国际商法第三讲-商事代理法课件

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1、无无忧忧PPTPPT整理整理发发布布第三讲第三讲商事代理法商事代理法引例：涉外代理案件引例：涉外代理案件 2001年年6月，月，韩国某公司与山国某公司与山东威海化工威海化工公司口公司口头协议，韩国某公司将其收国某公司将其收购的活的活鲈鱼苗委托山苗委托山东威海化工公司出口到威海化工公司出口到韩国。国。2001年年6月月28日，威海化工公司与烟台某公日，威海化工公司与烟台某公司司签订租船合同，租船合同，韩国某公司向山国某公司向山东威海威海化工公司化工公司汇款款40万元用于支付代理万元用于支付代理费和运和运费。2001年年7月月4日，日，韩国某公司将其收国某公司将其收购的的26万尾活万尾活鲈鱼苗装船

2、，并取得烟苗装船，并取得烟台公司台公司签发的正本提的正本提单3份。但是随后份。但是随后鱼苗苗大量死亡，承运人未按照大量死亡，承运人未按照约定将定将货物运抵物运抵韩国。国。韩国某公司以山国某公司以山东威海化工公司威海化工公司为被告提起索被告提起索赔诉讼。 在在现代商品代商品经济条件下，商品交条件下，商品交换的的发达，社会关系的日达，社会关系的日趋复复杂，使得人，使得人们不可不可能事事能事事亲力力亲为。有学者指出，商事活。有学者指出，商事活动和代理本身具有天然的、和代理本身具有天然的、历史的史的亲缘关系。关系。从极端意从极端意义理解，最原始意理解，最原始意义的商人就是的商人就是商品商品买卖双方的代

3、理人。双方的代理人。 自自17世世纪出出现了商了商业代理关系，在国代理关系，在国际经济贸易活易活动中，中，许多工作都是通多工作都是通过各种各种代理人完成的，其中包括普通代理人、运代理人完成的，其中包括普通代理人、运输代理人、保代理人、保险代理人、广告代理人以及代理人、广告代理人以及银行等，代理制度得到广泛的运用。行等，代理制度得到广泛的运用。 代理人代理人对促促进国国际贸易的易的发展，沟通当展，沟通当事人之事人之间的的业务联系，起着相当重要的作系，起着相当重要的作用，同用，同时也也导致了更致了更为复复杂的社会关系的的社会关系的产生。生。为此各国都很重此各国都很重视代理法律关系、代理法律关系、代

4、理人的法律地位代理人的法律地位问题。通。通过立法确立法确认代代理制度，并理制度，并规定了一系列的定了一系列的调整代理制度整代理制度的的规则。第一第一节 代理概述代理概述第二第二节 代理代理权的的产生与生与终止止第三第三节 代理行代理行为当事人之当事人之间的关系的关系第四第四节 我国的代理法与外我国的代理法与外贸代理制代理制第一节第一节 代理概述代理概述一、代理的概念和特征一、代理的概念和特征1、代理的概念、代理的概念代理代理是代理人按照被代理人的授是代理人按照被代理人的授权，代表，代表被代理人与第三人被代理人与第三人订立合同或作其他的法立合同或作其他的法律行律行为，由此而，由此而产生的生的权利

5、利义务直接直接对被被代理人代理人发生效力的一种法律制度。生效力的一种法律制度。 在代理关系中，主要涉及三方面的当事在代理关系中，主要涉及三方面的当事人：即被代理人、代理人和第三人。人：即被代理人、代理人和第三人。 被代理人被代理人又称又称“本人本人”或或“委托人委托人”，委托他人委托他人为自己从事某种行自己从事某种行为的人；的人； 代理人代理人就是接受被代理人的委托替被代就是接受被代理人的委托替被代理人理人订立合同或立合同或为其他法律行其他法律行为的人；的人； 第三人第三人则泛指一切与代理人打交道的人。泛指一切与代理人打交道的人。 2、代理的法律特点、代理的法律特点（1）代理是代理人根据被代理

6、人名）代理是代理人根据被代理人名义进行行的民事活的民事活动。 代理人在代理人在进行被代理人委托的民事活行被代理人委托的民事活动时，只能以被代理人的名，只能以被代理人的名义进行，而不能行，而不能以自己的名以自己的名义进行。行。（ （ 2）代理人必）代理人必须在被代理人授在被代理人授权的范的范围内内从事代理活从事代理活动。 代理人从事代理活代理人从事代理活动的后果由被代理人承受，的后果由被代理人承受，因此因此对被代理人的影响极大。代理人必被代理人的影响极大。代理人必须在其在其权限范限范围内内谨慎地从事代理活慎地从事代理活动，而不能任意，而不能任意发挥。代理人超代理人超过代理代理权限范限范围从事活从

7、事活动的，或者根据的，或者根据被代理人的意志被代理人的意志进行追行追认，或者根据法律的，或者根据法律的规定定或合同的或合同的约定承担相定承担相应的法律的法律责任。任。 (3)代理人在代理代理人在代理权限内独立限内独立进行意思表示。行意思表示。 虽然代理人的然代理人的权限有限制，但在独立法限有限制，但在独立法律行律行为过程中，代理人的活程中，代理人的活动具有独立性。具有独立性。对于所代理的事于所代理的事项，代理人，代理人应根据自己的根据自己的经验、知、知识、专业决定并表达意思。当然，决定并表达意思。当然，在不同的在不同的权限下，代理人独立决定的程度限下，代理人独立决定的程度不同。不同。（4）代理

8、人）代理人进行的民事法律行行的民事法律行为的后果的后果归属于被代理人。属于被代理人。 代理人代理人进行代理行行代理行为，目的并不是自己，目的并不是自己受其法律后果的受其法律后果的约束，而是以被代理人的束，而是以被代理人的名名义进行，后果由被代理人承担，即使行，后果由被代理人承担，即使该法律后果是不利后果。法律后果是不利后果。二、代理与相近概念的区分二、代理与相近概念的区分1.代理与雇佣代理与雇佣 雇佣，是指用雇佣，是指用货币购买劳动，即支付固定工，即支付固定工资而雇人提供服而雇人提供服务。其中，被雇佣的。其中，被雇佣的挣工工资的人的人员称称为雇雇员，以工，以工资雇佣人雇佣人员的人称的人称为雇主

9、。雇主。对于于雇雇员在从事雇佣活在从事雇佣活动中造成的他人中造成的他人损害，雇主害，雇主应该承担承担赔偿责任；而如果雇任；而如果雇员因故意或重大因故意或重大过失失致人致人损害的，害的，应当与雇主承担当与雇主承担连带赔偿责任。雇任。雇主承担主承担连带赔偿责任的，可以向雇任的，可以向雇员追追偿。二者的二者的区区别： 雇佣雇佣侧重的是雇重的是雇员和雇主之和雇主之间的关系，解的关系，解决的是雇决的是雇员的的权利利义务，特，特别是其是其职务安排安排方便的方便的问题。 代理代理还包括代理人、本人与第三人之包括代理人、本人与第三人之间的的关系。此外，代理人的代理关系。此外，代理人的代理权也可能因也可能因为雇

10、雇佣合同而佣合同而产生，即雇佣合同可能构成代理人生，即雇佣合同可能构成代理人和本人之和本人之间的基的基础关系。关系。 2.代理与委托代理与委托 委托是一方将一定的事委托是一方将一定的事务委托于另一方委托于另一方实施的法律制度。施的法律制度。 二者的区二者的区别：（1）委托）委托规范的是委托人和受托人双方之范的是委托人和受托人双方之间的关系；而代理的关系；而代理规范的是本人、代理人范的是本人、代理人和第三人的关系。和第三人的关系。（2）代理关系中代理人代理的）代理关系中代理人代理的对象是象是进行行意思表示和接受意思表示的行意思表示和接受意思表示的行为；而委托；而委托中受托人代中受托人代为实施的行

