一性、唯一性3 3、排他性、排他性4 4、国际性、国际性5 5、无时限性、无时限性186（三）域名的结构（三）域名的结构1 1、顶级域名、顶级域名通用顶级域名：通用顶级域名：comcom、 netnet和和orgorg向所有用户开放向所有用户开放intint、milmil、 eduedu 、govgov仅限美国专用仅限

213、美国专用国家代码顶级域名国家代码顶级域名新增顶级域名：新增顶级域名：infoinfo：信息服务：信息服务bizbiz：商业公司：商业公司 namename：个人：个人propro：医生、律师、会计师：医生、律师、会计师 coopcoop：社会合作：社会合作aeroaero：航空运输：航空运输 museummuseum：博物馆：博物馆2 2、二级域名、二级域名分为行政区域名和类别域名，其中，类别域名有分为行政区域名和类别域名，其中，类别域名有6 6个：个：acac：适用于科研机构：适用于科研机构 comcom：适用于工、商、金融等企业：适用于工、商、金融等企业eduedu：适用于教育机构：适用于

214、教育机构 govgov：适用于政府部门：适用于政府部门netnet：适用于互联网、接入网络的信息中心和运行中心：适用于互联网、接入网络的信息中心和运行中心orgorg：适用于各种非营利性组织：适用于各种非营利性组织3 3、三级域名、三级域名187二、域名管理二、域名管理（一）域名管理机构（一）域名管理机构1 1、国际域名管理机构、国际域名管理机构19981998年，美国成立民间非盈利性国际性组织互联网名称与编年，美国成立民间非盈利性国际性组织互联网名称与编码分配公司（码分配公司（ICANNICANN），），20002000年年1010月，开始受理月，开始受理和和.org.org，顶级域名的登记

215、管理。顶级域名的登记管理。2 2、我国域名管理机构、我国域名管理机构（1 1）中国互联网络信息中心（）中国互联网络信息中心（CNNICCNNIC）办理我国互联网域名注册。）办理我国互联网域名注册。（2 2）CNNICCNNIC通过注册服务机构认证，委托公司提供域名注册的注通过注册服务机构认证，委托公司提供域名注册的注册服务，如北京首都在线科技发展有限公司、北京市电信公司营册服务，如北京首都在线科技发展有限公司、北京市电信公司营业局、北京东方网景信息科技有限公司、中文域名有限公司。业局、北京东方网景信息科技有限公司、中文域名有限公司。188（二）域名管理现状（二）域名管理现状1 1、域名注册规定

216、限于技术层面、域名注册规定限于技术层面2 2、有若干管理规定、有若干管理规定（1 1）凡是域名包括或者属于他人含有在先权利，构成侵权；）凡是域名包括或者属于他人含有在先权利，构成侵权；（2 2）禁止转让或买卖域名；）禁止转让或买卖域名；（3 3）域名注册管理机构不负责域名争议的解决。）域名注册管理机构不负责域名争议的解决。（三）域名注册原则与规则（三）域名注册原则与规则1 1、注册原则、注册原则（1 1）先申请原则）先申请原则（2 2）申请人选择原则）申请人选择原则（3 3）申请人负责原则）申请人负责原则 2 2、命名规则、命名规则（1 1）不要求具有显著性）不要求具有显著性（2 2）不得使用

217、禁用文字）不得使用禁用文字189 未经国家有关部门的正式批准，不得使用含有未经国家有关部门的正式批准，不得使用含有“chinachina”、“chinesechinese”、“cncn”、“nationalnational”等字样的域名；等字样的域名； 不得使用公众知晓的其他国家或者地区名称、外国地名、国不得使用公众知晓的其他国家或者地区名称、外国地名、国际组织名称；际组织名称； 未经各级地方政府批准，不得使用县级以上（含县级）行政未经各级地方政府批准，不得使用县级以上（含县级）行政区划名称的全称或者缩写；区划名称的全称或者缩写； 不得使用行业名称或者商品的通用名称；不得使用行业名称或者商品的

218、通用名称； 不得使用他人已在中国注册过的企业名称或者商标名称；不得使用他人已在中国注册过的企业名称或者商标名称； 不得使用对国家、社会或者公共利益有损害的名称。不得使用对国家、社会或者公共利益有损害的名称。190三、域名的法律保护：域名权三、域名的法律保护：域名权（一）域名权的提出（一）域名权的提出（二）将域名注册为商标（二）将域名注册为商标1 1、原则上只有核心域名才能申请注册、原则上只有核心域名才能申请注册2 2、域名要起到标识经营者的作用、域名要起到标识经营者的作用3 3、域名申请商标必须指定受保护的商品、域名申请商标必须指定受保护的商品4 4、下列域名不能申请为商标、下列域名不能申请为

219、商标（1 1）姓氏）姓氏（2 2）描述型申请，即直接表示商品质量、功能、用途等特点的）描述型申请，即直接表示商品质量、功能、用途等特点的（3 3）通用名称）通用名称191 四、因域名引起的不正当竞争四、因域名引起的不正当竞争 （一）侵犯他人在先权利（一）侵犯他人在先权利1 1、域名与他人商标相同或相似、域名与他人商标相同或相似2 2、域名与他人域名相似、域名与他人域名相似 （二）恶意强注（二）恶意强注恶意强注是指出于从他人商标中牟利的恶意，注册并出卖域恶意强注是指出于从他人商标中牟利的恶意，注册并出卖域名的行为。名的行为。1 1、域名持有人向权利人提出出售、出租或以其他方式有偿转、域名持有人向

220、权利人提出出售、出租或以其他方式有偿转让域名；让域名；2 2、为营利目的，故意混淆域名与权利人的商标、商号的方式、为营利目的，故意混淆域名与权利人的商标、商号的方式使网络用户接入其网页或其他在线服务；使网络用户接入其网页或其他在线服务；3 3、专为阻止他人将商标、商号用于域名而注册；、专为阻止他人将商标、商号用于域名而注册；4 4、为损害他人的商誉而注册域名。、为损害他人的商誉而注册域名。192五、中国互联网络信息中心（五、中国互联网络信息中心（CNNICCNNIC）域名争议解决规则）域名争议解决规则 20002000年年1111月月中文域名争议解决办法（试行）中文域名争议解决办法（试行），授

221、权中国国际，授权中国国际经济贸易仲裁委员会解决争议。经济贸易仲裁委员会解决争议。 解决办法解决办法规定，域名争议解决中心只受理商标权人投诉案。规定，域名争议解决中心只受理商标权人投诉案。据据解决办法解决办法的规定，投诉条件为：的规定，投诉条件为：（1 1）投诉人享有法律保护的商标权；）投诉人享有法律保护的商标权；（2 2）被投诉的域名与商标相同，或者具有足以导致混淆的相似性；）被投诉的域名与商标相同，或者具有足以导致混淆的相似性；（3 3）域名持有人对该域名及包括该域名的其他字符组合不享有商）域名持有人对该域名及包括该域名的其他字符组合不享有商标权，也没有受法律保护的其他权利和利益；标权，也没

222、有受法律保护的其他权利和利益；（4 4）域名持有人对该域名的注册与使用具有恶意；）域名持有人对该域名的注册与使用具有恶意；（5 5）投诉人的业务已经或者极有可能因该域名的注册与使用受到）投诉人的业务已经或者极有可能因该域名的注册与使用受到损害。损害。投诉人应当出具有效证据，证明以上条件同时具备。投诉人应当出具有效证据，证明以上条件同时具备。 193第四节网上商业秘密法律保护第四节网上商业秘密法律保护第四节网上商业秘密法律保护第四节网上商业秘密法律保护一、商业秘密的概念和特征一、商业秘密的概念和特征商业秘密是指不为公众所知悉，能给权利人带来经济利益，并经商业秘密是指不为公众所知悉，能给权利人带来

223、经济利益，并经权利人采取保密措施的技术信息或经营信息。权利人采取保密措施的技术信息或经营信息。商业秘密具有：秘密性、保密性和商业价值性。商业秘密具有：秘密性、保密性和商业价值性。二、侵犯商业秘密的行为二、侵犯商业秘密的行为（一）行为种类（一）行为种类反不正当竞争法反不正当竞争法第第1010条规定：条规定：“经营者不得采用下列手段侵犯经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：商业秘密：1 1、以盗窃、利诱、胁迫或其它不正当竞争手段取得权利人的商、以盗窃、利诱、胁迫或其它不正当竞争手段取得权利人的商业秘密；业秘密；2 2、披露、使用或允许他人使用以前项手段获取权利人的商业秘、披露、使用或允许他人使用以前

224、项手段获取权利人的商业秘密；密；3 3、违反约定或违反权利人有关保密要求，披露、使用或允许他、违反约定或违反权利人有关保密要求，披露、使用或允许他人使用其掌握的商业秘密人使用其掌握的商业秘密 。”194（二）网络中侵犯商业秘密的行为（二）网络中侵犯商业秘密的行为1 1、非法侵入企业内部网或个人网系统，利用自己的计算机终端、非法侵入企业内部网或个人网系统，利用自己的计算机终端取得他人的商业秘密信息。取得他人的商业秘密信息。2 2、通过、通过BBSBBS将传输中的他人的商业秘密信息下载到自己的计算机将传输中的他人的商业秘密信息下载到自己的计算机内。内。3 3、将公共信息网中传输的加密商业电子邮件截

225、获，解密获取其、将公共信息网中传输的加密商业电子邮件截获，解密获取其中内容。中内容。三、商业秘密的法律保护三、商业秘密的法律保护侵权行为法侵权行为法追究侵权人的民事责任。追究侵权人的民事责任。合同法合同法对违反保守商业秘密的违约人追究违约责任。对违反保守商业秘密的违约人追究违约责任。反不正当竞争法反不正当竞争法规定有行政责任和民事赔偿责任。规定有行政责任和民事赔偿责任。刑法刑法规定侵犯商业秘密处三年以下有期徒刑或拘役，后果严规定侵犯商业秘密处三年以下有期徒刑或拘役，后果严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。195导例：导例：南方网讯：最近国际

