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1、*2Z204000建设工程合同制度(改动大 侧重建设工程合同)建设工程法规及相关知识*4010建设工程合同题量预计710分主要考核点2013年2012年10月2012年6月施工合同的形式、内容合同标的建设工程合同事实合同建设工程合同合同的行为推定方式竣工日的认定合同约定不明的处理阴阳合同欠款和垫资利息建设工程价款的优先受偿优先受偿范围*建设工程合同主要考核点2013年2012年10月2012年6月无效合同合同无效原因合同无效的法律后果合同无效原因合同无效原因效力待定合同合同变更狭义的合同变更合同变更的含义合同变更的条件合同转让可转移的债务债务转让可撤销合同合同可撤销原因合同撤销的法律后果合同可
2、撤销原因合同的法定解除违约责任种类迟延履行期间发生不可抗力不能免除违约责任违约金与赔偿损失不能同时适用违约金与定金不能同时适用*4011施工合同书面形式和内容【2012（10）真题】建设工程合同应当采用的形式是（）。A.书面形式B.口头形式C.口头形式为原则，书面形式为例外D.书面形式为原则，口头形式为例外【答案】A*【2012真题】下列不属于发包人义务的情形是（）。A.提供必要施工条件B.及时组织工程竣工验收C.向有关部门移交建设项目档案D.就审查合格施工图设计文件向施工企业进行详细说明发承包人义务【答案】D*合同标的转移财产权利的合同完成工作成果的合同提供服务的合同买卖合同承揽合同委托合同
3、租赁合同建设工程合同勘察合同运输合同借款合同设计合同仓储合同赠与合同施工合同行纪合同（信托合同）*【2012（10）真题】关于合同标的说法中，正确的有（）。A.工程设计合同是以劳务为标的合同B.工程施工合同是以财产为标的合同C.委托监理合同是以工作成果为标的合同 D.工程建材买卖合同是以财产为标的合同 E.工程设备租赁合同是以财产为标的合同历年真题【答案】DE4012工期和支付价款的规定竣工日认定方法约定不明的处理：施工合同示范文本（2013）中对竣工日的约定：工程经竣工验收合格的，以承包人提交竣工验收申请报告之日为实际竣工日期；因发包人原因，未及时完成竣工验收，以提交竣工验收申请报告的日期为
4、实际竣工日期；工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有工程之日为实际竣工日期。竣工日认定方法约定不明的处理最高院解释对竣工日的认定：建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。二者关系：合同对竣工日认定方法有约定的，按约定；没有约定发生争议起诉的，按解释。*类似： 意外伤害险费用承担约定不明的处理建设工程安全生产管理条例规定，实行施工总承包的，（意外伤害险费用）由总承包单位支付。劳务分包合同示范文本中约定：劳务分包单位自行
5、缴纳意外伤害险费用。 二者关系：分包合同对意外伤害险的费用承担有约定的，按约定；没有约定发生争议的，按条例规定。*承包人3月1日提交竣工验收报告，发包人因自身原因，8月1日才组织竣工验收，8月15日，验收合格。8月20日，建设单位办理工程竣工验收备案，8月30日，工程交付使用。则本案中，竣工日和保修期自应分别自（）起算。A.3月1日，8月30日B.8月20日，8月15日C.3月1日，8月15日D.8月15日，5月30日模拟题【答案】C竣工日与工期纠纷有关，与保修期没直接联系保修期自竣工验收合格开始合同内容约定不明的处理*第一步第二步第三步协议补充（协定）合同其他条款或交易习惯（推定）合同法其他
6、相关规定（法定）*【2013真题】合同生效后，当事人就质量没有约定或者约定不明确的，可以采用的确定相关内容方式有：按照交易习惯确定；签订补充协议；按合同法其他相关规定执行。三种方式的先后顺序是（）。A.B.C.D.历年真题【答案】C*【合同法62 条】合同价款约定不明，按照订立合同时履行地的市场价格。【解释16 条规定】当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。合同法62 条*【2012真