11、施的行为可以使法律行可以使法律行为，也可以也可以进行事行事实行行为。（3）代理包括）代理包括对内和内和对外两种关系，外两种关系，对内内是代理人和被代理人之是代理人和被代理人之间的关系，的关系，对外是外是代理人与第三人之代理人与第三人之间的关系；而委托只是的关系；而委托只是委托人和受托人之委托人和受托人之间的关系。的关系。（4）代理重点解决的是代理后果的）代理重点解决的是代理后果的归属属问题，委托解决的委托人和受托人的，委托解决的委托人和受托人的权利利义务关系。关系。 代理包括委托代理（意定代理）、法定代理包括委托代理（意定代理）、法定代理和指定代理，委托合同代理和指定代理，委托合同仅仅是委托代

12、是委托代理的基理的基础关系。关系。 至于委托合同和代理至于委托合同和代理权授予行授予行为之之间的关系，的关系，在大在大陆法系国家，学法系国家，学说和立法一般采用分离和立法一般采用分离说，即委托合同和代理即委托合同和代理权授予行授予行为是各自独立的，且是各自独立的，且一般一般认为委托合同是原因行委托合同是原因行为，但是代理，但是代理权授予授予行行为独立于此原因行独立于此原因行为，并具有无因性。，并具有无因性。 而英美法系国家，一般而英美法系国家，一般认为，委托合同和代理，委托合同和代理权授予行授予行为时同一的同一的 ，即有委托合同就有代理，即有委托合同就有代理权授予行授予行为。3.代理与代理与传

13、达达 传达是指达是指传达人达人传达表意人已确定的意达表意人已确定的意思表示，思表示，传达人不达人不为自己的意思表示，即自己的意思表示，即传达人只是把一方当事人的意思向第三人达人只是把一方当事人的意思向第三人作一个作一个转述，本身既不是委托方的代理人，述，本身既不是委托方的代理人，也不是合同的当事人。也不是合同的当事人。 二者的区二者的区别：（1）传达人没有行达人没有行为能力方面的要求，即使能力方面的要求，即使为限制民事行限制民事行为能力人甚至是无行能力人甚至是无行为能力人均无能力人均无不可；而代理人必不可；而代理人必须具有完全行具有完全行为能力。能力。（2）传达人达人传达不达不实，本人可以撤，

14、本人可以撤销，但由此，但由此造成的造成的损失由本人承担。代理人因自己的失由本人承担。代理人因自己的过错给被代理人造成被代理人造成损失的，代理人通常承担失的，代理人通常承担赔偿责任。任。（3）传达人无达人无权决定意思表示的内容，不决定意思表示的内容，不能决定民事法律行能决定民事法律行为是否成立，只是机械是否成立，只是机械地、如地、如实传递当事人已当事人已经做出的意思表示做出的意思表示或其他信息，不得以自己的意思改或其他信息，不得以自己的意思改变委托委托人的意思。而在代理关系中，要由代理人人的意思。而在代理关系中，要由代理人向第三人向第三人进行直接、独立的意思表示，以行直接、独立的意思表示，以自己

15、的意志决定意思表示的内容和民事行自己的意志决定意思表示的内容和民事行为的生效与否。的生效与否。（4）身份行）身份行为不可代理，必不可代理，必须由本人由本人亲自自实施，但可以借助使者施，但可以借助使者传达意思表示。达意思表示。（5）代理关系中，不要求本人（被代理人）代理关系中，不要求本人（被代理人）必）必须具有民事行具有民事行为能力；而在能力；而在传达关系达关系中，要求本人必中，要求本人必须具有完全民事行具有完全民事行为能力，能力，否否则，不能，不能产生可以由生可以由传达人达人传达的意思。达的意思。三、国三、国际商事代理及其法律特征商事代理及其法律特征 商事代理最早萌芽于商事代理最早萌芽于11世

16、世纪至至12世世纪的地中海的地中海沿岸地区，沿岸地区，1987年的德国新商法典正式确立了年的德国新商法典正式确立了这一制度。一制度。 商事代理商事代理，是指商事代理人以，是指商事代理人以营利利为目的，按目的，按照被代理人从事与第三人照被代理人从事与第三人签订国国际商事合同或商事合同或为其他法律意其他法律意义的国的国际商事行商事行为，由此，由此产生的生的权利利义务直接直接对被代理人被代理人发生效力的一种商事行生效力的一种商事行为。1.概念概念 国国际商事代理商事代理是指商事代理人以是指商事代理人以营利利为目目的，按照被代理人的授的，按照被代理人的授权或法律或法律规定，在一定，在一定区域内，代表被

17、代理人从事与第三人定区域内，代表被代理人从事与第三人签订国国际商事合同或商事合同或为其他有法律意其他有法律意义的国的国际商商事行事行为，由此，由此产生的生的权利利义务直接直接对被代理被代理人人发生效力的一种商事行生效力的一种商事行为。2.2.国国际商事代理的法律特征商事代理的法律特征（1 1）国）国际商事代理的行商事代理的行为是具有法律意是具有法律意义的行的行为。 所所谓“具有法律意具有法律意义”是指根据有关是指根据有关的法律，的法律，该行行为能能产生、生、变更或消更或消灭法律法律上的上的权利利义务。（2 2）国）国际商事代理的根据是被代理人的委商事代理的根据是被代理人的委托授托授权及相关法律

18、及相关法律规定定。 在市在市场经济国家，商事代理国家，商事代理绝大部分大部分产生于被代理人的授生于被代理人的授权。同。同时为了了维护某某些当事人的利益，很多国家通些当事人的利益，很多国家通过法律法律规定定在某些在某些场合下，代理人可以不合下，代理人可以不经过被代理被代理人的授人的授权而而获得代理人的得代理人的资格。格。（3 3）代理行）代理行为产生的生的权利利义务直接属于被直接属于被代理人。代理人。 尽管代理行尽管代理行为是代理人做出的，但是是代理人做出的，但是其法律后果，一般直接其法律后果，一般直接归属于被代理人。属于被代理人。当然，代理人和被代理人及第三方另有当然，代理人和被代理人及第三方

19、另有约定的除外。定的除外。（4 4）代理行）代理行为涉及到两个或两个以上的国涉及到两个或两个以上的国家家. .注意：注意： 不是所有的行不是所有的行为都适用代理。具有人身性都适用代理。具有人身性质的行的行为不能代理，即意思表示具有不能代理，即意思表示具有严格的格的人身性，必人身性，必须由表意人由表意人亲自做出决定和自做出决定和进行行表达的行表达的行为，不得代理，如，不得代理，如订立立遗嘱、收养嘱、收养子女等；具有子女等；具有严格人身性格人身性质的的债务不得代不得代为履行，如受履行，如受约演出、演出、创作字画等。作字画等。四、商事代理和民事代理四、商事代理和民事代理二者的区二者的区别：1.产生依

20、据不同生依据不同 商事代理通常只能来源于作商事代理通常只能来源于作为被代理人的商被代理人的商人的委托。人的委托。 民事代理的民事代理的产生生 既可以来源于被代理人的委既可以来源于被代理人的委托，也可以来源于法律的直接托，也可以来源于法律的直接规定，甚至定，甚至还可可以人民法院或者有关以人民法院或者有关单位的指定。位的指定。2.对代理人的代理人的资格要求不同格要求不同 商事代理的主体一定具商事代理的主体一定具备商人商人资格，行使代理格，行使代理权的必的必须是依法登是依法登记成立的代理人，并且是具有成立的代理人，并且是具有一定一定专业知知识和能力的从和能力的从业人人员，对于从事于从事银行、行、输运

21、、商运、商标、证劵、广告、外劵、广告、外贸等等业务的代理，的代理，往往有往往有较为严格的格的专业技技术人人员的的资格要求。另格要求。另外，考外，考虑到代理商行到代理商行为的的连续性，商事代理性，商事代理权不不因本人的死亡而消因本人的死亡而消灭。 民事代理可以使任何公民个人，可以是任何法民事代理可以使任何公民个人，可以是任何法人。人。3、代理的内容不同、代理的内容不同 商事代理是商事代理是营业，代理本身是，代理本身是实施商行施商行为，是有，是有偿行行为。 民事代理限于民事行民事代理限于民事行为，有的是有，有的是有偿的，的，有的是无有的是无偿的。的。4.商事代理不以商事代理不以“显名名”为必要必要