226、上有关网站危机的最大新闻莫过于英国网站南方网讯：最近国际上有关网站危机的最大新闻莫过于英国网站BB 的倒闭，在这家网站倒闭后，又爆出一则大新闻，收购的倒闭，在这家网站倒闭后，又爆出一则大新闻，收购BB的的FF公司在取得公司在取得BB资产时，同时获得资产时，同时获得网站保存的网站保存的3535万份用户资料。万份用户资料。无独有偶，另一家破产网上商店无独有偶，另一家破产网上商店CraftShopCraftShop在在5 5月份提出破产申请月份提出破产申请时，也在积极寻找用户个人资料买主。时，也在积极寻找用户个人资料买主。在因特网上，收集网民资料是很普遍的现象，网站往往会要求用在因特网上，收集网民资

227、料是很普遍的现象，网站往往会要求用户提供个人资料，如姓名、性别、年龄、电话等，由于网站户提供个人资料，如姓名、性别、年龄、电话等，由于网站“小小cookiescookies”技术当用户再次访问该网站时网站能自动别该用户身份，技术当用户再次访问该网站时网站能自动别该用户身份，这样，用户上网习惯和购物习惯就记录于该网站资料库中，这些记这样，用户上网习惯和购物习惯就记录于该网站资料库中，这些记录，也在网站出售之列。录，也在网站出售之列。此举激怒了隐私权人和数千名消费者。此举激怒了隐私权人和数千名消费者。返回返回196 消费者权益保护法消费者权益保护法第第2 2条规定：条规定：“消消费者为生活消费需要

228、购买使用商品或接受费者为生活消费需要购买使用商品或接受服务，其权利受到本法保护；本法未作规服务，其权利受到本法保护；本法未作规定的，受其他有关法律、法规的保护。定的，受其他有关法律、法规的保护。” 一、主体的界定一、主体的界定 电子商务消费者是指通过网络购买商品、电子商务消费者是指通过网络购买商品、使用商品或接受服务的个人。使用商品或接受服务的个人。 电子商务经营者包括电子商务经营者包括：1 1、提供在线服务的传统经营者。提供在线服务的传统经营者。2 2、为消费者直接或间接提供信息产品、为消费者直接或间接提供信息产品、网络服务或其他服务的网络服务商。网络服务或其他服务的网络服务商。第一节电子商

229、务与消费者权益第一节电子商务与消费者权益197二、电子商务下消费者权益问题二、电子商务下消费者权益问题1 1、消费者的知情权难以满足、消费者的知情权难以满足 2 2、网络格式合同给消费者权益造成侵害、网络格式合同给消费者权益造成侵害 3 3、消费者的隐私权难以保障、消费者的隐私权难以保障 4 4、虚假网络广告对消费者产生误导、虚假网络广告对消费者产生误导 5 5、消费者的损害赔偿权难以实现、消费者的损害赔偿权难以实现三、电子商务中消费者权益三、电子商务中消费者权益（一）安全权（一）安全权安全权指消费者在购买、使用商品或接受服务时所享有的人安全权指消费者在购买、使用商品或接受服务时所享有的人身和

230、财产安全不受侵害的权利。身和财产安全不受侵害的权利。1 1、人身安全权、人身安全权2 2、财产安全权、财产安全权3 3、交易安全权、交易安全权 198（二）知情权（二）知情权知情权是消费者享有知悉其购买、使用的商品或接受服务的知情权是消费者享有知悉其购买、使用的商品或接受服务的真实情况的权利。真实情况的权利。1 1、了解电子商务经营者真实情况的权利、了解电子商务经营者真实情况的权利2 2、了解商品和服务真实情况的权利、了解商品和服务真实情况的权利3 3、了解交易条件的权利、了解交易条件的权利( (交易环境、支付环境）交易环境、支付环境）（三）公平交易权（三）公平交易权1 1、购买商品质量、数量

231、、价格的公平权、购买商品质量、数量、价格的公平权2 2、事先获悉及审阅格式合同条款的权利、事先获悉及审阅格式合同条款的权利199（四）自由选择权（四）自由选择权指消费者能够根据自己的意愿自主的选择购买商品或者服务指消费者能够根据自己的意愿自主的选择购买商品或者服务的权利。的权利。1 1、消费者有权选择是否采用电子形式进行交易、消费者有权选择是否采用电子形式进行交易2 2、消费者有权选择是否接收电子邮件广告、消费者有权选择是否接收电子邮件广告3 3、消费者有权选择是否安装软件、消费者有权选择是否安装软件4 4、消费者有权选择是否采取某种付款方式、消费者有权选择是否采取某种付款方式（五）电子商务消

232、费者的索赔权（五）电子商务消费者的索赔权消费者的索赔权是消费者对其在购买、使用商品或接受服务消费者的索赔权是消费者对其在购买、使用商品或接受服务过程中受到的人身或财产损害，所享有的依法获得赔偿的权利。过程中受到的人身或财产损害，所享有的依法获得赔偿的权利。（六）电子商务消费者的受尊重权（六）电子商务消费者的受尊重权（七）电子商务消费者的受教育权（七）电子商务消费者的受教育权（八）电子商务消费者的监督权（八）电子商务消费者的监督权 200201四、电子商务中消费者保护的特殊法律规则四、电子商务中消费者保护的特殊法律规则（一）供应商缔约前的义务（一）供应商缔约前的义务1 1、供应商在缔约前应向消费

233、者提供清晰、可理解的、确定的信、供应商在缔约前应向消费者提供清晰、可理解的、确定的信息息2 2、给消费者额外的提示信息、给消费者额外的提示信息3 3、信息的提供方式和时间合理、信息的提供方式和时间合理（二）消费者解除合同的权利（二）消费者解除合同的权利我国是约定退货权。借鉴欧盟我国是约定退货权。借鉴欧盟远距离规则远距离规则，消费者有解除合，消费者有解除合同的权利：同的权利：1 1、货物交付或涉及服务条款的合同缔结日起、货物交付或涉及服务条款的合同缔结日起7 7日内（冷却期），日内（冷却期），消费者享有无条件解除合同的权利；消费者享有无条件解除合同的权利；2 2、供应商没有以适当方式提供必要的信

234、息，冷却期延长至、供应商没有以适当方式提供必要的信息，冷却期延长至3 3个月。个月。202（三）合同履行中的特殊保护（三）合同履行中的特殊保护为保证消费者为保证消费者及时获得商品或服务，规定：及时获得商品或服务，规定： 1 1、为经营者履行合同规定了法定最长履行期限。、为经营者履行合同规定了法定最长履行期限。 2 2、经营者在法定期限内不履行，视合同自始不成立。、经营者在法定期限内不履行，视合同自始不成立。 3 3、替代履行只有在合同中订有此条款，且经营者尽到了提示、替代履行只有在合同中订有此条款，且经营者尽到了提示义务。义务。 4 4、未经请求货物发至消费者时，消费者可视该货物为赠品，、未经

235、请求货物发至消费者时，消费者可视该货物为赠品，发货供应商对货物丧失任何权利。发货供应商对货物丧失任何权利。（四）数字化交易中消费者权益保护的特殊问题（四）数字化交易中消费者权益保护的特殊问题 1 1、要求许可方对许可证的标准条款在交易前披露。、要求许可方对许可证的标准条款在交易前披露。 2 2、对信息产品的品质保证作出详细规定。、对信息产品的品质保证作出详细规定。 3 3、消费者付款前检验权。、消费者付款前检验权。203第二节网络隐私权保护第二节网络隐私权保护第二节网络隐私权保护第二节网络隐私权保护一、隐私、隐私权、网络隐私权一、隐私、隐私权、网络隐私权（一）隐私（一）隐私隐私是指个人不愿意对

236、外公开的私生活秘密。隐私是指个人不愿意对外公开的私生活秘密。（二）隐私权（二）隐私权1 1、概念、概念隐私权是指自然人享有的私人生活安宁与私人信息不被他人非法隐私权是指自然人享有的私人生活安宁与私人信息不被他人非法侵扰、知悉、搜集、利用和公开的一项人格权。侵扰、知悉、搜集、利用和公开的一项人格权。2 2、法律特征、法律特征（1 1）隐私权的主体只能是自然人）隐私权的主体只能是自然人（2 2）隐私权的客体是私人信息、私人活动和私有空间）隐私权的客体是私人信息、私人活动和私有空间 （3 3）隐私权的保护，受公共利益、群体利益的限制）隐私权的保护，受公共利益、群体利益的限制 （4 4）隐私权范围大小

237、因人而异，且不断变化）隐私权范围大小因人而异，且不断变化 （5 5）隐私权具有真实性、秘密性、波及性）隐私权具有真实性、秘密性、波及性204205（三）网络隐私权（三）网络隐私权网络隐私权是隐私权在网络空间中的体现，主要与网上个人网络隐私权是隐私权在网络空间中的体现，主要与网上个人资料有关。资料有关。1 1、网络隐私权与传统隐私权的差异、网络隐私权与传统隐私权的差异（1 1）网络隐私权将）网络隐私权将“公有公有”和和“私有私有”领域划分领域划分（2 2）网络隐私权强调个人信息的合理利用）网络隐私权强调个人信息的合理利用（3 3）网络隐私权更加强调主动控制权）网络隐私权更加强调主动控制权2 2、

238、内容、内容（1 1）知情权）知情权 （2 2）选择权）选择权（3 3）接触权）接触权 （4 4）使用权）使用权（5 5）修改或者删除权）修改或者删除权 （6 6）个人隐私安全权）个人隐私安全权（7 7）用户的信息控制权）用户的信息控制权 （8 8）请求司法救济权）请求司法救济权206二、二、网络隐私权侵权网络隐私权侵权（一）侵犯网络隐私权的构成要件（一）侵犯网络隐私权的构成要件1 1、未经合法授权、未经合法授权2 2、属个人真实信息、属个人真实信息3 3、主观上存在故意或过失、主观上存在故意或过失4 4、造成损害后果、造成损害后果5 5、侵权、侵权行为与损害后果之间有因果关系行为与损害后果之间

