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1、【实训实训12】综合案例综合案例【案例案例1】u金道保龄球馆为招揽顾客，在杂志等媒介上刊登广告，称金道保龄球馆为招揽顾客，在杂志等媒介上刊登广告，称凡是在有奖销售期内，凡是在有奖销售期内，10局打到局打到300分的顾客，均能获得一分的顾客，均能获得一辆辆YAMAHA摩托车摩托车(价值为价值为3万元万元)作为奖励。不少人看了广作为奖励。不少人看了广告后，冲着奖品来到该保龄球馆以试身手，但大多无功而返。告后，冲着奖品来到该保龄球馆以试身手，但大多无功而返。保龄球馆生意出奇的好，老板非常高兴。因为保龄球馆生意出奇的好，老板非常高兴。因为10局得局得300分分几乎是不可能的，奖品无须兑现，这低成本高收
2、益的促销好几乎是不可能的，奖品无须兑现，这低成本高收益的促销好不让人兴奋。不料一天上午，顾客施俊来到球馆买了不让人兴奋。不料一天上午，顾客施俊来到球馆买了10局球局球票，他不经意地玩着。谁知那天他运气非常好，在围观者的票，他不经意地玩着。谁知那天他运气非常好，在围观者的喝彩声中，竟然喝彩声中，竟然10局全中，得到了局全中，得到了300分。施俊高兴地拿着分。施俊高兴地拿着计算机记分单去服务台领奖。计算机记分单去服务台领奖。 v然而，保龄球馆的工作人员却告诉他，他们不然而，保龄球馆的工作人员却告诉他，他们不相信相信300分会出现，该成绩是伪造的，并称有分会出现，该成绩是伪造的，并称有证人和录像为证
3、。双方遂发生争议。施俊要求证人和录像为证。双方遂发生争议。施俊要求金道保龄球馆给付广告中所允诺的金道保龄球馆给付广告中所允诺的“YAMAHA摩托车；保龄球馆则认为施俊摩托车；保龄球馆则认为施俊“舞弊舞弊”，成绩，成绩不算数。据查，由于该保龄球馆设立巨奖，已不算数。据查，由于该保龄球馆设立巨奖，已被工商部门处罚，广告中的被工商部门处罚，广告中的“YAMAHA摩托车摩托车已改为已改为“精美礼品精美礼品”。该保龄球馆所提供的证。该保龄球馆所提供的证实施俊弄虚作假的证据材料不足以采信。实施俊弄虚作假的证据材料不足以采信。 【案例案例1续续续续】根据上述案情，请回答下列问题：根据上述案情，请回答下列问题
4、：v(1)金道保龄球馆和顾客施俊之间属于什么法金道保龄球馆和顾客施俊之间属于什么法律关系律关系?v(2)金道保龄球馆的行为属于什么性质金道保龄球馆的行为属于什么性质?v(3)金道保龄球馆应承担什么责任金道保龄球馆应承担什么责任?v(1)金道保龄球馆和顾客施俊之间已形成合同关金道保龄球馆和顾客施俊之间已形成合同关系。本案中，金道保龄球馆发布广告，其广告内系。本案中，金道保龄球馆发布广告，其广告内容表明：只要在有奖销售期内容表明：只要在有奖销售期内10局打到局打到300分，分，就能获得奖品就能获得奖品一辆一辆“YAMAHA摩托车。这份摩托车。这份广告内容明确，保龄球馆作出的是不容置疑的保广告内容明
5、确，保龄球馆作出的是不容置疑的保证，因此已具备要约的条件。施俊在广告所示期证，因此已具备要约的条件。施俊在广告所示期内，用自己的行为承诺了这一要约，并且未表示内，用自己的行为承诺了这一要约，并且未表示放弃。因此双方的合同已经成立，如果该合同的放弃。因此双方的合同已经成立，如果该合同的内容符合法律，作为债务人的金道保龄球馆就应内容符合法律，作为债务人的金道保龄球馆就应当兑现自己的承诺。当兑现自己的承诺。 分析要点分析要点v (2)金道保龄球馆的行为构成了不正当竞争。反不正当竞争法第13条规定，经营者不得从事下列有奖销售：v采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售；v利用有奖销售的