7、题】合同内容约定不明确，不能达成补充协议，按照交易习惯不能解决时，根据我国合同法的规定，正确的说法有（）。A.质量要求不明确，可按照国家标准、行业标准履行B.履行期限不明确，债务人可以随时履行，但应当给对方必要的准备时间C.价款不明确的，可按照合同签订时履行地的市场价格履行D.履行地点不明确，给付货币的，在给付货币一方所在地履行E.履行费用负担不明确的，由债权人承担历年真题【答案】ABC*【例题】发包人承包人于2013年3月10日在杭州采取固定总价方式订立施工合同，当年5月20日在上海项目动工。9月1日因设计变更导致工程量和质量标准发生变化，2014年12月25日项目办理竣工结算，当事人对该部
8、分工程价款不能协商一致并提起诉讼，根据有关司法解释，人民法院可以适用何规定处理本案纠纷？*建设工程施工合同纠纷 1：阴阳合同当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。1.前提：实质性内容不一致2.本条只做结算依据，不影响工期及其他3.规避了阴合同的有效性*【2013真题】乙施工单位通过招标程序中标了甲开发公司的一个施工项目。签约前，甲要求让利5%，否则不签施工合同。后双方按中标价签订了备案合同，同时签订了让利5%的补充协议。竣工结算时，甲按让利协议扣减结算总价5%，乙以自己亏损为由不同意让利并向法院起诉，要
9、求按中标价结算。说法正确的是（ ）。A.应以备案合同作为结算工程价款依据B.该补充协议属于可撤销合同C.应以补充协议作为结算工程价款依据D.乙方行为构成合同违约历年真题【答案】A*建设工程施工合同纠纷2：发包人收到竣工结算文件逾期不予答复当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。视为认可竣工结算文件*【例题】某承包合同约定：“发包人收到竣工结算文件后60日内应予以答复，逾期视为认可”。承包人6月1日提交竣工结算文件。8月5日，发包人回复说不予认可。承包人即向法院起诉，请求按照竣工结算文件
10、结算工程价款。则人民法院对承包人的请求应（）。A.予以支持B.不予支持C.征求发包人意见D.要求承包人提供证据【答案】A*【例题】某承包合同约定：“发包人收到竣工结算文件后60日内应予以答复”。承包人6月1日提交竣工结算文件。8月5日，发包人回复说不予认可。承包人即向法院起诉，请求按照竣工结算文件结算工程价款。则人民法院对承包人的请求应（）。A.予以支持B.不予支持C.征求发包人意见D.要求承包人提供证据【答案】B*【2013真题】关于发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的说法，正确的是（）。A.必须在合同中有此约定，才可作为结算依据B.这是法定的视为认可竣工结
11、算文件的情形C.即使合同通用条款中有此约定，也不能作为结算依据D.此约定即使写入合同中，也属无效合同条款历年真题【答案】A*建设工程施工合同纠纷3：工程量争议当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。*【例题】某项目施工过程中发生了多次设计变更导致工程量增加。双方办理竣工结算时，建设单位以部分变更无现场签证为由拒绝支付。则对这部分工程量的处理，人民法院应当（）。A.不予认可B.委托进行鉴定C.推定为未变更D.要求承包人提供相关证据【答案】D*建设工程施工合
12、同纠纷4：工程量争议欠款利息有约定按约定，无约定按贷款利率垫资利息无约定的，不予支持；有约定的，仅支持低于贷款利率的部分注意：垫资虽然违反建设部禁止性规定，但并不违反法律、行政法规效力性强制性规定，依照合同自由原理，不能因此认定合同无效。区别民间借贷4倍*历年真题【2012真题】发包人和承包人在合同中约定垫资但没有约定垫资利息，后双方因垫资返还发生纠纷诉至法院。关于该垫资的说法，正确的是（）。A.法律规定禁止垫资，双方约定的垫资条款无效B.发包人应返还承包人垫资，但可以不支付利息 C.双方约定的垫资条款有效，发包人应返还承包人垫资并支付利息 D.垫资违反相关规定，应予以没收【答案】B*模拟题施
13、工单位与建设单位约定垫资承包某办公楼工程，在基础施工完成后，施工单位无力继续垫资，遂中止施工并向法院起诉，以垫资承包违反国家规定为由请求变更为按形象进度付款。说法正确的是（）。A.法院应当宣告该垫资承包条款无效B.法院可以显失公平为由裁决撤消该垫资承包条款C.法院可以显失公平为由裁决变更该垫资承包条款D.施工单位应当继续履行该垫资承包条款，并承担违约责任【答案】D*欠款计付利息起点（一）利息从约定的付款日计算。（二）当事人对付款时间没有约定或约定不明的，下列时间视为应付款时间：（1）建设工程已实际交付的，为交付之日；（2）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（3）建设工程未交付，工程价