239、有因果关系（二）（二）侵犯网络隐私权的主要形式侵犯网络隐私权的主要形式1 1、非法收集电子商务消费者个人信息、非法收集电子商务消费者个人信息（1 1）未经许可而搜集消费者个人信息）未经许可而搜集消费者个人信息（2 2）欺骗性地搜集消费者个人信息）欺骗性地搜集消费者个人信息（3 3）通过向有关机构或公司购买等方式搜集消费者个人信息。）通过向有关机构或公司购买等方式搜集消费者个人信息。2 2、垃圾邮件泛滥、垃圾邮件泛滥 207 三、隐私权的保护三、隐私权的保护 （一）保护模式（一）保护模式 1 1、立法保护、立法保护 （1 1）直接保护）直接保护如美国、欧盟，隐私权直接归属于人权，美国强调行业自律

240、，如美国、欧盟，隐私权直接归属于人权，美国强调行业自律，注重防止政府对个人隐私权的侵犯；欧盟强调立法保护，注重防注重防止政府对个人隐私权的侵犯；欧盟强调立法保护，注重防止私人领域对个人隐私的侵犯。止私人领域对个人隐私的侵犯。 （2 2）间接保护）间接保护 2 2、行业自律、行业自律 3 3、技术保护、技术保护208（二）我国隐私权保护立法（二）我国隐私权保护立法1 1、宪法、宪法宪法宪法第第3838条规定了公民的人格尊严不受侵犯；第条规定了公民的人格尊严不受侵犯；第3939条规定住宅条规定住宅不受侵犯；第不受侵犯；第4040条规定公民的通信自由和通信秘密受法律保护。条规定公民的通信自由和通信秘

241、密受法律保护。 2 2、民法、民法民法通则民法通则有两种与公民隐私权有关的侵权，即第有两种与公民隐私权有关的侵权，即第139139条侵犯公条侵犯公民肖像权的行为、第民肖像权的行为、第140140条以书面、口头等形式宣扬他人隐私的行条以书面、口头等形式宣扬他人隐私的行为。为。3 3、刑法、刑法刑法刑法第第252252条、条、253253条规定：隐匿、毁弃、非法开拆他人信件，条规定：隐匿、毁弃、非法开拆他人信件，侵犯公民通信自由权利，情节严重的，处一年以下有期徒刑或拘侵犯公民通信自由权利，情节严重的，处一年以下有期徒刑或拘役；邮电工作人员私自开拆、隐匿、毁弃邮件、电报的，处二年役；邮电工作人员私自

242、开拆、隐匿、毁弃邮件、电报的，处二年以下有期徒刑或拘役。以下有期徒刑或拘役。 4 4、诉讼法、诉讼法刑事诉讼法刑事诉讼法第第152152条规定：条规定：“人民法院审理第一审案件应当公人民法院审理第一审案件应当公开进行。但是有关国家秘密或者个人隐私的案件，不公开审理。开进行。但是有关国家秘密或者个人隐私的案件，不公开审理。”209民事诉讼法民事诉讼法第第 6666条规定：条规定：“证据应当在法庭上出示，并由当证据应当在法庭上出示，并由当事人互相质证。对涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的证据应事人互相质证。对涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的证据应当保密，需要在法庭出示的，不得在公开开庭时出示。当

243、保密，需要在法庭出示的，不得在公开开庭时出示。”行政诉讼法行政诉讼法第第 3030条规定：条规定：“代理诉讼的律师，可以依照规定代理诉讼的律师，可以依照规定查阅本案有关材料，可以向有关组织和公民调查，收集证据。对查阅本案有关材料，可以向有关组织和公民调查，收集证据。对涉及国家秘密和个人隐私的材料，应当依照法律规定保密。经人涉及国家秘密和个人隐私的材料，应当依照法律规定保密。经人民法院许可，当事人和其他诉讼代理人可以查阅本案庭审材料，民法院许可，当事人和其他诉讼代理人可以查阅本案庭审材料，但涉及国家秘密和个人隐私的除外。但涉及国家秘密和个人隐私的除外。” 5 5、隐私权的其他法律保护、隐私权的其

244、他法律保护 行政复议法行政复议法、行政处罚法行政处罚法、妇女权益保护法妇女权益保护法、未未成年人保护法成年人保护法等。等。 6 6、网络隐私权的相关保护、网络隐私权的相关保护 20052005年年4 4月，电子商务协会公布月，电子商务协会公布网络交易平台服务规范网络交易平台服务规范，是，是我国第一个行业规范，第我国第一个行业规范，第2121条有消费者隐私权保护的规定，内容条有消费者隐私权保护的规定，内容为：为：210（1 1）用户个人信息归提供者所有，仅能用于与网络交易、提供）用户个人信息归提供者所有，仅能用于与网络交易、提供网络交易平台服务等相关活动，不得用于其他目的。网络交易平台服务等相关

245、活动，不得用于其他目的。 （2 2）网络交易平台提供商应当与用户签订隐私权保护协议，并）网络交易平台提供商应当与用户签订隐私权保护协议，并采取妥善的安全保密措施保护所有涉及用户隐私的信息。采取妥善的安全保密措施保护所有涉及用户隐私的信息。 （3 3）未经用户同意，网络交易平台提供商不得以营利用目的向）未经用户同意，网络交易平台提供商不得以营利用目的向任何第三方披露、转让、使用或出售交易当事人名单、交易记录任何第三方披露、转让、使用或出售交易当事人名单、交易记录等涉及用户隐私或商业秘密的数据。等涉及用户隐私或商业秘密的数据。 211第三节个人资料保护第三节个人资料保护第三节个人资料保护第三节个人

246、资料保护一、个人资料的概念和特征一、个人资料的概念和特征（一）概念（一）概念个人资料是指具有识别个人身份和特性的信息。个人资料是指具有识别个人身份和特性的信息。（二）特征（二）特征1 1、个人信息的所有权为该信息生成者拥有；、个人信息的所有权为该信息生成者拥有；2 2、个人信息的内容是信息主体可被识别的个人信息；、个人信息的内容是信息主体可被识别的个人信息；3 3、个人信息构成个人隐私重要内容；、个人信息构成个人隐私重要内容；4 4、个人信息控制权丧失后具有不可恢复性。、个人信息控制权丧失后具有不可恢复性。212二、个人资料收集和利用二、个人资料收集和利用（一）个人资料的收集（一）个人资料的收

247、集1 1、公务机关、公务机关必须限制在职权行为或职责范围且遵循必要性原则。必须限制在职权行为或职责范围且遵循必要性原则。2 2、非公务机关、非公务机关非公务机关的收集主体是指非依法行使国家公共权力，而收集非公务机关的收集主体是指非依法行使国家公共权力，而收集网络个人信息资料的组织和个人。网络个人信息资料的组织和个人。（1 1）以赢利为目的的，实行许可制；）以赢利为目的的，实行许可制；（2 2）非以赢利为目的的，履行备案手续。）非以赢利为目的的，履行备案手续。213（二）个人资料的利用（二）个人资料的利用1 1、利用规则、利用规则（1 1）目的特定化）目的特定化（2 2）公告或告知）公告或告知（

248、3 3）当事人事先同意）当事人事先同意（4 4）合理、合法使用个人数据）合理、合法使用个人数据2 2、利用方式、利用方式（1 1）按使用方式分为：）按使用方式分为：内部使用、反馈使用、外部使用内部使用、反馈使用、外部使用（2 2）按使用层次分为：）按使用层次分为：直接使用、间接使用、混合使用直接使用、间接使用、混合使用2143 3、个人资料的不当利用、个人资料的不当利用（1 1）未经当事人知晓或同意收集个人资料；）未经当事人知晓或同意收集个人资料；（2 2）个人数据二次开发利用；）个人数据二次开发利用；（3 3）个人数据交换；）个人数据交换；（4 4）对个人资料的失控。）对个人资料的失控。21

249、5三、资料收集者与资料提供者的权利义务三、资料收集者与资料提供者的权利义务（一）资料收集者的权利和义务（一）资料收集者的权利和义务1 1、权利、权利（1 1）管理权）管理权（2 2）排它支配权）排它支配权（3 3）一定条件下转让权）一定条件下转让权2 2、义务、义务（1 1）合法处理）合法处理（2 2）保管义务。不应超过收集时声明目的所需要的时间；特殊）保管义务。不应超过收集时声明目的所需要的时间；特殊主体法律作出了保留最长期限的规定。主体法律作出了保留最长期限的规定。（2 2）告知义务）告知义务216（二）资料提供者的权利（二）资料提供者的权利1 1、查询权、查询权限制：请求人未能提供足够证

250、明身份的资料；限制：请求人未能提供足够证明身份的资料；披露他人资料；披露他人资料；法律规范或特别事由。法律规范或特别事由。2 2、更正、删除或者封存个人资料权、更正、删除或者封存个人资料权资料使用者或有关机关应在资料使用者或有关机关应在3030天内作出更正删除。天内作出更正删除。3 3、拒绝他人以某种方式利用权、拒绝他人以某种方式利用权217引例一：引例一： 据中国互联网络信息中心（据中国互联网络信息中心（CNNICCNNIC）最新公布的）最新公布的第第2121次中国互联网络发展状况统计报告次中国互联网络发展状况统计报告截止到截止到20072007年年1212月，我国网民人数月，我国网民人数2

251、.12.1亿，居世界第亿，居世界第2 2位。位。随着互联网用户的快速增长，网上购物越来越成为随着互联网用户的快速增长，网上购物越来越成为人们一种生活习惯，据统计，网民网购比例是人们一种生活习惯，据统计，网民网购比例是22.1%22.1%。 另另CNNICCNNIC公布的公布的20082008年上半年网络购物调查报告的年上半年网络购物调查报告的调查数据显示，北京、上海、重庆、天津调查数据显示，北京、上海、重庆、天津4 4个直辖市，个直辖市，哈尔滨、长春、沈阳、沈阳、大连、南京、杭州、哈尔滨、长春、沈阳、沈阳、大连、南京、杭州、宁波、厦门、济南、青岛、武汉、广州、深圳、成宁波、厦门、济南、青岛、武