22、 显名主名主义在民事代理中，是指民事代理人只在民事代理中，是指民事代理人只有以被代理人名有以被代理人名义从事代理活从事代理活动，才能，才能为被代被代理人取得理人取得权利、利、设定定义务。若以自己的名。若以自己的名义进行，行，则不能称不能称为民事代理行民事代理行为，而是自己的行，而是自己的行为。 商事代理商事代理 既既 可以可以 以被代理人名以被代理人名义进行，行，也可以以自己的名也可以以自己的名义进行，即商事代理的行，即商事代理的“非非显名主名主义”特殊特殊规则。5.代理人的代理人的权限不同限不同 民事代理往往民事代理往往严格要求在授格要求在授权范范围内内进行，代理行，代理行行为的相的相对独立

23、性很有限。独立性很有限。 商事代理中，代理商的商事代理中，代理商的权限限较宽，许多国家的商多国家的商法都承法都承认，在不，在不违背本人授背本人授权本意的范本意的范围内，商事内，商事代理人可代理人可实施未被直接授施未被直接授权的行的行为。与此相。与此相对应，代理人也要承担代理人也要承担较高的高的诚信信义务，如，如维护本人利益、本人利益、尽力促尽力促进交易、保守商交易、保守商业秘密、接受指示和秘密、接受指示和报告代告代理事理事项等。等。6、对转委托的要求不同委托的要求不同 转委托委托又称复代理，是指代理人又称复代理，是指代理人为了被了被代理人的利益需要，将其享有的代理代理人的利益需要，将其享有的代

24、理权的的一部分或全部一部分或全部转托他人。因托他人。因转委托而享有委托而享有代理代理权的人被称的人被称为复代理人。复代理人。 在商事代理中，代理商有在商事代理中，代理商有权选择自己的代理自己的代理商，只要被代理人在合同中没有禁止性商，只要被代理人在合同中没有禁止性约定，定，转委委托即托即为有效。有效。 在民事代理中，在民事代理中，转委托必委托必须符合以下两符合以下两项条件：条件：（1）必）必须是是为了被代理人的利益；（了被代理人的利益；（2）应事先取事先取得被代理人的同意，在得被代理人的同意，在紧急情况下未急情况下未经被代理人同被代理人同意而意而转委托的，委托的，应尽快通知被代理人并做出尽快通

25、知被代理人并做出说明。明。 转委托委托经同意的，委托人可以就委托事同意的，委托人可以就委托事务直接指示直接指示转委托的第三人，受托人委托的第三人，受托人仅就就第三人第三人 的的选任及其任及其对第三人的指示承担第三人的指示承担责任。任。转委托未委托未经同意的，受托人同意的，受托人应当当对转委托的第三人的委托的第三人的 行行为承担承担责任。任。例：甲委托乙到例：甲委托乙到A市市处理一批理一批时鲜水果。水果。乙委托好友丙代乙委托好友丙代为处理果品售理果品售卖事宜。事事宜。事后，甲表示异后，甲表示异议，拒不接受售，拒不接受售卖货款。款。问：该转委托是否成立？委托是否成立？假如：甲委托乙到假如：甲委托乙

26、到A市市处理一批理一批时鲜水果。水果。乙到乙到A市后水土不服得重病住院。适逢盛市后水土不服得重病住院。适逢盛夏，若不及夏，若不及时处理，理，该批果品面批果品面临坏掉危坏掉危险，而乙又，而乙又联系不上甲，无奈之下，乙委系不上甲，无奈之下，乙委托好友丙代托好友丙代为处理果品售理果品售卖事宜。事后，事宜。事后，甲表示异甲表示异议，拒不接受售，拒不接受售卖货款。款。问：该转委托是否成立？委托是否成立？ 小小结：商事代理既商事代理既 包含了代理的内涵，也反映包含了代理的内涵，也反映了商事活了商事活动的本的本质。其法律特征。其法律特征说明，商事代明，商事代理既是民事代理的理既是民事代理的组成部分，又是成部

27、分，又是对民事代理民事代理的的扩展和展和补充。正如有些学者所充。正如有些学者所说，从，从归属意属意义上上说，商事代理突破民事代理的一些，商事代理突破民事代理的一些规则实际上直接反映了商法本身的要求上直接反映了商法本身的要求（江帆，（江帆，代理代理法律制度研究法律制度研究，205页，北京，中国法制出版社，北京，中国法制出版社，2000）。）。五、商事代理的分五、商事代理的分类 根据代理商根据代理商权限的大小，商事代理可以分限的大小，商事代理可以分为独独家代理家代理、普通代理普通代理和和总代理代理。 独家代理独家代理，是指在是指在约定地区和一定定地区和一定时期内，享期内，享有某些或某种指定商品的有

28、某些或某种指定商品的专营权的代理。的代理。被代理被代理人在人在该地区和合同期限内不得在委派第二个代理地区和合同期限内不得在委派第二个代理商从事同商从事同类业务，被代理人自己也不得在，被代理人自己也不得在该地区地区和合同期限内直接从事和合同期限内直接从事这种种业务。如果直接从事。如果直接从事业务，被代理人仍要向独家代理商支付，被代理人仍要向独家代理商支付这些些业务的佣金。的佣金。 普通代理，是指不具有排他性代理普通代理，是指不具有排他性代理权的的代理。按照代理。按照这种方式，被代理人可以在同种方式，被代理人可以在同一市一市场上同上同时建立多家代理关系，也可以建立多家代理关系，也可以超越代理商直接

29、超越代理商直接销售商品而无售商品而无须向代理商向代理商支付佣金。支付佣金。 总代理代理，也称全也称全权代理，是指由被代理代理，是指由被代理人在特定地区和特定期人在特定地区和特定期间内内设立的，代理立的，代理商既享有商既享有专营权，又可以代表被代理人从，又可以代表被代理人从事事签约、履、履约以及以及处理理货物等各种商事活物等各种商事活动的代理。的代理。第二节第二节 代理权的产生与终止代理权的产生与终止一、代理一、代理权的的产生生1.大大陆法系的代理法系的代理大大陆法把代理法把代理权的的产生方式分生方式分为两种两种: 一种是一种是法定代理法定代理; 一种是一种是意定代理意定代理。 凡凡 不是由于本

30、人的意思而不是由于本人的意思而产生的代理生的代理权称称为法法定代理。定代理。法定代理法定代理包括三种情况包括三种情况:（1）根据法律）根据法律规定享有的代理定享有的代理权，例如，父母，例如，父母对未成年子女的代理未成年子女的代理权;（2）根据法院确定享有的代理）根据法院确定享有的代理权，例如，法院批，例如，法院批准的破准的破产人或指定的清算人人或指定的清算人;（3）根据私人推）根据私人推选取得的代理取得的代理权，例如，家族推，例如，家族推选的的遗产管理人。管理人。 意定代理意定代理则是指根据本人的意思表示而是指根据本人的意思表示而产生的代理生的代理权。 这种意思表示既可以采用口种意思表示既可以

31、采用口头形式，也形式，也可以采用可以采用书面形式。面形式。 2.英美法英美法 英美法英美法认为，代理，代理权可由于下列原因而可由于下列原因而产生生: （1）明示指定的代理）明示指定的代理u明示代理，即被代理人（本人、委托人）以明明示代理，即被代理人（本人、委托人）以明示的方式指定某人示的方式指定某人为其代理人的代理。其代理人的代理。 按照英美法例，代理按照英美法例，代理协议的成立可以采用口的成立可以采用口头形式，也可采用形式，也可采用书面方式。除非被代理人（本人）面方式。除非被代理人（本人）要求代理人采用要求代理人采用签字蜡封式字蜡封式的方式替他同第三人的方式替他同第三人订立合同，例如委托代理

32、人置不立合同，例如委托代理人置不动产。 签字蜡封合同：字蜡封合同：指的是法律指的是法律规定必定必须经过签字、盖章、封字、盖章、封闭和交存和交存这些手些手续方能使合同有效成立的方能使合同有效成立的合同。合同。（2）默示授）默示授权的代理的代理 默示授默示授权的代理的代理是指本人是指本人虽未明示授未明示授权，但，但使代理人有合理根据相信自己有代理使代理人有合理根据相信自己有代理权的行的行为。 默示代理默示代理是因双方存在的关系或特是因双方存在的关系或特别的行的行为而而产生的代理。其中比生的代理。其中比较典型的是配偶典型的是配偶间的默示代理和合伙人之的默示代理和合伙人之间的默示代理。的默示代理。 在