14、款也未结算的，为当事人起诉之日。*历年真题【2007 真题】某建设工程合同约定，“工程通过竣工验收后 2 个月内，结清全部工程款”。2005 年 10 月 1 日工程通过竣工验收，10 月 10 日承包人提交竣工结算文件，10 月 20 日承包人将工程移交发包人，但发包人一直未支付工程余款。2006 年 5 月 1 日，承包人将发包人起诉至人民法院，要求其支付工程欠款及利息。则利息起算日应为（） A.2005 年 10 月 10 日 B.2005 年 10 月 20 日 C.2005 年 12 月 1 日 D.2006 年 5 月 1 日【答案】C*建设工程施工合同纠纷 5：建设工程价款优先受
15、偿权一、人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照中华人民共和国合同法第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。二、消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后，承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人。三、建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。四、建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。*模拟题某工程竣工后，甲建设单位无力偿还开发贷款5000万元,也无力支付施工单位工程款3000万元（其中含违约造成的
16、损失500万元），则下列说法正确的有（）A.施工单位和银行均有权与甲建设单位协议折价B.施工单位和银行均有权向法院申请拍卖该工程项目后优先受偿C.竣工之日起6个月内，施工单位有权要求其3000万元债权优先于银行受偿D.竣工之日起6个月后，银行有权要求其5000万元债权优先于施工单位受偿E.施工单位无权就其500万元因建设单位违约造成的损失主张优先受偿【答案】ABDE*案例【2010 年一级建筑实务案例】某工程竣工后，建设单位工程欠款总额为 1670 万元（含欠款利息 70 万元及建设单位违约金 90 万元），随后施工单位依法行使了工程款优先受偿权。 问：本事件中，施工单位行使工程款优先受偿权可
17、获得多少工程款？行使工程款优先受偿权的起止时间是如何规定的？【答题要点】1、工程款优先受偿范围为承包人为工程的实际支出：1670-70-90=1510万元；2、工程款优先受偿权行使期间为6个月，自实际竣工日起算；如为烂尾工程，则自合同约定的竣工日起算。*建设工程施工合同纠纷6：背靠背条款【2009年一级建筑实务案例】某政府机关在城市繁华地段建一幢办公楼。A公司承诺垫资并中标后，为缓解垫资压力，在分包合同中注明：建设单位向总包单位支付相应工程款后，总包单位才向分包单位付款，分包单位不得以此要求总包单位承担逾期付款的违约责任。问：该条款能否规避施工总承包单位的付款责任？说明理由。【分析】观点1：该
18、条款不合理转嫁了总包单位的垫资风险，为显失公平条款，分包单位可以主张变更或撤销。观点2：该条款系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规效力性强制性规定，应为有效。*4013损失赔偿与被违约方减损义务【模拟题】某施工单位与钢厂就某特种型材订立长期供货协议，协议价3500元/吨。由于钢厂迟延供货，施工单位从其他供货商处按市价3800元/吨采购了200t，但仍耽误了5天工期。则（1）施工单位可以向钢厂主张赔偿损失的范围是？（2）如施工单位停工待料，造成工期延误13天，则其可以向钢厂主张赔偿的范围是？【答题要点】（1）直接损失5天工期，间接损失300*200=6万元。赔偿损失=直接损失+间接损失违约
19、方订立合同时的合理预见范围（2）可以索赔5天，施工单位怠于采取减损措施，致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。*历年真题【2012 真题】承包商向水泥厂购买袋装水泥并按约定支付全部货款。因运输公司原因导致水泥交货延误 2 天，承包商收货后要求水泥厂支付违约金，水泥厂予以拒绝。承包商认为水泥厂违约，因而未对堆放水泥采取任何保护措施，次日大雨，水泥受潮全部硬化。此损失应由（ ）承担。A.三方共同 B.水泥厂 C.承包商 D.运输公司【答案】C*4014合同效力合同生效要件欠缺生效要件的后果当事人具有相应的权利能力和行为能力（交易资格）效力待定意思表示真实可变更、撤销不违反法律、行政法规强制性规