252、汉、广州、深圳、成都、西安都、西安1515个副省级城市中，个副省级城市中，20082008年上半年网购金年上半年网购金额达额达162162亿元，但是，网上交易如此大的人流量和成亿元，但是，网上交易如此大的人流量和成交额，缴税的人却寥寥无几。交额，缴税的人却寥寥无几。返回返回218 引例二：引例二：美国财政部提出电子商务影响税收的特点：消费者匿名；制美国财政部提出电子商务影响税收的特点：消费者匿名；制造商隐匿其住所；税务部门读不到信息无法掌握电子交易情况；造商隐匿其住所；税务部门读不到信息无法掌握电子交易情况；电子商务本身也可以隐匿。电子商务本身也可以隐匿。219 一、电子商务对税收原则的影响一

253、、电子商务对税收原则的影响 1 1、税收法定原则、税收法定原则税收法定原则是指税收依法征收，即有法必有税，无法不成税。税收法定原则是指税收依法征收，即有法必有税，无法不成税。国际社会一直都有征税与否之争，主要观点有二：是否征税、是国际社会一直都有征税与否之争，主要观点有二：是否征税、是否开征新税。否开征新税。 2 2、税收公平原则、税收公平原则税收公平原则是指处于同一交易条件的主体应缴纳同等的税款。税收公平原则是指处于同一交易条件的主体应缴纳同等的税款。 3 3、税收效率原则、税收效率原则税收效率原则是指税收征收不仅不能阻碍交易的发展，而且税收税收效率原则是指税收征收不仅不能阻碍交易的发展，而

254、且税收管理本身也要确保成本与收益之间的优化配置。管理本身也要确保成本与收益之间的优化配置。 电子商务对以上三个原则产生冲击和影响。电子商务对以上三个原则产生冲击和影响。第一节第一节 电子商务对税收的影响电子商务对税收的影响220 二、电子商务对传统税制要素的影响二、电子商务对传统税制要素的影响 （一）对纳税主体的影响（一）对纳税主体的影响纳税主体又称纳税人，是指依照税收法律法规的规定，直接负担纳税主体又称纳税人，是指依照税收法律法规的规定，直接负担纳税义务的自然人、法人和非法人组织。纳税义务的自然人、法人和非法人组织。 互联网环境中，交易双方如果不经过认证程序，很难与现实生活互联网环境中，交易

255、双方如果不经过认证程序，很难与现实生活中的地址发生对应关系，增加了查找交易主体所在地的难度。中的地址发生对应关系，增加了查找交易主体所在地的难度。 例：中国某经营化妆品店铺的知情人士透露，在网上销售化妆品例：中国某经营化妆品店铺的知情人士透露，在网上销售化妆品的顾客只关心产品质量，只要承诺退换，一般没人索要发票，化的顾客只关心产品质量，只要承诺退换，一般没人索要发票，化妆品的利润空间本来就大，加上妆品的利润空间本来就大，加上“不纳税不纳税”，她每个月的收入至，她每个月的收入至少少40004000元以上。如果按元以上。如果按50005000元以下征收元以下征收5%5%的个人所得税来算，一的个人所

256、得税来算，一个网店一月便可少交税个网店一月便可少交税250250元，仅西祠胡同开设店铺的个体店就有元，仅西祠胡同开设店铺的个体店就有30003000家，加上淘宝网、易趣网、新浪商城等网站老板，税收流失家，加上淘宝网、易趣网、新浪商城等网站老板，税收流失何止百万。何止百万。 221 （二）对征税对象的影响（二）对征税对象的影响征税对象又称征税客体，是指特定税种所指向的对象。征税对象又称征税客体，是指特定税种所指向的对象。传统的税收制度所确立的税种建立在有形贸易的基础上的，在传统的税收制度所确立的税种建立在有形贸易的基础上的，在传统交易方式下不会混淆的客体，在电子商务环境下却难以被区传统交易方式下

257、不会混淆的客体，在电子商务环境下却难以被区分。分。 例：书本、例：书本、CDCD、照片等，在电子商务环境下，可以不通过物理、照片等，在电子商务环境下，可以不通过物理载体而完成交易，这种交易究竟是属于载体而完成交易，这种交易究竟是属于“商品销售商品销售”（征收增值（征收增值税），还是属于税），还是属于“转让无形资产转让无形资产”（征收营业税），还是根本就（征收营业税），还是根本就不在现行税收法律范围内？不在现行税收法律范围内？ （三）对征税环节的影响（三）对征税环节的影响 现行税法纳税环节的确定是以有形商品交易过程为基础的。流现行税法纳税环节的确定是以有形商品交易过程为基础的。流转税额，以商品或

258、劳务价格的实现阶段确定税额高低，电子商务转税额，以商品或劳务价格的实现阶段确定税额高低，电子商务中销售、流通等环节无法明确区分，给征税环节的确定带来困难。中销售、流通等环节无法明确区分，给征税环节的确定带来困难。 （四）对计税依据的影响（四）对计税依据的影响 计税依据，是指根据法律法规的规定，用以计算应纳税额的依计税依据，是指根据法律法规的规定，用以计算应纳税额的依据。据。222三、电子商务对税收征管的影响三、电子商务对税收征管的影响税收征管，是指征税主体根据税收法律法规的规定，计算税基、税收征管，是指征税主体根据税收法律法规的规定，计算税基、征收税款、稽查逃税、管理税款流转等一切与税收管理有

259、关的行征收税款、稽查逃税、管理税款流转等一切与税收管理有关的行政行为的总和。政行为的总和。( (一）对征管主体的影响一）对征管主体的影响1 1、国税局。征收增值税、消费税、车辆购置税、铁道部门、银、国税局。征收增值税、消费税、车辆购置税、铁道部门、银行总行和各保险公司总公司、中央企业集中缴纳的营业税、所得行总行和各保险公司总公司、中央企业集中缴纳的营业税、所得税、城市维护建设税等。税、城市维护建设税等。2 2、地税局。征收营业税、地方国有企业、集体企业、私营企业、地税局。征收营业税、地方国有企业、集体企业、私营企业缴纳的所得税、个人所得税、资源税、城镇土地使用税、耕地占缴纳的所得税、个人所得税

260、、资源税、城镇土地使用税、耕地占用税、土地增值税、房产税、城市房地产税、车船使用税、车船用税、土地增值税、房产税、城市房地产税、车船使用税、车船使用牌照税、印花税、契税、屠宰税、宴席税等。使用牌照税、印花税、契税、屠宰税、宴席税等。 3 3、海关。实行中央垂直管理体制。、海关。实行中央垂直管理体制。无论是国税局还是地税局，我国税收征管主体都是按地域设置，无论是国税局还是地税局，我国税收征管主体都是按地域设置，互联网交易行为中，一大部分属于互联网交易行为中，一大部分属于“服务服务”类别，这些服务的发类别，这些服务的发生地，如果不进行专门的法律解释，很难判定。生地，如果不进行专门的法律解释，很难判

261、定。223（二）电子商务对税收稽查和税款管理的影响（二）电子商务对税收稽查和税款管理的影响传统商事主体的银行开户、工商登记、税务登记等手续在设立传统商事主体的银行开户、工商登记、税务登记等手续在设立初同步完成。初同步完成。电子商务的所有人、营业人在法律上要求域名登记、工商管理电子商务的所有人、营业人在法律上要求域名登记、工商管理登记，电子商务成为行为逃税、偷税的手段。登记，电子商务成为行为逃税、偷税的手段。（三）对关税体制的影响（三）对关税体制的影响关税是指商品经过一国边境时征收的税收，包括进口关税、出关税是指商品经过一国边境时征收的税收，包括进口关税、出口关税和国境关税。口关税和国境关税。跨

262、国无形财产许可协议（跨国无形财产许可协议（Blank LicenseBlank License）的交易形式对传统）的交易形式对传统的关税制度提出了挑战。的关税制度提出了挑战。 224四、电子商务对国际税收的影响四、电子商务对国际税收的影响（一）国际税收管辖引起重复征税问题（一）国际税收管辖引起重复征税问题税收管辖，是指一国政府决定一定的纳税主体，就一定纳税对税收管辖，是指一国政府决定一定的纳税主体，就一定纳税对象征收税款的权限。象征收税款的权限。1 1、国际税收管辖权标准、国际税收管辖权标准 （1 1）属人原则）属人原则 （2 2）属地原则）属地原则 （3 3）混合原则）混合原则2 2、国际税

263、收管辖权趋势、国际税收管辖权趋势 我国目前相对重视属地管辖。我国目前相对重视属地管辖。 国际新趋势为：弱化属地管辖权，倾向并侧重于属人管辖权。国际新趋势为：弱化属地管辖权，倾向并侧重于属人管辖权。 包括我国在内的大多数国家采用的是混合原则，引起了重复征包括我国在内的大多数国家采用的是混合原则，引起了重复征税问题。税问题。225（二）常设机构的含义和范围界定遇到了困难（二）常设机构的含义和范围界定遇到了困难常设机构是指企业在某国开展全部或部分经营活动所依赖的固常设机构是指企业在某国开展全部或部分经营活动所依赖的固定经营场所或代理机构，是对收入来源国征税的依据。定经营场所或代理机构，是对收入来源国

264、征税的依据。销售商向外国销售产品和劳务，如何判断销售商向外国销售产品和劳务，如何判断“常设机构常设机构”，并实，并实现征税是面临的新问题。现征税是面临的新问题。 OECDOECD提出三点意见：提出三点意见：1 1、只提供广告的服务器不构成常设机构、只提供广告的服务器不构成常设机构2 2、既提供信息，又接受订货的服务器视为营业性常设机构、既提供信息，又接受订货的服务器视为营业性常设机构3 3、设在本国独立的服务器视为所在国常设机构、设在本国独立的服务器视为所在国常设机构（三）国际投资所得避税问题难以避免（三）国际投资所得避税问题难以避免企业可在国际互联网上轻易变换其站点，任何一个企业都可选企业可