33、丈夫与妻子共同生活的情况下，法庭在丈夫与妻子共同生活的情况下，法庭可根据当事人的生活方式和生活可根据当事人的生活方式和生活标准推定准推定妻子具有代理其丈夫妻子具有代理其丈夫购买生活必需品的默生活必需品的默示示权利，也可以推定利，也可以推定该委托具有代委托具有代为取得取得生活必需品而代理其信生活必需品而代理其信贷和和设立抵押的默立抵押的默示示权利。利。 （3）不容否不容否认的代理的代理是指一个人以他的言是指一个人以他的言词或行或行动使善意第三使善意第三人合理相信某人是其代理人，有人合理相信某人是其代理人，有权以他的以他的名名义签订合同，且合同，且该第三人已基于第三人已基于这种相种相信改信改变了自

34、己的了自己的经济地位，他就要受地位，他就要受该合合同的拘束，而不能事后否同的拘束，而不能事后否认某人是其代理某人是其代理人。人。 甲公司甲公司是一家珠宝是一家珠宝销售店，售店，经常通常通过其部其部门经理乙理乙向丙珠宝生向丙珠宝生产企企业购买货物，每次均是在乙取走物，每次均是在乙取走货物后由甲在物后由甲在3日内支付日内支付货款，在款，在这种情况下，乙便种情况下，乙便被被认为是具有不容否是具有不容否认的代理的代理权。如果日后甲不再。如果日后甲不再聘用乙，聘用乙，则甲既需要通知乙，甲既需要通知乙，还必必须通知丙，否通知丙，否则如果乙如果乙继续以他的名以他的名义向丙向丙订货，仍，仍须由甲向丙由甲向丙负

35、责。除非甲有。除非甲有证据据证明知道乙或明知道乙或应当知道乙从事当知道乙从事该购买行行为时已已经不再是甲的雇不再是甲的雇员。 （4）紧急急处分的代理分的代理（客（客观必必须的代理）的代理）是在一个人受委托照管、托运另一个人的是在一个人受委托照管、托运另一个人的财产，为了保存了保存这种种财产而必而必须采取某种采取某种行行动时产生的。生的。 行使行使紧急急处分代理分代理权的条件：的条件：）行使）行使这种代理种代理权是是实际上和商上和商业上所上所必需的；必需的； ）代理人在行使）代理人在行使权力前无法与委托人取力前无法与委托人取得得联系以得到指示；系以得到指示； ）代理人所采取的措施必）代理人所采取

36、的措施必须是善意的，是善意的，并且必并且必须考考虑到所有有关当事人的利益。到所有有关当事人的利益。案例：斯佩内葛案例：斯佩内葛诉威斯特威斯特铁路公司案路公司案铁路公司替原告运一批西路公司替原告运一批西红柿到地，由柿到地，由于于铁路工人路工人罢工，西工，西红柿被堵在半路上，柿被堵在半路上，眼看西眼看西红柿将腐柿将腐烂，铁路公司遂就地路公司遂就地卖掉掉了。了。 法院法院认为，铁路公司路公司虽然是出于善意的，然是出于善意的，保保护原告的利益，但当原告的利益，但当时是可以通知原告是可以通知原告的，在可以的，在可以联系而未系而未联系的情况下私自系的情况下私自处理他人的理他人的财物，不能算是具有客物，不能

37、算是具有客观必必须的的代理代理权。（5）追）追认的代理的代理权u代理人未代理人未经授授权或超出授或超出授权范范围而以被代理人而以被代理人的名的名义同第三人同第三人订立的合同，立的合同，该合同合同对被代理被代理人是没有效力的。人是没有效力的。 u若被代理人在事后批准或承若被代理人在事后批准或承认该合同，合同，则是追是追认。追。追认的效果就是使的效果就是使该合同合同对被代理人具有被代理人具有约束力。束力。u 追追认具有溯及力，即自具有溯及力，即自该合同成立合同成立时起就起就对本本人生效。人生效。 追追认必必须具具备的条件的条件：）代理人）代理人订立合同立合同时，必，必须声明他是以代理人的声明他是以

38、代理人的身份身份订立合同；立合同； ）只能由）只能由订立合同立合同时已指出姓名的或可确已指出姓名的或可确认的本的本人追人追认； ）追）追认该合同的本人必合同的本人必须是在代理人是在代理人订立合同立合同时就已就已经具有授具有授权该行行为的能力；的能力；）本人在追）本人在追认该合同合同时，必，必须了解其主要内容。了解其主要内容。 二、无二、无权代理代理无无权代理是指行代理是指行为人不具有代理人不具有代理权，而以，而以被代理人的名被代理人的名义与第三人与第三人订立合同或立合同或进行行其他民事活其他民事活动。(一）狭一）狭义的无的无权代理代理1.概念和形成原因概念和形成原因（1）概念：是指行）概念：是

39、指行为人既没有本人的人既没有本人的实际授授权，也没有足以使第三人善意，也没有足以使第三人善意误信其信其有代理有代理权的表象，但行的表象，但行为人与第三人所人与第三人所为行行为之利益之利益牵连到本人的法律关系的到本人的法律关系的无无权代理。代理。（2）狭）狭义的无的无权代理的效力代理的效力处于效力待定的状于效力待定的状态，取决于被代理人是，取决于被代理人是否追否追认。（3）狭）狭义的无的无权代理的情况代理的情况 第一，未授第一，未授权之无之无权代理：既没有代理：既没有经委委托授托授权，又没有法律上的根据，而以他人，又没有法律上的根据，而以他人名名义实施民事法律行施民事法律行为之代理。之代理。 第

40、二，越第二，越权之无之无权代理：代理人超越代代理：代理人超越代理理权限范限范围而而进行代理行行代理行为。 第三，代理第三，代理权消消灭后之无后之无权代理：指代代理：指代理人因代理期限届理人因代理期限届满或者或者约定的代理事定的代理事务完成甚至被解除代理完成甚至被解除代理权后，仍以被代理人后，仍以被代理人的名的名义进行的代理活行的代理活动。2.狭狭义无无权代理的法律后果代理的法律后果（1）大）大陆法的有关法的有关规定定 第一，本人的追第一，本人的追认权：对无无权代理人的代理代理人的代理行行为有追有追认其效力的其效力的权利。利。第二，第三人的催告第二，第三人的催告权：可以自行：可以自行规定一个定一

41、个合理的期限，催告本人明确的承合理的期限，催告本人明确的承认或否或否认无无权代理的行代理的行为。第三，第三人的撤回第三，第三人的撤回权：在本人：在本人对无无权代理代理行行为进行追行追认之前，第三人有之前，第三人有权撤回与无撤回与无权代理人所代理人所为的行的行为。无无权代理人代理人对第三人是否第三人是否须承担承担责任，主要取任，主要取决于第三人是否知道决于第三人是否知道该代理人没有代理代理人没有代理权。责任内容上任内容上，各国，各国规定不同。定不同。 法国、瑞士：无法国、瑞士：无权代理人代理人应对善意的第三善意的第三人人负损害害赔偿责任。任。 德国：如本人拒德国：如本人拒绝追追认，无，无权代理人

42、代理人应按按照第三人的照第三人的选择负履行合同或履行合同或赔偿损失的失的义务。 （2）英美法的）英美法的规定定把大把大陆法上的无法上的无权代理称代理称为：违反有代理反有代理权的默的默示担保。示担保。 按照英美法的解按照英美法的解释，当代理人同第三人，当代理人同第三人订立合立合同同时，代理人，代理人对第三人有一第三人有一项默示的担保，即保默示的担保，即保证他是有代理他是有代理权的。的。 若若违反反该默示担保，默示担保，则与其与其订立合同的第三人立合同的第三人就可以以其就可以以其违反有代理反有代理权的默示担保的默示担保对他提起他提起诉讼，该代理人就代理人就须对第三人承担第三人承担责任。任。 A.这