6、手段推销质次价高的商品；v抽奖式的有奖销售，最高奖的金额超过5000元。本案中，金道保龄球根本就没有想兑现奖品的意思，是想利用“有奖销售”来达到增加营业额的目的，其行为属于谎称有奖的不正当有奖销售行为。 分析要点分析要点v (3)根据反不正当竞争法第26条之规定，经营者违法进行有奖销售的，监督检查部门应当责令其停止违法行为，可以根据情节处以1万元以上10万以下的罚款。因此，金道保铃球馆应受到罚款处罚。 分析要点分析要点v 南京巨利商贸有限责任公司与上海天达化工厂签订了一份供应各类布匹50万米的合同，由于当时物价变化不大，不便于把价格定死，双方在合同价款一栏中只写了“待定”两个字，交货时间是20
7、00年10月1日。2000年9月20日化工厂已将各类化纤布匹全部生产出来，于是电告巨利公司：“化纤布匹每米4元，25日前汇款至我账户上。”巨利公司接到电报后，随即向天达化工厂汇去20万元作为第一期汇款，天达化工厂当时也未提出异议。 【案例案例2】v9月28日天达化工厂将生产好的50万米各类化纤布匹装车运到巨利商贸有限责任公司所在地南京车站。巨利公司接到提货通知单后大吃一惊，怎幺一年的订货一次全都送来了，公司仓库无法接纳这幺多，但合同规定的交货时间是2000年10月1日前，没有理由拒收。此时又正逢该种化纤布匹畅销，于是经质检合格后全部收下并四处借仓库存放。由于巨利公司销售渠道不畅货物积压严重。1
8、0月10日天达化工厂来电：“化纤布匹应按9月28日市场价每米5元结算。”巨利商贸公司不同意，双方发生纠纷。巨利商贸公司诉至法院，以天达化工厂提前交货为由，要求天达化工厂退货并赔偿损失，天达化工厂则要求巨利商贸公司支付货款并赔偿损失。 【案例案例2续续续续】根据上述案情，请回答下列问题：根据上述案情，请回答下列问题：v (1)天达化工厂是否承担提前交货的责任天达化工厂是否承担提前交货的责任?v(2)该批货物的价款如何确定该批货物的价款如何确定?v(3)该合同未规定违约责任，天达化工厂的要该合同未规定违约责任，天达化工厂的要求是否合适求是否合适?v (1)天达化工厂不承担提前交货的责任。合同法规定
9、，履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。本案中合同没有规定分期分批交货，而仅规定为2000年10月1日交货，可理解为一次交货完毕。而且收货时巨利公司并未提出异议，应视其为同意一次交货完毕。因此天达化工厂没有违约行为，而巨利公司拒付货款显然是违约的。 分析要点分析要点v (2)该批货物的价款由当事人协商，协商不成由法院按照有关条款和交易习惯确定。合同法规定，合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。还规定，按照上述方法不能确定的按照订立合
10、同时履行地的市场价格计算。因此该批货物的价格由当事人协商，协商不成由法院按照有关条款和交易习惯确定。 分析要点分析要点v (3)天达化工厂要求巨利公司支付违约金是正确的。合同法规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。巨利公司拒付货款显然是违约的，应当支付货款并赔偿损失。 分析要点分析要点【案例案例3】v赵某的手表坏了，第二天又要出差，便在某百货公司买了一块手表，售货员称该表为瑞士生产，质量很好。赵某回家后经人认定手表为香港组装，且实际价格要少得多。于是，赵某找到百货公司要求退货，售货员告知店堂告示写明“商品售出，概不退换