265、在国际互联网上轻易变换其站点，任何一个企业都可选择在低税率或免税的国家设立站点，达到避税目的。择在低税率或免税的国家设立站点，达到避税目的。226第二节我国电子商务税收政策第二节我国电子商务税收政策第二节我国电子商务税收政策第二节我国电子商务税收政策一、概况一、概况制度层面，我国立法机构和税收征管部门尚未对电子商务征制度层面，我国立法机构和税收征管部门尚未对电子商务征税问题提出完整的制度规划。税问题提出完整的制度规划。20052005年，国务院办公厅年，国务院办公厅关于加快电子商务发展的若干意见关于加快电子商务发展的若干意见、国家税务总局、国家税务总局全国税收工作要点全国税收工作要点中有加快研

266、究制定电中有加快研究制定电子商务税费优惠政策，加强电子商务税费管理的要求。子商务税费优惠政策，加强电子商务税费管理的要求。 借鉴欧盟、经合组织的做法，确立电子商务税收原则：借鉴欧盟、经合组织的做法，确立电子商务税收原则：1 1、税收中性原则、税收中性原则2 2、适当优惠原则、适当优惠原则3 3、税负公平原则、税负公平原则4 4、便于征管原则、便于征管原则227二、与电子商务有关的流转税规则二、与电子商务有关的流转税规则（一）流转税概述（一）流转税概述流转税是以商品流转或提供劳务过程中发生的全部或部分货币流转税是以商品流转或提供劳务过程中发生的全部或部分货币流转额为计税依据的税种的总称。包括：增

267、值税、营业税、消费流转额为计税依据的税种的总称。包括：增值税、营业税、消费税、关税。税、关税。 1 1、增值税、增值税（见后表）（见后表） 2 2、营业税、营业税营业税的税率由营业税的税率由3%3%至至20%20%不等不等3 3、消费税、消费税消费税分为从量计征和从价计征两种，其税率则因不同消费品消费税分为从量计征和从价计征两种，其税率则因不同消费品而不同。而不同。例如，汽油的消费税为从量计征，每升例如，汽油的消费税为从量计征，每升0.20.2元；香烟、高档手元；香烟、高档手表、高档化妆品等的消费税为从价计征，税率分别为表、高档化妆品等的消费税为从价计征，税率分别为45%45%、20%20%、

268、30%30% 。 4 4、关税、关税 20102010年关税同盟框架内的进口平均税率为年关税同盟框架内的进口平均税率为10.15%10.15%。 228增值税税率或征收率增值税税率或征收率适用范围适用范围零税率零税率出口货物（国务院另有规定的除外）出口货物（国务院另有规定的除外）13%13%1.1.粮食、食用植物油粮食、食用植物油2.2.自来水、暖气、冷气、热水、煤气、石油液化气、天然气、沼自来水、暖气、冷气、热水、煤气、石油液化气、天然气、沼气、居民用煤炭制品气、居民用煤炭制品3.3.图书、报纸、杂志图书、报纸、杂志4.4.饲料、化肥、农药、农机、农膜饲料、化肥、农药、农机、农膜5.5.国务

269、院规定的其他货物国务院规定的其他货物17%17%加工、修理修配劳务及除了零税率、加工、修理修配劳务及除了零税率、13%13%税率以外的其他货物销税率以外的其他货物销售或进口售或进口6%6%非商业企业的小规模纳税人非商业企业的小规模纳税人4%4%小规模商业企业（需每年申请核定）小规模商业企业（需每年申请核定）增增值税税率表税税率表229（二）我国电子商务流转税规则（二）我国电子商务流转税规则 1 1、增值税（软件和电子出版物的征税）、增值税（软件和电子出版物的征税）据据20072007海关总署海关总署关于调整音像制品和电子出版物进口环节关于调整音像制品和电子出版物进口环节增值税税率有关问题的公告

270、增值税税率有关问题的公告，我国现行的税收政策，对电子，我国现行的税收政策，对电子出版物进口环节实行出版物进口环节实行13%13%的增值税税率。的增值税税率。据据20082008年财政部、国家税务总局年财政部、国家税务总局关于嵌入式软件增值税政关于嵌入式软件增值税政策的通知策的通知，通过下载方式提供软件或音像、文字、图像的行，通过下载方式提供软件或音像、文字、图像的行为，由于没有商品的货物流转，应征收的是营业税而非增值税。为，由于没有商品的货物流转，应征收的是营业税而非增值税。 2302 2、营业税、营业税（1 1）网络游戏的营业税）网络游戏的营业税20082008年年1 1月月2828日，北京

271、市地税局下发日，北京市地税局下发关于网络游戏业务有关营关于网络游戏业务有关营业税问题的通知业税问题的通知 单位和个人将网络游戏软件著作权转让他人的，无论与对方单位和个人将网络游戏软件著作权转让他人的，无论与对方如何结算，均按如何结算，均按北京市地方税务局关于计算机软件转让收入认定北京市地方税务局关于计算机软件转让收入认定为技术转让收入暂免征收营业税问题的通知为技术转让收入暂免征收营业税问题的通知免征营业税；免征营业税； 对通过搭建支持网络游戏运行的服务器，完成游戏运行的单对通过搭建支持网络游戏运行的服务器，完成游戏运行的单位和个人取得的游戏消费卡销售收入，按位和个人取得的游戏消费卡销售收入，按

272、“娱乐业娱乐业其他游艺其他游艺”税税目征收营业税。目征收营业税。 对单位和个人代售游戏消费卡取得的代售卡收入，依照对单位和个人代售游戏消费卡取得的代售卡收入，依照北北京市地方税务局关于对代理业征收营业税问题的补充通知京市地方税务局关于对代理业征收营业税问题的补充通知，“营营业税征税范围内各类消费卡销售单位，凡不直接从事消费卡标的业业税征税范围内各类消费卡销售单位，凡不直接从事消费卡标的业务者，可就其全部收入额减除实际支付给消费卡标的经营业户的消务者，可就其全部收入额减除实际支付给消费卡标的经营业户的消费标的对应结算金额，仅就其余额部分照章征收营业税费标的对应结算金额，仅就其余额部分照章征收营业

273、税同类销同类销售单位，凡在消费卡销售收入之外向相关业务合作方另行收取手续售单位，凡在消费卡销售收入之外向相关业务合作方另行收取手续费的，对其手续费收入应照章征收营业税。费的，对其手续费收入应照章征收营业税。” 231（2 2）互联网广告代理业务的营业税）互联网广告代理业务的营业税纳税人应该按照纳税人应该按照财政部、国家税务总局关于营业税若干政策财政部、国家税务总局关于营业税若干政策问题的通知问题的通知（财税（财税200320031616号）规定，以其从事广告代理业号）规定，以其从事广告代理业务实际取得的收入为计税营业额计算缴纳营业税，其向广告发布务实际取得的收入为计税营业额计算缴纳营业税，其向

274、广告发布单位支付的全部广告发布费，可以从其从事广告代理业务取得的单位支付的全部广告发布费，可以从其从事广告代理业务取得的全部收入中减除。全部收入中减除。 232三、与电子商务有关的所得税规则三、与电子商务有关的所得税规则（一）所得税概述（一）所得税概述所得税是以所得为征税对象，并由获取所得的主体直接缴纳的一所得税是以所得为征税对象，并由获取所得的主体直接缴纳的一类税的总称。包括：经营所得、劳务所得、投资所得、资本利得。类税的总称。包括：经营所得、劳务所得、投资所得、资本利得。 我国所得税有两类，即企业所得税和个人所得税。我国所得税有两类，即企业所得税和个人所得税。1 1、企业所得税、企业所得税

275、企业所得税的税率为企业所得税的税率为25%25%，个人独资企业、合伙企业不适用本法。，个人独资企业、合伙企业不适用本法。2 2、个人所得税、个人所得税 233表表10.210.2：个人所得税税率表一（工资、薪：个人所得税税率表一（工资、薪金所得适用）金所得适用） 级数级数月应纳税所得额月应纳税所得额税率税率（）（）1 1不超过不超过500500元的元的5 52 2超过超过500500元至元至20002000元的部分元的部分10103 3超过超过20002000元至元至50005000元的部元的部分分15154 4超过超过50005000元至元至2000020000元的部元的部分分 20205

276、5超过超过2000020000元至元至4000040000元的元的部分部分25256 6超过超过4000040000元至元至6000060000元的元的部分部分30307 7超过超过6000060000元至元至8000080000元的元的部分部分35358 8超过超过8000080000元至元至100000100000元的元的部分部分40409 9超过超过100000100000元的部分元的部分4545（注：本表所称全月应纳税所得额是指依（注：本表所称全月应纳税所得额是指依照本法第六条的规定，以每月收入额减除照本法第六条的规定，以每月收入额减除费用二千元后的余额或者减除附加减除费费用二千元后的

277、余额或者减除附加减除费用后的余额。）用后的余额。）234表表10.310.3：个人所得税税率表二：个人所得税税率表二（个体工商户的生产、经营所得和对企事业单位的承包经营、承租经营所得适用）（个体工商户的生产、经营所得和对企事业单位的承包经营、承租经营所得适用）级数级数 全年应纳税所得额全年应纳税所得额 税率（）税率（）1 1不超过不超过50005000元的元的5 52 2超过超过50005000元至元至1000010000元的部分元的部分 10103 3超过超过1000010000元至元至3000030000元的部分元的部分20204 4超过超过3000030000元至元至5000050000