43、种种诉讼只能由第三人提起；只能由第三人提起；B.无无权代理人的行代理人的行为不不论是否是善意的，是否是善意的，都要都要对此此负责； C.若第三人是知情的，或知道代理人并没若第三人是知情的，或知道代理人并没有提供有代理有提供有代理权的担保，或合同中已的担保，或合同中已经排除了代理人的排除了代理人的责任，任，则代理人可不承代理人可不承担担责任。任。 D.若本人若本人对代理人所作的指示不明确，而代理人所作的指示不明确，而代理人出于善意并以合理的方式代理人出于善意并以合理的方式执行行该指示，指示，则代理人代理人对此不承担此不承担责任。任。 E.对第三人所承担的第三人所承担的损害害赔偿金金额，一般，一般

44、按第三人所遭受的按第三人所遭受的实际损失失计算。算。 （二）表（二）表见代理代理1、概念和成立要件、概念和成立要件 （1）概念：是指行）概念：是指行为人人虽无代理无代理权，但善意第三，但善意第三人客人客观上有充分理由相信行上有充分理由相信行为人具有代理人具有代理权，而与，而与其其为法律行法律行为，该法律行法律行为的后果直接由本人承担的后果直接由本人承担的无的无权代理。代理。 表表见代理代理实质上是一种无上是一种无权代理，但代理，但为保保护善意善意第三人，立法上又第三人，立法上又赋予表予表见代理以代理的效力。代理以代理的效力。（2）表）表见代理的代理的特特别要件要件必必须是代理人以本人名是代理人

45、以本人名义实施意思表示施意思表示或者受或者受领意思表示。意思表示。 须有足以使相有足以使相对人相信行人相信行为人具有代理人具有代理权的事的事实或理由。或理由。需要第三人在行需要第三人在行为时是善意并且无是善意并且无过失失的。的。2、形成表、形成表见代理的原因代理的原因（1）授）授权表示型表示型 因本人的表示行因本人的表示行为而而产生授生授权表象的表表象的表见代理。代理。 指本人用自己的言指本人用自己的言语、行、行为表示授予他表示授予他人代理人代理权而而实际未授予，或知道他人以自未授予，或知道他人以自己名己名义为代理行代理行为而消极地不作反而消极地不作反对表示。表示。 本人有某种本人有某种积极行

46、极行为足以被足以被认为是授是授权表示的。表示的。 本人没有本人没有实际授予他人代理授予他人代理权，但有若，但有若干干积极行极行为，如以本人的信，如以本人的信纸、印章提供、印章提供他人、或曾多次委派某人代理其他事他人、或曾多次委派某人代理其他事务，或表示要授或表示要授权与其人，使第三人基于善意与其人，使第三人基于善意而信而信赖已已发生代理生代理权授予。授予。 例如例如，甲将身份，甲将身份证及印章交付于乙委托及印章交付于乙委托办理理户口登口登记，乙，乙则持持该印章及身份印章及身份证为自己的自己的债务做保做保证，即成立表，即成立表见代理。代理。被代理人明知他人以自己名被代理人明知他人以自己名义实施民

47、事施民事行行为而不加否而不加否认u本人知他人表示本人知他人表示为其代理人，而不反其代理人，而不反对，是一种消极的表示方式。本人的消极是一种消极的表示方式。本人的消极态度客度客观上造成善意第三人的信上造成善意第三人的信赖时，则构成表构成表见代理，代理，u 如：建筑公司甲将工程如：建筑公司甲将工程转包包给乙公司，乙公司，甲知道乙公司以其名甲知道乙公司以其名义为招聘工人法律招聘工人法律行行为，而不表示反，而不表示反对，因此乙就构成表，因此乙就构成表见代理，工人在乙公司不代理，工人在乙公司不给付工付工资时，可以可以请求甲求甲给付。付。（2）权限逾越型限逾越型是指代理人享有某种代理是指代理人享有某种代理

48、权，但超越了本，但超越了本人人实际授予的代理范授予的代理范围，第三人出于善，第三人出于善意与其意与其发生法律关系的行生法律关系的行为，此，此时即构即构成表成表见代理。代理。 （3）权限限终止型止型指代理人曾有代理指代理人曾有代理权，但在其，但在其为代理行代理行为时，代理，代理权已被撤回或因其他原因而消已被撤回或因其他原因而消灭，但仍存在着代理，但仍存在着代理权延延续的假象。第的假象。第三人不知情，仍与代理人三人不知情，仍与代理人进行法律行行法律行为，最常最常见的是委托解除后，未取回委任状，的是委托解除后，未取回委任状，受雇人解雇而未通知交易的相受雇人解雇而未通知交易的相对人等。人等。 3、表、

49、表见代理的法律后果代理的法律后果（1）本人和第三人）本人和第三人 表表见代理代理对本人本人产生有生有权代理的效力，即在代理的效力，即在相相对人与本人之人与本人之间产生民事法律关系，本人生民事法律关系，本人应受表受表见代理人与相代理人与相对人之人之间实施的民事法施的民事法律行律行为的的约束，享有束，享有该行行为设定的定的权利和履利和履行行该行行为约定的定的义务，即，即对相相对人人负被代理被代理人的人的责任。任。 （2）本人和代理人）本人和代理人在本人履行合同或向第三人承担在本人履行合同或向第三人承担赔偿责任任后，自己所遭受的后，自己所遭受的损失，失，则与无与无权代理代理人之人之间发生内部生内部责

50、任任问题，无，无权代理人代理人对本人构成侵本人构成侵权（无基（无基础关系），或构关系），或构成成违约（有基（有基础关系）。本人关系）。本人对无无权代代理人享有理人享有损害害赔偿请求求权。( 3）代理人和第三人）代理人和第三人不不发生法律上的生法律上的权利利义务关系关系三、代理关系的三、代理关系的终止止（一）一）终止的原因止的原因 1、根据当事人的行、根据当事人的行为终止代理关系：止代理关系： （1）代理期限届）代理期限届满； （2）代理目的）代理目的实现； （3）协商同意商同意终止；止； （4）单方方终止代理关系。止代理关系。如果代理如果代理权的授予是与代理人的利益的授予是与代理人的利益结合在

51、一起的，被代理人就不能合在一起的，被代理人就不能单方面方面撤回代理撤回代理权。2、根据法律、根据法律规定定终止代理关系止代理关系（1）被代理人取得或恢复民事行）被代理人取得或恢复民事行为能力；能力； （2）被代理人（本人）死亡、破）被代理人（本人）死亡、破产或或丧失行失行为能力；能力； （3）代理人死亡、破）代理人死亡、破产或或丧失行失行为能力；能力； （4）履行不可能或事后）履行不可能或事后违法。法。（二）代理关系（二）代理关系终止的效果止的效果对代理人与被代理人的效力代理人与被代理人的效力 （）代理关系（）代理关系终止，代理人不再止，代理人不再拥有有代理代理权，若代理人仍，若代理人仍继续从

52、事代理活从事代理活动，则属于无属于无权代理，代理，须向被代理人或第三向被代理人或第三人承担相人承担相应的的义务或或责任。任。 （）（）对商商业代理人利益的保代理人利益的保护有些国家在商法中特有些国家在商法中特别规定，在定，在终止代理合止代理合同同时，代理人，代理人对于他在代理期于他在代理期间为本人建立本人建立的商誉，有的商誉，有权要求被代理人（本人）予以要求被代理人（本人）予以补偿。 如，德国有关如，德国有关对代理人代理人补偿的的规定，是属定，是属于于强制性的制性的规定，当事人不得事先在合同放定，当事人不得事先在合同放弃弃该请求求权。 2、对于第三人的效果于第三人的效果当本人撤回代理当本人撤回

53、代理权或或终止合同止合同时，对第三人第三人是否有效，主要取决于第三人是否知情。是否有效，主要取决于第三人是否知情。 根据各国的法律，当代理关系根据各国的法律，当代理关系终止止时，必必须通知第三人才能通知第三人才能对第三人第三人发生效力。生效力。第三节第三节 代理行为当事人之间的代理行为当事人之间的关系关系一、本人（被代理人）与代理人之一、本人（被代理人）与代理人之间的关系（代理内部关系）的关系（代理内部关系）（一）代理人的主要一）代理人的主要义务、勤勉履行代理、勤勉履行代理职责的的义务 代理人代理人应该对被代理人委托的被代理人委托的财产和事和事务给予合适注意，若代理人因疏忽而使被代理的利予合适