11、”。根据上述案情，请回答下列问题：根据上述案情，请回答下列问题：v(1)该百货公司的店堂告示内容是否该百货公司的店堂告示内容是否有效有效?v(2)赵某是否有权要求退换手表赵某是否有权要求退换手表? 分析要点分析要点u(1)该百货公司的店堂告示无效。消费者权益保护法规定，经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定，或者减轻、免除其损害消费者合法权益应当承担的民事责任。格式合同、通知、声明、店堂告示等含有上述所列内容的，其内容无效。本案中，该百货公司贴出“商品售出，概不退换”的店堂告示，免除自己应当承担的法律责任，其内容应当无效。 分析要点分析要点u (2)赵
12、某有权要求退换手表。消费者权益保护法规定，经营者提供商品或者服务，按照国家规定或者与消费者的约定，承担包修、包换、包退或者其它责任的，应当按照国家规定或者约定履行，不得故意拖延或者无理拒绝。本案中，该百货公司售出的手表不符合售货员所声称的产品标准，赵某有权要求退换手表，百货公司不得拒绝。 【案例案例4】v某市的电子公司和机械制造公司签订一份委托技术开发某市的电子公司和机械制造公司签订一份委托技术开发合同，机械制造公司委托电子公司为其开发一些新型的合同，机械制造公司委托电子公司为其开发一些新型的电子监控技术。双方当事人约定，开发的期限为一年，电子监控技术。双方当事人约定，开发的期限为一年，开发的
13、费用和报酬为开发的费用和报酬为200万元人民币，机械制造公司首先万元人民币，机械制造公司首先支付支付50万元，其余的万元，其余的150万元在电子公司交付技术成果万元在电子公司交付技术成果后支付。在合同签订后的一年内，因为产品市场销售出后支付。在合同签订后的一年内，因为产品市场销售出现困难，机械制造公司出现经营困难，在电子公司交付现困难，机械制造公司出现经营困难，在电子公司交付技术成果后，迟迟不能向电子公司支付其余的技术成果后，迟迟不能向电子公司支付其余的150万，经万，经过多次交涉，机械公司承认自己丧失了清偿能力。经过过多次交涉，机械公司承认自己丧失了清偿能力。经过调查，电子公司发现该市水泥厂
14、购买机械制造厂的产品调查，电子公司发现该市水泥厂购买机械制造厂的产品欠机械制造公司产品价款欠机械制造公司产品价款300万元，而且该款项已经到期。万元，而且该款项已经到期。 根据上述案情，请回答下列问题：根据上述案情，请回答下列问题：v1.电子公司能否在对机械公司提起诉讼后，再对水泥电子公司能否在对机械公司提起诉讼后，再对水泥厂提起代位诉讼？如果不可以，为什么？如果可以，厂提起代位诉讼？如果不可以，为什么？如果可以，在电子公司和机械制造公司的诉讼尚未审理完毕的情在电子公司和机械制造公司的诉讼尚未审理完毕的情况下，两起案件是否应当合并审理？况下，两起案件是否应当合并审理？v2.如果电子公司考虑到机
15、械制造公司已经丧失了清偿如果电子公司考虑到机械制造公司已经丧失了清偿债务的能力，没有向其债务的能力，没有向其提起诉讼，而是直接向水泥厂提起诉讼，而是直接向水泥厂提起代位诉讼，此时何地法院具有管辖权？此时，机提起代位诉讼，此时何地法院具有管辖权？此时，机械制造公司处于什么样的诉讼地位？械制造公司处于什么样的诉讼地位？v3.如果电子公司向机械制造公司提起诉讼，为了防止如果电子公司向机械制造公司提起诉讼，为了防止水泥厂向机械制造公司支付款项，电子公司可以采取水泥厂向机械制造公司支付款项，电子公司可以采取哪些措施？哪些措施？根据上述案情，请回答下列问题：根据上述案情，请回答下列问题：v4.在代位诉讼过