278、元的部分元的部分30305 5超过超过5000050000元的部分元的部分3535（注：本表所称全年应纳税所得额是指依照本法第六条的规定，以每一纳税年度的收入总（注：本表所称全年应纳税所得额是指依照本法第六条的规定，以每一纳税年度的收入总额，减除成本、费用以及损失后的余额。）额，减除成本、费用以及损失后的余额。）235（二）我国电子商务所得税规则（二）我国电子商务所得税规则 1 1、个人所得税、个人所得税（1 1）个人在线交易所获利润应该征收个人所得税）个人在线交易所获利润应该征收个人所得税（2 2）个人通过网络买卖虚拟货币取得收入的个人所得税）个人通过网络买卖虚拟货币取得收入的个人所得税20

279、082008年年9 9月，国税总局发出月，国税总局发出关于个人通过网络买卖虚拟货币取关于个人通过网络买卖虚拟货币取得收入征收个人所得税问题的批复得收入征收个人所得税问题的批复，规定：，规定： 个人通过网络收购玩家的虚拟货币，加价后向他人出售取得个人通过网络收购玩家的虚拟货币，加价后向他人出售取得的收入，属于个人所得税应税所得，按照的收入，属于个人所得税应税所得，按照“财产转让所得财产转让所得”项目项目计算缴纳个人所得税；计算缴纳个人所得税； 个人销售虚拟货币的财产原值，为其收购网络虚拟货币所支个人销售虚拟货币的财产原值，为其收购网络虚拟货币所支付的价款和相关税费（个人不能提供有关财产原值凭证的

280、，由主付的价款和相关税费（个人不能提供有关财产原值凭证的，由主管税务机关核定其财产原值。）管税务机关核定其财产原值。） 2362 2、企业所得税、企业所得税企业通过互联网营业所得，应按税法规定交纳企业所得税。企业通过互联网营业所得，应按税法规定交纳企业所得税。国家对一些需要扶持的行业予以减免税收。国家对一些需要扶持的行业予以减免税收。 三、与电子商务有关的印花税规则三、与电子商务有关的印花税规则印花税是对经济获得和经济交往中书立、使用、领受具有法印花税是对经济获得和经济交往中书立、使用、领受具有法律效力的凭证的单位和个人征收的一种税。律效力的凭证的单位和个人征收的一种税。据财政部、国家税务总局

281、据财政部、国家税务总局20062006年年1111月月2727日发布的日发布的关于印花关于印花税若干政策的通知税若干政策的通知，对纳税人以电子形式签订的各类应税凭，对纳税人以电子形式签订的各类应税凭证按规定征收印花税。证按规定征收印花税。 237案例一，美国东部时间案例一，美国东部时间6 6月月1515日消息：由于不确定是否会侵害到日消息：由于不确定是否会侵害到联邦政府在州际贸易方面的无上权威，美国各州至今未对网络州联邦政府在州际贸易方面的无上权威，美国各州至今未对网络州际贸易征税。根据美国最高法院际贸易征税。根据美国最高法院19921992年判决，只有当州际交易商年判决，只有当州际交易商品真

282、实存在于州内，各州才能向其征收营业税。总部位于密歇根品真实存在于州内，各州才能向其征收营业税。总部位于密歇根州的州的BordersBorders公司运营公司运营129129个连锁经营店，称其网络销售和实体销个连锁经营店，称其网络销售和实体销售是分开的，向法院申诉要求将两种销售分别处理。售是分开的，向法院申诉要求将两种销售分别处理。据美国直邮销售和在线销售的法律，企业必须将其实体销售行据美国直邮销售和在线销售的法律，企业必须将其实体销售行为产生的销售收入向其所在地的州或地方政府纳税；沃尔玛百货为产生的销售收入向其所在地的州或地方政府纳税；沃尔玛百货有限公司是美国最大的连锁零售商，在全美拥有有限公

283、司是美国最大的连锁零售商，在全美拥有20002000多家商铺，多家商铺，意味着沃尔玛必须向所有商铺所在州或地方政府交纳营业税。而意味着沃尔玛必须向所有商铺所在州或地方政府交纳营业税。而成立一家独立的在线公司，将改变这一状况。美国沃尔玛为减税成立一家独立的在线公司，将改变这一状况。美国沃尔玛为减税而成立独立的互联网公司，成为了人们对电子商务税收问题争论而成立独立的互联网公司，成为了人们对电子商务税收问题争论的焦点。的焦点。问：该案的启示。问：该案的启示。238 案例二，案例二，20072007年年7 7月月1313日，我国首例网络开店经营偷税案在上海普日，我国首例网络开店经营偷税案在上海普陀区法

284、院宣判，判决认为，被告人张黎在陀区法院宣判，判决认为，被告人张黎在20062006年年6 6月至月至20062006年年1212月月间，通过上海黎依市场策划有限责任公司在互联网上销售婴儿用间，通过上海黎依市场策划有限责任公司在互联网上销售婴儿用品，销售中没有向消费者开具发票，没有对其交易予以记帐，也品，销售中没有向消费者开具发票，没有对其交易予以记帐，也没有向税务机关申报纳税，经上海普陀区国税局税务核定，黎依没有向税务机关申报纳税，经上海普陀区国税局税务核定，黎依公司共少缴增值税公司共少缴增值税111362.69111362.69元，少缴比例为元，少缴比例为100%100%。普陀区法院依。普陀

285、区法院依据据中华人民共和国刑法中华人民共和国刑法，以偷税罪对张黎及其公司作出判决，以偷税罪对张黎及其公司作出判决，处以公司法人代表，经理张黎有期徒刑两年，缓刑两年，罚金处以公司法人代表，经理张黎有期徒刑两年，缓刑两年，罚金6 6万万元，对其开设的上海黎依市场策划有限责任公司处以元，对其开设的上海黎依市场策划有限责任公司处以1010万元罚金。万元罚金。 问：该案的启示。问：该案的启示。239案例三，我国消费者在位于美国的服务器网站上支付费用，案例三，我国消费者在位于美国的服务器网站上支付费用，购买了网络游戏软件，没有其他的有形实体，通过下载存放在购买了网络游戏软件，没有其他的有形实体，通过下载存

286、放在自己的计算机硬盘中。自己的计算机硬盘中。问：根据我国现行税法，哪国享有增值税管辖权？问：根据我国现行税法，哪国享有增值税管辖权？240引例：引例：新华网北京新华网北京20072007年月日电年月日电随着中国首例利用网络病毒盗号牟利的随着中国首例利用网络病毒盗号牟利的“熊猫烧香熊猫烧香”案情被案情被揭露，一个制揭露，一个制“毒毒”、卖、卖“毒毒”、传、传“毒毒”、盗账号、倒装备、盗账号、倒装备、换钱币的全新地下产业链浮出了水面。换钱币的全新地下产业链浮出了水面。 “熊猫烧香熊猫烧香”背后是一个通过病毒盗取游戏装备再倒卖的黑背后是一个通过病毒盗取游戏装备再倒卖的黑色产业链。中了色产业链。中了“

287、熊猫烧香熊猫烧香”病毒的电脑内部会生成带有熊猫病毒的电脑内部会生成带有熊猫图案的文件，盗号者追寻这些图案，利用木马等盗号软件，盗图案的文件，盗号者追寻这些图案，利用木马等盗号软件，盗来的游戏装备、账号、账号、银行卡号资料被中间批发商来的游戏装备、账号、账号、银行卡号资料被中间批发商全部放在网上游戏交易平台公开叫卖。被全部放在网上游戏交易平台公开叫卖。被“熊猫烧香熊猫烧香”病毒控病毒控制的电脑还会自动访问收费网站。据湖北省公安厅估算，一年制的电脑还会自动访问收费网站。据湖北省公安厅估算，一年会有数以百万计的访问量，能为那些收费网站提供数千万元的会有数以百万计的访问量，能为那些收费网站提供数千万元

288、的利润。利润。 “熊猫烧香熊猫烧香”病毒制造者李俊处于链条的上端，其在被抓捕病毒制造者李俊处于链条的上端，其在被抓捕前，不到一个月的时间至少获利万元，而在链条下端的涉前，不到一个月的时间至少获利万元，而在链条下端的涉案人员张顺通过案人员张顺通过“卖流量卖流量”已获利数十万元。已获利数十万元。 返回返回241 一、电子商务网络安全的涵义一、电子商务网络安全的涵义 电子商务网络安全指硬件、软件和信息保持正常运行，不受电子商务网络安全指硬件、软件和信息保持正常运行，不受自然和人为有害因素的危害。自然和人为有害因素的危害。 计算机信息系统安全专用产品分类原则计算机信息系统安全专用产品分类原则中将其分为

289、三类：中将其分为三类： 1 1、实体安全、实体安全 保护计算机设备、设施以及其它媒体免遭地震、水灾、火灾、保护计算机设备、设施以及其它媒体免遭地震、水灾、火灾、有害气体和其它环境事故破坏的措施、过程。有害气体和其它环境事故破坏的措施、过程。 2 2、运行安全、运行安全 为保障系统功能的安全实现，提供一套安全措施（如风险分为保障系统功能的安全实现，提供一套安全措施（如风险分析、审计跟踪、备份与恢复、应急等）来保护信息处理过程的析、审计跟踪、备份与恢复、应急等）来保护信息处理过程的安全。安全。 3 3、信息安全、信息安全 防止信息财产被故意的或偶然的非授权泄露、更改、破坏或防止信息财产被故意的或偶

290、然的非授权泄露、更改、破坏或使信息被非法的系统辨识，控制。使信息被非法的系统辨识，控制。第一节电子商务网络安全第一节电子商务网络安全242二、我国网络安全法律规定二、我国网络安全法律规定 我国网络安全规范主要是我国网络安全规范主要是计算机信息系统安全保护条例计算机信息系统安全保护条例，该条例的内容：该条例的内容：1 1、主管机关、主管机关由公安部门主管由公安部门主管2 2、保护原则、保护原则安全等级保护安全等级保护计算机信息系统实行安全等级保护。安全等级的划分标准和安计算机信息系统实行安全等级保护。安全等级的划分标准和安全等级保护的具体办法，由公安部会同有关部门制定。包括全等级保护的具体办法，