54、注意，若代理人因疏忽而使被代理的利益受到益受到损失，失，应对被代理人被代理人负赔偿责任。任。 应依依诚实信用原信用原则行事行事（）代理人（）代理人应向本人公开其所掌握的一向本人公开其所掌握的一切有关客切有关客户的情况；的情况； （）代理人不得从事与本人相（）代理人不得从事与本人相竞争的争的业务活活动； （）代理人非（）代理人非经本人同意，不得以自己本人同意，不得以自己的名的名义同本人同本人订立合同；非立合同；非经本人本人许可，可，代理人也不能同代理人也不能同时兼兼为第三人的代理人；第三人的代理人；（）代理人不得（）代理人不得谋取佣金以外的其他取佣金以外的其他经济利益；利益； （）代理人不得与第

55、三人串通，（）代理人不得与第三人串通，损害本害本人的利益。人的利益。3、应当保守本人的商当保守本人的商业秘密秘密 代理人在代理关系存代理人在代理关系存续期期间，乃至代理，乃至代理关系关系终止后，都不得把他在代理活止后，都不得把他在代理活动中所中所获得的商得的商业秘密秘密资料向第三人泄露，代理料向第三人泄露，代理人自己也不得利用人自己也不得利用这些些资料同本人料同本人进行不行不正当的正当的业务竞争。争。4、报告告义务 代理人代理人应将代理事将代理事务的一切重要情况向的一切重要情况向被代理人被代理人报告，以便被代理人知道事告，以便被代理人知道事务的的进展以及自己展以及自己财产的的损益情况。益情况。

56、亲自完成代理的事自完成代理的事务如需如需转托他人，托他人，应事先征得本人的同意。事先征得本人的同意。但在但在紧急情况下，急情况下，为了保了保护本人的利益本人的利益而而转委托的，委托的，则不受限制。不受限制。 （二）本人的主要（二）本人的主要义务支付佣金支付佣金 本人必本人必须按照代理合同的按照代理合同的规定，付定，付给代理人佣金或其他代理人佣金或其他约定的定的报酬，酬，这是本是本人的一人的一项最重要的最重要的义务。 特特别注意以下两点注意以下两点：（）本人不（）本人不经代理人的介代理人的介绍，直接同第，直接同第三人三人订立立买卖合同，是否仍需合同，是否仍需对代理人代理人照付佣金？照付佣金？ （

57、）代理人所介（）代理人所介绍的的买主日后主日后连续订货时，是否仍需支付佣金？，是否仍需支付佣金？ 大大陆法的法的规定定凡是在指定地区享有独家代理凡是在指定地区享有独家代理权的独家代理的独家代理人，人，对于被代理人同指定地区的第三者所达于被代理人同指定地区的第三者所达成的一切交易，不成的一切交易，不论该代理人有无参与，代理人有无参与，该代理人都有代理人都有权要求佣金。要求佣金。 在本人在本人终止代理合同止代理合同时，商，商业代理人代理人对其在其在代理期代理期间为本人建立的商本人建立的商业信誉，有信誉，有权请求求给予予赔偿。 英美法的英美法的规定定如果如果被代理人与第三人达成的交易是代理人努力被代

58、理人与第三人达成的交易是代理人努力的的结果，代理人就有果，代理人就有权获得佣金。得佣金。 如果代理合同没有如果代理合同没有规定期限，只要本人在合同定期限，只要本人在合同终止后接到止后接到买方再次定方再次定货，仍需向代理人支付佣，仍需向代理人支付佣金；金； 如果代理合同如果代理合同规定了一定的期限，定了一定的期限，则在期限届在期限届满合同合同终止后，代理人止后，代理人对买方向本人再次方向本人再次订货就不就不能要求本人能要求本人给予佣金。予佣金。 2.偿还代理人因履行代理代理人因履行代理义务而而产生的生的费用用 代理人因代理人因执行本人的指示而支出的行本人的指示而支出的额外外费用或用或损失，失，则

59、本人本人应予予偿还。 3.应向代理人提供有关向代理人提供有关业务的的资料和信息料和信息 本人有本人有义务向代理人提供向代理人提供为开展开展业务所必所必须的的资料，如料，如货样、图样、模型、价目、模型、价目单、广告、广告资料料及交易条件和有关信息等。及交易条件和有关信息等。 允允许代理人代理人检查帐目目这主要是大主要是大陆法国家的法国家的规定。以便于代理定。以便于代理人核人核对本人付本人付给他的佣金是否准确无他的佣金是否准确无误。 这是一是一项强制性制性的法律的法律规定。定。 本人本人对代理人的代理人的业务活活动进行合理行合理监督督即即监督者督者负责原原则，亦称，亦称“替代替代责任原任原则”，即

60、主人（本人），即主人（本人）为仆人在雇佣期仆人在雇佣期间所所为的侵的侵权行行为负责。 二、本人（被代理人）及代理人与第二、本人（被代理人）及代理人与第三人之三人之间的关系的关系 按照代理法的一般原按照代理法的一般原则，代理人是代表本人，代理人是代表本人同第三人同第三人订立合同或立合同或为其他法律行其他法律行为，代理的，代理的行行为所所产生的后果直接生的后果直接归属于本人，属于本人，应由本人由本人直接直接对第三者第三者负责，代理人，代理人对此一般不承担个此一般不承担个人人责任。任。 （一）大（一）大陆法的有关法的有关规定定 从代理人是以代理人的身份从代理人是以代理人的身份还是以他自己个是以他自己

61、个人的身份与第三人人的身份与第三人为法律行法律行为的角度，将代理的角度，将代理分分为：、直接代理、直接代理 指代理人在代理指代理人在代理权限内以代理人的身份，即限内以代理人的身份，即以本人的名以本人的名义同第三人所同第三人所为的法律行的法律行为，代理，代理行行为的效力直接及于本人。的效力直接及于本人。 、间接代理接代理 指代理人以自己个人的名指代理人以自己个人的名义，但是是，但是是为了本人的利益与第三人所了本人的利益与第三人所为的法律行的法律行为。 间接代理的效力必接代理的效力必须通通过一定的一定的转让行行为，即日后再将其，即日后再将其权利利义务通通过另外一个另外一个合同移合同移转于本人于本人

62、时，才能及于本人。，才能及于本人。 即在即在间接代理的情况下，本人需要接代理的情况下，本人需要经过两道合同手两道合同手续才能才能对第三人主第三人主张权利，第利，第一个是一个是间接代理人与第三人接代理人与第三人订立的合同，立的合同，第二个是代理人把有关第二个是代理人把有关权利利转让于本人的于本人的合同。合同。 在大在大陆法系国家，将直接代理称法系国家，将直接代理称为商商业代理人，代理人，间接代理称接代理称为行行纪人。人。 （二）英美法的有关（二）英美法的有关规定定英美法将代理分英美法将代理分为： 、显名代理名代理 是指代理人在是指代理人在订立合同立合同时已指出本人的已指出本人的姓名，或姓名，或虽

63、未指明本人的姓名但公开了自未指明本人的姓名但公开了自己代理人的身份。己代理人的身份。（）代理人在（）代理人在订约时已指出本人的姓名已指出本人的姓名 在在这种情况下，种情况下，该合同就是本人与第三合同就是本人与第三人之人之间的合同，本人的合同，本人应对合同合同负责，代理，代理人不承担个人人不承担个人责任。任。 （）代理人在（）代理人在订约时表示有代理关系存表示有代理关系存在，但没有指出本人的姓名。在，但没有指出本人的姓名。 在在这种情况下，种情况下，该合同仍合同仍认为是本人与是本人与第三人之第三人之间的合同，的合同，应由本人由本人对合同合同负责，代理人代理人对该合同不承担个人合同不承担个人责任。

64、任。 根据英国的判例，代理人在同第三人根据英国的判例，代理人在同第三人订立立合同合同时，如，如仅在信封抬在信封抬头或在或在签名之后名之后加列加列“经纪人人” 或或“经理人理人” 的字的字样是是不足以排除其个人不足以排除其个人责任的，而必任的，而必须以清以清楚的方式表明他是代理人。如写明楚的方式表明他是代理人。如写明“买方代理人方代理人”或或“卖方代理人方代理人”等。等。、隐名代理名代理 指代理人指代理人虽得到本人的授得到本人的授权，但他在与，但他在与第三人第三人订立合同立合同时既不披露有本人的存在，既不披露有本人的存在，也不表明自己代理人的身份，而直接以自也不表明自己代理人的身份，而直接以自己