20、定，不损害社会公共利益无效符合法定的形式-*合同效力类型合同效力类型特征具体事由无效合同违法欺诈胁迫，损害国家利益恶意串通，损害集体或他人利益以合法形式掩盖非法目的损害社会公共利益违反法律、行政法规强制性规定可变更、可撤销合同违心重大误解显失公平欺诈、胁迫乘人之危效力待定合同无交易资格（自然人）超越民事行为能力订立无权代理无权处分*历年真题【2012真题】甲将闲置不用的工程设备出售给乙，双方约定3天后交付设备，次日，甲又将该设备卖给丙，并向丙交付了该设备。经查，丙不知甲与乙之间有合同关系。关于甲、乙、丙之间的合同效力的说法，正确的是（）。A.甲与乙、丙之间的合同均有效B.甲与乙之间的合同无效，
21、甲与丙之间的合同有效C.甲与乙、丙之间的合同均无效D.甲与乙之间的合同先生效后失效，甲与丙之间的合同有效【答案】A*历年真题【2012（10）真题】下列合同中，属于可变更、可撤销合同的有（ ）。A.项目经理越权订立的合同 B.材料员私自出售废旧钢材 C.因重大误解订立的合同 D.以欺诈手段订立的损害了国家利益的合同 E.在订立合同时显失公平【答案】CE无效施工合同*【案例】某厂房承包合同约定，逾期完工和逾期付款违约金均为每日千分之一。工程完工后2年，建设单位尚欠工程款2700万元未付。施工单位起诉，请求支付拖欠的工程款和违约金。建设单位以施工单位挂靠为由请求法院宣告承包合同无效。【解析】1.合
22、同无效：除争议解决条款独立于合同条款之外，其他所有约定均无效，故违约金无效2.无效施工合同的结算无效施工合同种类*司法解释规定了四类无效施工合同：超越资质挂靠中标无效转包、违法分包。（1）垫资虽然违反建设部禁止性规定，但并不违反法律、行政法规效力性强制性规定，依照合同自由原理，不能因此认定合同无效。（2）承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，不予支持。*模拟题以下不能认定为无效施工合同的是（）。A.超越资质等级许可承揽项目，但竣工前已取得相应资质B.行贿谋取中标的C.借用其他单位营业执照和资质证书中标的D.约定中标
23、后将全部作业分包的【答案】A无效施工合同的结算*建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：（一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；（二）修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。*历年真题【2013真题】某建设工程施工合同约定价款为1亿元。施工成本为0.9亿元，按发包人核算造价为0.95亿元，按建设主管部门发布的造价信息计算为1.1亿
24、元。后该合同无效，但建设工程经竣工验收合格，则该施工企业能获得人民法院支持的最高结算价款为（）亿元。A.1B.0.9C.0.95D.1.1【答案】A*历年真题【2012真题】关于建设工程施工合同无效的处理，正确的有（）。A.建设工程竣工验收不合格，但是修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费的，不予支持B.建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同的约定支付工程款的，应予支持C.建设工程竣工验收不合格，修复后的建设工程经竣工验收仍不合格，承包请求支付工程价款的，不予支持D.承包人超越资质等级许可的业务范围签订施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，不予支持E.建设工程经竣工验收不合格，发包人有过失的，可以不承担相应的民事责任【答案】BCD*效力待定合同【2013 真题】甲公司总承包了某建设工程施工任务，其将装饰工程分包给了乙公司。乙以甲的名义与丙公司签订了材料供货合同。随后丙催告甲在一个月内予追认，而甲未作表示。 对此，下列说法正确的是（）。A.在甲追认合同之前，丙有撤销合同的权利 B.合同已经生效，甲应当履行合同 C.甲对乙丙签约行为未明确反对，视为同意 D.乙的行为构成表见代理【答案】A催告后民法默认同意，合同法默认拒绝*中 场 休 息