291、由公安部会同有关部门制定。包括五个五个安全等级：安全等级：第一级第一级-自主保护级自主保护级第二级第二级-指导保护级指导保护级第三级第三级-监督保护级监督保护级第四级第四级-强制保护级强制保护级第五级第五级-专控保护级专控保护级3 3、国际联网的规制、国际联网的规制备案备案243进行国际联网的计算机信息系统，由计算机信息系统的使用单进行国际联网的计算机信息系统，由计算机信息系统的使用单位报省级以上人民政府公安机关备案。具体规定：位报省级以上人民政府公安机关备案。具体规定：中华人民共中华人民共和国计算机信息网络国际联网管理暂行规定和国计算机信息网络国际联网管理暂行规定、计算机信息网计算机信息网络

292、国际联网安全保护管理办法络国际联网安全保护管理办法、中华人民共和国计算机信息中华人民共和国计算机信息网络国际联网管理暂行规定实施办法网络国际联网管理暂行规定实施办法、与国际联网的计算机与国际联网的计算机信息系统进行备案工作的通知信息系统进行备案工作的通知。4 4、安全管理制度、安全管理制度计算机信息系统的使用单位应当建立健全安全管理制度，负责计算机信息系统的使用单位应当建立健全安全管理制度，负责本单位计算机信息系统的安全保护工作。具体规定：本单位计算机信息系统的安全保护工作。具体规定：信息系统信息系统安全管理要求安全管理要求、信息系统安全工程管理要求信息系统安全工程管理要求。5 5、计算机病毒

293、的防治问题、计算机病毒的防治问题计算机病毒防治管理办法计算机病毒防治管理办法6 6、专用产品销售许可制度、专用产品销售许可制度计算机信息系统安全专用产品检测和销售许可证管理办法计算机信息系统安全专用产品检测和销售许可证管理办法244三、网络犯罪三、网络犯罪网络犯罪是指行为人出于主观的目的、利用计算机及网络特性网络犯罪是指行为人出于主观的目的、利用计算机及网络特性从事的严重危害个人、组织和国家利益的行为。从事的严重危害个人、组织和国家利益的行为。（一）特征（一）特征1 1、犯罪主体智能性、犯罪主体智能性2 2、计算机及网络犯罪隐蔽性、计算机及网络犯罪隐蔽性3 3、计算机及网络犯罪超地域性、计算机

294、及网络犯罪超地域性4 4、计算机及网络犯罪手段多样性、计算机及网络犯罪手段多样性5 5、计算机及网络犯罪高黑数、计算机及网络犯罪高黑数6 6、犯罪后果的严重危害性、犯罪后果的严重危害性245（二）犯罪类型（二）犯罪类型1 1、对计算机及网络本身的犯罪、对计算机及网络本身的犯罪（1 1）非法侵入计算机信息系统罪）非法侵入计算机信息系统罪非法侵入计算机信息系统罪，是指违反国家规定，侵入国家事非法侵入计算机信息系统罪，是指违反国家规定，侵入国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机信息系统的行为。务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机信息系统的行为。（2 2）破坏计算机信息系统功能罪）破坏计算机信

295、息系统功能罪破坏计算机信息系统功能罪，是指违反国家规定，对计算机信破坏计算机信息系统功能罪，是指违反国家规定，对计算机信息系统功能进行删除、修改、增加、干扰，造成计算机信息系统息系统功能进行删除、修改、增加、干扰，造成计算机信息系统不能正常运行，后果严重的行为。不能正常运行，后果严重的行为。（3 3）破坏计算机数据和应用程序罪）破坏计算机数据和应用程序罪破坏计算机数据和应用程序罪，是指违反国家规定，对计算机破坏计算机数据和应用程序罪，是指违反国家规定，对计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据和应用程序进行删除、修信息系统中存储、处理或者传输的数据和应用程序进行删除、修改、增加的操作，后果严重

296、的行为。改、增加的操作，后果严重的行为。246（4 4）故意制作、传播破坏性计算机程序罪）故意制作、传播破坏性计算机程序罪故意制作、传播破坏性计算机程序罪，是指故意制作、传播故意制作、传播破坏性计算机程序罪，是指故意制作、传播计算机病毒等破坏性程序，影响计算机系统正常运行，后果严计算机病毒等破坏性程序，影响计算机系统正常运行，后果严重的行为。重的行为。（5 5）擅自中断计算机网络或者通信服务的行为）擅自中断计算机网络或者通信服务的行为2 2、以计算机及网络为工具实施的传统型犯罪、以计算机及网络为工具实施的传统型犯罪（1 1）利用互联网危害国家安全和社会稳定的犯罪）利用互联网危害国家安全和社会稳

297、定的犯罪（2 2）利用互联网破坏社会主义市场经济和管理秩序的犯罪）利用互联网破坏社会主义市场经济和管理秩序的犯罪（3 3）利用互联网危害个人、法人和其他组织的人身、财产合法）利用互联网危害个人、法人和其他组织的人身、财产合法权利的犯罪权利的犯罪247（三）网络犯罪的刑法理论研究（三）网络犯罪的刑法理论研究1 1、网络上外国人犯罪问题、网络上外国人犯罪问题2 2、犯罪主体问题（主体、责任年龄）、犯罪主体问题（主体、责任年龄）3 3、犯罪客体问题、犯罪客体问题4 4、均衡法律管制与网络自由的关系、均衡法律管制与网络自由的关系248第二节电子商务纠纷的司法管辖第二节电子商务纠纷的司法管辖第二节电子商

298、务纠纷的司法管辖第二节电子商务纠纷的司法管辖 一、传统司法管辖权一、传统司法管辖权（一）概述（一）概述司法管辖权是指国家通过司法手段对特定的人、物、事进行司法管辖权是指国家通过司法手段对特定的人、物、事进行管理和处置的权利，是国家主权的直接体现。管理和处置的权利，是国家主权的直接体现。从国内法的角度，管辖权是指一国法院系统内部不同级别不从国内法的角度，管辖权是指一国法院系统内部不同级别不同地区的法院受理案件的权限同地区的法院受理案件的权限 （二）我国主要的司法管辖制度（二）我国主要的司法管辖制度1 1、以地域为基础、以地域为基础（1 1）被告住所地）被告住所地（2 2）原告住所地）原告住所地

299、民事诉讼法民事诉讼法第第2323条规定：对不在中华人民共和国领域居住条规定：对不在中华人民共和国领域居住的人提起的有关身份关系的诉讼，由原告住所地人民法院管辖。的人提起的有关身份关系的诉讼，由原告住所地人民法院管辖。（3 3）诉讼原因发生地）诉讼原因发生地（4 4）诉讼标的物所在地）诉讼标的物所在地249 2 2、以当事人国籍为基础、以当事人国籍为基础3 3、以当事人协议为基础、以当事人协议为基础4 4、以被告接受管辖为基础、以被告接受管辖为基础（三）涉外民事诉讼管辖确定的原则（三）涉外民事诉讼管辖确定的原则1 1、维护国家主权原则、维护国家主权原则 2 2、诉讼与法院所在地实际联系的原则、诉

300、讼与法院所在地实际联系的原则 3 3、尊重当事人选择权原则、尊重当事人选择权原则 据此确立：据此确立：1 1、属地管辖、属地管辖2 2、属人管辖、属人管辖3 3、保护管辖、保护管辖4 4、普遍管辖、普遍管辖250二、电子商务对传统管辖权确定基础的动摇二、电子商务对传统管辖权确定基础的动摇（一）司法管辖权区域界限模糊化（一）司法管辖权区域界限模糊化（二）国家司法主权的弱化（二）国家司法主权的弱化（三）传统管辖权依据的弱化与非确定性（三）传统管辖权依据的弱化与非确定性（四）管辖所涉及当事人和其他诉讼参与人的身份和数量难以确认（四）管辖所涉及当事人和其他诉讼参与人的身份和数量难以确认（五）（五）“原

301、告就被告原告就被告”理论的困境理论的困境 251三、网络侵权纠纷的司法管辖三、网络侵权纠纷的司法管辖（一）侵权行为地（一）侵权行为地“恒生诉王洪案恒生诉王洪案”、“王蒙等六位作家诉世纪互联案王蒙等六位作家诉世纪互联案”、“瑞瑞得诉东方信息服务公司案得诉东方信息服务公司案”，都采用侵权行为地法院管辖模式。，都采用侵权行为地法院管辖模式。借鉴美国借鉴美国“服务器接触管辖规则服务器接触管辖规则”，即在确定侵权行为结果地，即在确定侵权行为结果地为管辖地时，原告不仅在某地浏览到侵权信息，还应与该站点有为管辖地时，原告不仅在某地浏览到侵权信息，还应与该站点有一定的交互联系，该服务器所在地才能构成结果地。一

302、定的交互联系，该服务器所在地才能构成结果地。（二）被告住所地（二）被告住所地1 1、网站经营者侵权、网站经营者侵权网站服务器地址、网站设立人地址为被告住所地，网站服务器网站服务器地址、网站设立人地址为被告住所地，网站服务器地址和网站设立人地址不一致时，以网站设立人地址为诉讼管辖地址和网站设立人地址不一致时，以网站设立人地址为诉讼管辖地。地。2 2、第三人利用网站侵权、第三人利用网站侵权以侵权人的法定住所地或经常居住地为被告住所地。以侵权人的法定住所地或经常居住地为被告住所地。252四、电子合同管辖地四、电子合同管辖地（一）约定优先于法定（一）约定优先于法定（二）被告住所地（二）被告住所地（三）

303、合同履行地（三）合同履行地参照参照“特征履行债务说特征履行债务说”来确定。即经由互联网履行的，以来确定。即经由互联网履行的，以合同履行方的主营业地为合同履行地，如果没有主营业地的，合同履行方的主营业地为合同履行地，如果没有主营业地的，则以经常居住地为合同履行地。则以经常居住地为合同履行地。253第三节电子商务纠纷的法律适用第三节电子商务纠纷的法律适用第三节电子商务纠纷的法律适用第三节电子商务纠纷的法律适用一、传统国际民事法律冲突及解决一、传统国际民事法律冲突及解决（一）法律适用的涵义（一）法律适用的涵义法律适用是指应该适用哪一国法律来审理涉外民事案件。法律适用是指应该适用哪一国法律来审理涉外民