65、的名己的名义与第三人与第三人订立合同。立合同。 在在这种情况下，代理人种情况下，代理人实际上是把自己上是把自己置于本人的地位同第三人置于本人的地位同第三人订立合同，代理立合同，代理人人应对第三人第三人负责。（）未被披露的本人有（）未被披露的本人有“介入介入权”未被披露的本人有未被披露的本人有权介入合同，并直接介入合同，并直接对第三人行使第三人行使请求求权，或，或对违约的第三人起的第三人起诉。同。同时就要就要对第三人承担合同的有关第三人承担合同的有关义务。两两项限制：限制： 第一，如果未被披露的本人行使介入第一，如果未被披露的本人行使介入权会与合同的明示或默示的条款相抵触，他会与合同的明示或默示

66、的条款相抵触，他就不能介入合同；就不能介入合同； 第二，如果第三人是基于信第二，如果第三人是基于信赖代理人的代理人的才能或清才能或清偿能力而与其能力而与其订立合同，立合同，则未被未被披露的本人也不能介入披露的本人也不能介入该合同。合同。（）第三人享有（）第三人享有“选择权” 第三人在第三人在发现了本人之后，可以行使了本人之后，可以行使选择权：他可以要求本人：他可以要求本人对该合同合同负责，也，也可以可以继续要求代理人要求代理人对合同合同负责。 在在发生生违约情况情况时，第三人可以，第三人可以对第三第三人起人起诉，也可以，也可以对本人起本人起诉。但第三人只。但第三人只能在代理人与本人之能在代理人

67、与本人之间选择一个作一个作为起起诉、追究追究责任的任的对象。象。（三）英美法与大三）英美法与大陆法代理法代理规定的比定的比较英美法与大英美法与大陆法相比法相比较，既有相同之，既有相同之处，又有不，又有不同地方。同地方。 1、英美法中的、英美法中的显名代理与大名代理与大陆法上的直接代理法上的直接代理是相同的；是相同的； 2、英美法中的、英美法中的隐名代理在形式上与大名代理在形式上与大陆法上的法上的间接代理相似，但其内容、性接代理相似，但其内容、性质不同不同被代理被代理人（本人）的法律地位截然不同。人（本人）的法律地位截然不同。 第四节第四节 我国的代理法与外贸代我国的代理法与外贸代理制理制一、中

68、国的代理法律制度一、中国的代理法律制度 中国至今中国至今还没有代理法。有关代理的没有代理法。有关代理的规定主要定主要见之于之于民法通民法通则。 根据根据民法通民法通则第第63条的条的规定，公民、法人都定，公民、法人都可以通可以通过代理人代理人实施民事法律行施民事法律行为。代理人在代理。代理人在代理权限内，以被代理人的名限内，以被代理人的名义实施民事法律行施民事法律行为，被，被代理人代理人对其代理人的代理行其代理人的代理行为应承担民事承担民事责任。任。 民法通民法通则对代理代理权的的产生、无生、无权代代理、代理人与第三人的理、代理人与第三人的责任以及代理的任以及代理的终止等，都作出了止等，都作出

69、了规定。定。 二、中国关于代理的分二、中国关于代理的分类 民法通民法通则第第64条条规定定: “代理包括委托代理、法定代理和指定代理。代理包括委托代理、法定代理和指定代理。委托代理人按照被代理人的委托行使代理委托代理人按照被代理人的委托行使代理权，法定代理人依照法律的法定代理人依照法律的规定行使代理定行使代理权，指定，指定代理人按照人民法院或者指定代理人按照人民法院或者指定单位的指定行使位的指定行使代理代理权。”这属于属于“直接代理直接代理”。 合同法合同法在分在分则的的15种格式合同中第种格式合同中第二十一章、第二十二章与第二十三章二十一章、第二十二章与第二十三章规定定了了“委托、行委托、行

70、纪与居与居间”3种合同，即种合同，即3种种代理合同方式。代理合同方式。 委托合同委托合同 委托合同是委托人和受托人委托合同是委托人和受托人约定，由受定，由受托人托人处理委托人事理委托人事务的合同的合同 。 委托人委托人应当当预付付处理委托事理委托事务的的费用。用。受托人受托人为处理委托理委托 事事务垫付的必要付的必要费用，用，委托人委托人应当当偿还该费用及其利息。用及其利息。u受托人以自己的名受托人以自己的名义，在委托人的授，在委托人的授权范范围内与第三人内与第三人订立的合同，第三人在立的合同，第三人在订立合同立合同时知道受托人与委托人之知道受托人与委托人之间的的代理关系的，代理关系的，该合同

71、直接合同直接约束委托人和束委托人和第三人。若第三人不知道，第三人。若第三人不知道，则受托人有受托人有披露披露义务。u受托人完成委托事受托人完成委托事务的，委托人的，委托人应当向当向其支付其支付报酬。因不可酬。因不可归责于受托人的事于受托人的事由，委托合同解除或者委托事由，委托合同解除或者委托事务不能完不能完成的，委托人成的，委托人应当向受托人支付相当向受托人支付相 应的的报酬。当事人另有酬。当事人另有约定的，按照其定的，按照其约定。定。行纪合同行纪合同u行行纪合同是行合同是行纪人以自己的名人以自己的名义为委托委托人从事人从事贸易活易活动，委托人支付，委托人支付报酬的合酬的合同。同。 u行行纪人

72、人处理委托事理委托事务支出的支出的费用，由行用，由行纪人人负担，但当事担，但当事 人另有人另有约定的除外。定的除外。u行行纪人完成或者部分完成委托事人完成或者部分完成委托事务的，的，委托人委托人应当向其支付相当向其支付相应的的报酬。委托酬。委托人逾期不支付人逾期不支付报酬的，行酬的，行纪人人对委托物委托物享有留置享有留置权，但当事人另有，但当事人另有约定的除外。定的除外。u行行纪人人卖出或者出或者买入具有市入具有市场定价的商定价的商品，除委托人有相品，除委托人有相 反的意思表示的以外，反的意思表示的以外，行行纪人自己可以作人自己可以作为买受人或者出受人或者出卖人。人。行行纪人有前款人有前款规定

73、情形的，仍然可以要定情形的，仍然可以要求委托人支付求委托人支付报酬。酬。 u行行纪人与第三人人与第三人订立合同的，行立合同的，行纪人人对该合同直接享有合同直接享有权利、承担利、承担义务。第三。第三人不履行人不履行义务致使委托人受到致使委托人受到损害的，害的，行行纪人人应当承担当承担损害害赔偿责任，但行任，但行纪人与委托人另有人与委托人另有约定的除外。定的除外。 居间合同居间合同u居居间合同是居合同是居间人向委托人人向委托人报告告订立合立合同的机会或者提供同的机会或者提供订立合同的媒介服立合同的媒介服务，委托人支付委托人支付报酬的合同。酬的合同。u居居间人促成合同成立的，委托人人促成合同成立的，

74、委托人应当按当按照照约定支付定支付报酬。酬。对居居间人的人的报酬没有酬没有约定或者定或者约定不明确，依照本法第六十定不明确，依照本法第六十一条的一条的规定仍不能确定的，根据居定仍不能确定的，根据居间人人的的劳务合理确定。因居合理确定。因居间人提供人提供订立合立合同的媒介服同的媒介服务而促成合同成立的，由而促成合同成立的，由该合同的合同的 当事人平均当事人平均负担居担居间人的人的报酬。酬。u居居间人促成合同成立的，居人促成合同成立的，居间活活动的的费用，由居用，由居间人人负担。担。u居居间人未促成合同成立的，不得要求支人未促成合同成立的，不得要求支付付报酬，但可以要求委托人支付从事居酬，但可以要