16、程中，水泥厂提出其只所以没有向机在代位诉讼过程中，水泥厂提出其只所以没有向机械公司支付价款，是因为机械制造公司的产品根本没械公司支付价款，是因为机械制造公司的产品根本没有达到他们约定的技术标准，无法使用，构成根本违有达到他们约定的技术标准，无法使用，构成根本违约。该理由能否对抗电子公司提起的代位诉讼？约。该理由能否对抗电子公司提起的代位诉讼？v5.如果机械制造公司在得知电子公司对水泥厂提起了如果机械制造公司在得知电子公司对水泥厂提起了标的额为标的额为150万元的诉讼后，也向对水泥厂就剩余的万元的诉讼后，也向对水泥厂就剩余的150万元提起诉讼，机械制造公司应当向哪个法院提起万元提起诉讼，机械制造
17、公司应当向哪个法院提起诉讼？两起案件是否应当合并审理？法院对机械制造诉讼？两起案件是否应当合并审理？法院对机械制造公司的起诉应当如何处理？公司的起诉应当如何处理？v6.倘若电子公司已经向机械制造公司提起了诉讼，然倘若电子公司已经向机械制造公司提起了诉讼，然后又向水泥厂提起了代位诉讼，法院对于代位诉讼应后又向水泥厂提起了代位诉讼，法院对于代位诉讼应当如何处理？当如何处理？ v1.电子公司可以在对机械制造公司提起诉讼之后，电子公司可以在对机械制造公司提起诉讼之后，再对水泥厂提起代位诉讼，因为本案中，电子公再对水泥厂提起代位诉讼，因为本案中，电子公司具备了提起代位诉讼的法律条件。根据合同法司具备了提
18、起代位诉讼的法律条件。根据合同法和有关司法解释的规定，提起代位诉讼的条件为：和有关司法解释的规定，提起代位诉讼的条件为：债权人对债务人的债权合法、债务人怠于行使到债权人对债务人的债权合法、债务人怠于行使到期债权、债务人的债权不属于债务人的自身的债期债权、债务人的债权不属于债务人的自身的债权、债务人怠于行使到期债权对债权人形成损害。权、债务人怠于行使到期债权对债权人形成损害。两个诉讼是相互独立的，通常不能合并审理。两个诉讼是相互独立的，通常不能合并审理。 分析要点分析要点v2.此时被告水泥厂住所地的法院具有管辖权。此时被告水泥厂住所地的法院具有管辖权。主债务人机械制造公司处于第三人的诉讼地位。如
19、主债务人机械制造公司处于第三人的诉讼地位。如果债权人电子公司为在诉讼中将机械制造公司列为第三果债权人电子公司为在诉讼中将机械制造公司列为第三人，则人民法院可以追加其为第三人。人，则人民法院可以追加其为第三人。v3.电子公司可以向法院申请对水泥厂欠机械制造公司的价电子公司可以向法院申请对水泥厂欠机械制造公司的价款进行财产保全，禁止水泥厂向机械制造公司清偿价款。款进行财产保全，禁止水泥厂向机械制造公司清偿价款。v4.该理由可以对抗电子公司的诉讼请求，因为在代位诉讼该理由可以对抗电子公司的诉讼请求，因为在代位诉讼中，次债务人对债务人的抗辩可以向债权人主张。中，次债务人对债务人的抗辩可以向债权人主张。
20、 分析要点分析要点v5.机械制造公司要根据其与水泥厂之间的买卖合机械制造公司要根据其与水泥厂之间的买卖合同的具体情况来确定管辖法院，如果双方达成了同的具体情况来确定管辖法院，如果双方达成了管辖协议，则应当按照管辖协议的规定向相关法管辖协议，则应当按照管辖协议的规定向相关法院提起诉讼，如果没有任何的管辖协议，则需要院提起诉讼，如果没有任何的管辖协议，则需要根据法定管辖来起诉，被告住所地或者合同履行根据法定管辖来起诉，被告住所地或者合同履行地的法院具有管辖权。地的法院具有管辖权。v两起案件是相互独立的，通常不能够合并审理。两起案件是相互独立的，通常不能够合并审理。v如果机械制造公司的起诉符合了民事诉讼法关于如果机械制造公司的起诉符合了民事诉讼法关于起诉的一般要件，则法院应当受理，但是，在代起诉的一般要件，则法院应当受理，但是，在代位权诉讼的裁判发生法律效力之前应当暂时中止位权诉讼的裁判发生法律效力之前应当暂时中止该诉讼。该诉讼。 分析要点分析要点v6.法院对于电子公司提起的代位权诉讼应当进行审查，符合受理条件的，应当受理。但是，在电子公司与机械制造公司之间的诉讼裁判发生法律效力之前，应当暂时中止代位诉讼。 分析要点分析要点