304、事案件。（二）法律适用的主要方法和规则（二）法律适用的主要方法和规则传统国际民事法律冲突的解决方法是冲突法解决方法。传统国际民事法律冲突的解决方法是冲突法解决方法。1 1、准据法与连接点、准据法与连接点被选择适用于审理涉外民事案件的法律在国际私法上叫做被选择适用于审理涉外民事案件的法律在国际私法上叫做“准准据法据法”，而用以确定准据法的法律规定叫做，而用以确定准据法的法律规定叫做“冲突规范冲突规范”。按照冲突法的冲突规范去选择准据法，需要借助一个或多个连按照冲突法的冲突规范去选择准据法，需要借助一个或多个连结点去固定这一特定的法律。结点去固定这一特定的法律。连结点或连结因素，指冲突规范就范围中

305、所指法律关系或法律连结点或连结因素，指冲突规范就范围中所指法律关系或法律问题指定应适用何地法律所依据的一种事实因素。问题指定应适用何地法律所依据的一种事实因素。 2542 2、连结点的种类、连结点的种类（1 1）属地性连结点）属地性连结点（2 2）属人性连结点，指国籍。）属人性连结点，指国籍。（3 3）主观性连结点，指当事人意思自治。）主观性连结点，指当事人意思自治。二、电子商务对法律适用的挑战及改造二、电子商务对法律适用的挑战及改造1 1、对准据法的挑战及改造、对准据法的挑战及改造（1 1）现代互联网法）现代互联网法以上网用户与以上网用户与ISPISP的附合协议作为可适用的准据法。的附合协议

306、作为可适用的准据法。（2 2）来源国规则）来源国规则 某一网络站点上发生的侵权行为适用该站点主域名服务器某一网络站点上发生的侵权行为适用该站点主域名服务器所在国法律。所在国法律。2 2、对连接点的挑战及改造、对连接点的挑战及改造可考虑以可考虑以ISPISP所在地为新的连接点。所在地为新的连接点。255三、我国解决电子商务纠纷的法律适用三、我国解决电子商务纠纷的法律适用（一）传统法律选择原则仍适用（一）传统法律选择原则仍适用合同领域：意思自治、最密切联系地法合同领域：意思自治、最密切联系地法侵权领域：侵权行为地法侵权领域：侵权行为地法（二）对传统法律选择理论的突破（二）对传统法律选择理论的突破1

307、 1、合同领域（无约定时）、合同领域（无约定时） （1 1）配送履行，适用消费者居所地国法。）配送履行，适用消费者居所地国法。 （2 2）在线履行，商家已将营业地告诉消费者的适用商家营业）在线履行，商家已将营业地告诉消费者的适用商家营业地法，没有的适用消费者居所地法。地法，没有的适用消费者居所地法。2 2、侵权领域、侵权领域（1 1）来源国规则，是指某一网络站点上发生的侵权行为适用）来源国规则，是指某一网络站点上发生的侵权行为适用该站点主域名服务器所在国法律。该站点主域名服务器所在国法律。（2 2）侵权自体法，是指法院综合考虑各种相关连结点，并在）侵权自体法，是指法院综合考虑各种相关连结点，并

308、在此基础上找到与案件有密切关系的连结点，适用连结点指引的此基础上找到与案件有密切关系的连结点，适用连结点指引的法律。法律。256第四节电子商务诉讼的证据规则第四节电子商务诉讼的证据规则第四节电子商务诉讼的证据规则第四节电子商务诉讼的证据规则一、传统证据理论一、传统证据理论（一）证据的条件（一）证据的条件1 1、真实存在、真实存在2 2、与案件事实有客观联系、与案件事实有客观联系（二）电子证据的审查（二）电子证据的审查1 1、审查电子证据的来源、审查电子证据的来源2 2、审查电子证据的内容、审查电子证据的内容3 3、审查电子证据取得的合法性、审查电子证据取得的合法性4 4、结合其他证据进行审查、

309、结合其他证据进行审查（三）证据种类（三）证据种类书证、物证、视听资料、证人证言、当事人陈述、鉴定结论、书证、物证、视听资料、证人证言、当事人陈述、鉴定结论、勘验笔录等。勘验笔录等。257二、数据电文及其对传统证据规则的挑战二、数据电文及其对传统证据规则的挑战承认数据电文是一种书面形式，但它本身无法满足证据法上书承认数据电文是一种书面形式，但它本身无法满足证据法上书证的要求。证的要求。1 1、计算机数据表现形式多样；、计算机数据表现形式多样；2 2、数据电文具有非直观性；、数据电文具有非直观性；3 3、数据一旦被更改或非人为损害，很难复制。、数据一旦被更改或非人为损害，很难复制。三、数据电文作为

310、证据的可采纳性和证明力三、数据电文作为证据的可采纳性和证明力（一）电子证据的定性（一）电子证据的定性1 1、视听资料说、视听资料说 2 2、书证说、书证说3 3、区别说、区别说 4 4、独立证据说、独立证据说5 5、混合证据说、混合证据说（二）电子证据的可采纳性（二）电子证据的可采纳性电子签名法电子签名法第第7 7条规定：条规定：“数据电文不得仅因为其是以电子、数据电文不得仅因为其是以电子、光学、磁或者类似手段生成、发送、接收或者储存的而被拒绝作光学、磁或者类似手段生成、发送、接收或者储存的而被拒绝作为证据使用。为证据使用。”258（三）电子证据的证据力问题（三）电子证据的证据力问题1 1、现

311、有规定、现有规定一项数据电文要具有充分证据力，必须符合：客观性、相关性、一项数据电文要具有充分证据力，必须符合：客观性、相关性、合法性。合法性。电子签名法电子签名法第第8 8条规定：条规定：“审查数据电文作为证据的真实性，审查数据电文作为证据的真实性，应当考虑以下因素：应当考虑以下因素：（1 1）生成、储存或者传递数据电文方法的可靠性；）生成、储存或者传递数据电文方法的可靠性；（2 2）保持内容完整性方法的可靠性；）保持内容完整性方法的可靠性；（3 3）用以鉴别发件人方法的可靠性；）用以鉴别发件人方法的可靠性；（4 4）其他相关因素。）其他相关因素。”2 2、电子证据的证明力、电子证据的证明力

312、（1 1）采用加密认证的数据电文可作为直接证据；）采用加密认证的数据电文可作为直接证据；（2 2）普通数据电文可作为间接证据。）普通数据电文可作为间接证据。259四、电子证据的运用四、电子证据的运用（一）电子证据的收集和取证（一）电子证据的收集和取证1 1、简单取证法、简单取证法2 2、复杂取证法、复杂取证法 运用数据恢复技术；网络勘查；强制网络服务商提供电子证据；运用数据恢复技术；网络勘查；强制网络服务商提供电子证据；电子证据的搜查、扣押；电子证据的网络监控、截听。电子证据的搜查、扣押；电子证据的网络监控、截听。（二）网络公证（二）网络公证1 1、公证机构介入必须是数据电文生成之时、公证机构

313、介入必须是数据电文生成之时2 2、保存和封存数据电文、保存和封存数据电文3 3、对整个取证过程，证明其真实性和合法性、对整个取证过程，证明其真实性和合法性（三）电子证据保全（三）电子证据保全证据保全是在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，诉讼证据保全是在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，诉讼参加人申请人民法院（或者人民法院依职权参加人申请人民法院（或者人民法院依职权) )对证据进行封存或采对证据进行封存或采取其他保全措施。取其他保全措施。260五、网络诉讼的举证责任五、网络诉讼的举证责任举证责任是当事人对自己提出的主张提供证据加以证明的责任。举证责任是当事人对自己提出的主张提供证据加以证

314、明的责任。民事诉讼法民事诉讼法规定：规定：“谁主张谁举证谁主张谁举证”。另有举证责任倒置的规定，由于电子证据的科技含量很高，一般另有举证责任倒置的规定，由于电子证据的科技含量很高，一般人员很难取证。考虑将此类案件作为特殊情况，以此减轻原告的人员很难取证。考虑将此类案件作为特殊情况，以此减轻原告的负担。负担。261第五节网络在线纠纷解决机制第五节网络在线纠纷解决机制第五节网络在线纠纷解决机制第五节网络在线纠纷解决机制一、涵义一、涵义在线争议解决机制（在线争议解决机制（ODRODR）是指涵盖所有网络上由非法庭但公）是指涵盖所有网络上由非法庭但公正的第三人，解决企业和消费者间因电子商务契约所生争执的

315、所正的第三人，解决企业和消费者间因电子商务契约所生争执的所有方式。有方式。二、方式二、方式（一）在线协商（一）在线协商（二）在线调解（二）在线调解（三）在线仲裁（三）在线仲裁（四）在线清算（四）在线清算（五）在线投诉（五）在线投诉262三、原则（借鉴欧盟）三、原则（借鉴欧盟）1 1、独立原则、独立原则2 2、透明度原则、透明度原则3 3、对抗性原则、对抗性原则4 4、效力原则、效力原则5 5、合法性原则、合法性原则6 6、自由原则、自由原则20042004年年6 6月我国成立了第一家月我国成立了第一家在线调解机构中国在线争议在线调解机构中国在线争议解决中心（解决中心（China ODRChina ODR），），http:/http:/ 基本程序：基本程序：China ODRChina ODR网站上单网站上单击击“提交案件提交案件”链接，提交调解链接，提交调解申请书；申请书；China ODRChina ODR调解中心通过调解中心通过电子邮件或其他方式通知对方当电子邮件或其他方式通知对方当事人；约定调解员；帮助当事人事人；约定调解员；帮助当事人解决争议。解决争议。263