75、求委托人支付从事居间活活动支出的必要支出的必要费用用三、中国的外三、中国的外贸代理制代理制 u推行外推行外贸代理制是党的十三大提出的外代理制是党的十三大提出的外贸体制改革的重要内容之一。体制改革的重要内容之一。 u所所谓外外贸代理制，就是由中国的外代理制，就是由中国的外贸公公司充当国内用司充当国内用户与供与供货部部门的代理人，的代理人，代表其代表其签订进出口合同，收取一定的佣出口合同，收取一定的佣金或手金或手续费的制度。的制度。 这项改革的好改革的好处主要是主要是:它有利于国内供它有利于国内供货部部门了解国了解国际市市场对产品的要求，促使其提高品的要求，促使其提高出口出口产品的品的质量，增量，

76、增强其其竞争能力与出口争能力与出口创汇能力，增能力，增强国内生国内生产供供货部部门对履行出口合同履行出口合同的的责任感任感;促使其改善促使其改善经营管理，提高管理，提高经济效效益益;同同时还可以减可以减轻外外贸公司在收公司在收购出口出口货源源方面的方面的财务负担，并使外担，并使外贸公司的公司的经营方式更方式更加灵活多加灵活多样。（一）外（一）外贸代理的基本做法代理的基本做法 1.代理出口代理出口 在出口方面，由外在出口方面，由外贸公司接受国内供公司接受国内供货部部门的的委托，以外委托，以外贸公司自己的名公司自己的名义作作为卖方，与国外方，与国外买主主签订出口合同，收取出口合同，收取约定的佣金。

77、定的佣金。 在采用在采用这种做法种做法时，由于外，由于外贸公司不是以被代公司不是以被代理人（国内供理人（国内供货部部门）的名）的名义，而是以外，而是以外贸公司公司自身的名自身的名义对外外签订出口合同，外出口合同，外贸公司作公司作为出出口合同的口合同的卖方，就必方，就必须对出口合同承担出口合同承担责任任。2.代理代理进口口 u在在进口方面，由外口方面，由外贸公司接受国内用公司接受国内用货部部门的委的委托，以外托，以外贸公司自己的名公司自己的名义作作为买方，与国外方，与国外卖方方签订进口合同，收取口合同，收取约定的佣金或手定的佣金或手续费。u在采用在采用这种做法种做法时，由于外，由于外贸公司不是以

78、被代理公司不是以被代理人（国内用人（国内用货部部门）的名）的名义，而是以外，而是以外贸公司自公司自身的名身的名义对外外签订进口合同，外口合同，外贸公司作公司作为进口口合同的合同的买方，必方，必须对进口合同承担口合同承担责任。任。（二）新合同法的有关（二）新合同法的有关规定定u中国新合同法的中国新合同法的实施从法律上施从法律上对中国的中国的外外贸代理制作了完善与代理制作了完善与发展，解决了外展，解决了外贸代理制代理制现存的存的许多多难题。这主要表主要表现在以下几个方面：在以下几个方面： 1.对英美法律制度的引用，弥英美法律制度的引用，弥补了原外了原外贸代理制法律效力的不足代理制法律效力的不足 2

79、.借借鉴英美法系中的直接英美法系中的直接请求求权制度，制度，以平衡当事人的以平衡当事人的权利与利与义务 3.规定了行定了行纪合同，使外合同，使外贸代理形式有代理形式有了明确的法律依据了明确的法律依据 （三）放开外（三）放开外贸经营权，改革外，改革外贸代理代理制制 除了在法律方面除了在法律方面继续完善有关代理制度之外，完善有关代理制度之外，在具体政策与在具体政策与实践中逐步放开外践中逐步放开外贸经营权，应是是进一步改革外一步改革外贸代理制的重点。其理由代理制的重点。其理由如下。如下。 第一，中国外第一，中国外贸代理制的代理制的产生是以外生是以外贸经营权的的审批制度批制度为基基础的。的。 第二，第

80、二，实际上，中国已上，中国已经在逐步开放外在逐步开放外贸经营权，从逐步开放私，从逐步开放私营企企业的的进出口出口权即可即可见其一斑。其一斑。 第三，中国政府在第三，中国政府在2003年采取了若干重大年采取了若干重大举措，措，以推以推动外外贸代理制的深入改革。代理制的深入改革。 本章小本章小结： 国国际商事代理法是商事代理法是调整国整国际商事代理法律关系的法商事代理法律关系的法律律规范的范的总称。国称。国际商事代理关系的商事代理关系的产生、运作和生、运作和终止都受到有关法律的止都受到有关法律的调整和整和规范。范。 国国际商事代理是商事代理人以商事代理是商事代理人以营利利为目的，按照被目的，按照被

81、代理人的授代理人的授权或者法律或者法律规定，在一定区域或定，在一定区域或处所，代所，代表被代理人从事与第三人表被代理人从事与第三人签订国国际商事合同或商事合同或为其他其他有法律意有法律意义的国的国际商事行商事行为，由此，由此产生的生的权利利义务直直接接对被代理人被代理人发生效力的一种商事行生效力的一种商事行为。它与民事代。它与民事代理相比理相比，在，在产生的依据、生的依据、实施代理的目的、施代理的目的、对代理人代理人的的资格要求、代理的内容等方面都具有自身的独特法格要求、代理的内容等方面都具有自身的独特法律特征。律特征。 根据代理人的代理根据代理人的代理权限的大小不同，国限的大小不同，国际商事

82、代理商事代理可以分可以分为独家代理、普通代理和独家代理、普通代理和总代理。代理。 国国际商事代理关系的商事代理关系的产生原因有两生原因有两类，即被代理人，即被代理人的授的授权和法律的相关和法律的相关规定。定。 国国际商事代理法律关系可以分商事代理法律关系可以分为两个方面：一是被两个方面：一是被代理人和代理人之代理人和代理人之间的内部的内部权力力义务关系；二是被代关系；二是被代理人和理人和代理人与第三人之代理人与第三人之间的外部的外部权力力义务关系。不同关系。不同法律关系其具体内容也有所不同。法律关系其具体内容也有所不同。 行行为人不具有代理人不具有代理权，而以被代理人的名，而以被代理人的名义与

83、第三人与第三人订立合同或立合同或进行其他民事活行其他民事活动，所，所为的代理就是无的代理就是无权代代理。无理。无权代理分代理分为狭狭义的无的无权代理和表代理和表见代理。代理。 国国际商事代理关系的商事代理关系的终止可以源于当事人的行止可以源于当事人的行为，也，也可以根据法律的可以根据法律的规定。由于代理法律关系的定。由于代理法律关系的终止会涉及止会涉及被代理人、代理人和第三人的利益，因此有关当事人只被代理人、代理人和第三人的利益，因此有关当事人只能依据能依据约定或者法律的定或者法律的规定以适当的方式定以适当的方式终止代理关系，止代理关系，否否则要要对因此造成的因此造成的损失承担失承担损害害赔偿

84、责任。任。 案例题案例题1.甲甲长期担任期担任A公司的公司的业务主管，在主管，在A公司公司有很大的代理有很大的代理权限。在甲的努力下，限。在甲的努力下，A公司生意公司生意兴隆，新老客隆，新老客户遍及世界。由遍及世界。由于甲公司的董事于甲公司的董事长嫉妒甲的才能，无理嫉妒甲的才能，无理解雇了甲。甲解雇了甲。甲怀恨在心，于是在遭解雇恨在心，于是在遭解雇一个月后，一个月后，继续假冒假冒A公司的名公司的名义从老从老客客户B公司公司处骗得得货物，逃之夭夭。物，逃之夭夭。B公司要求公司要求A公司付款，公司付款，A公司公司则以甲假冒以甲假冒公司名公司名义为由拒由拒绝付款。付款。B公司公司坚持持认为在其与甲做

85、生意期在其与甲做生意期间，他并不知甲已，他并不知甲已被被A公司解雇，并且也未收到关于公司解雇，并且也未收到关于A公司公司已解雇甲的任何通知，故已解雇甲的任何通知，故B公司是不知公司是不知情的善意第三人，情的善意第三人，A公司仍公司仍应对甲的无甲的无权代理行代理行为负责。双方相持不下，。双方相持不下，对簿簿公堂。公堂。问题：（1）按照国）按照国际商法的代理法原商法的代理法原则，A公公司是否要司是否要为甲的无甲的无权代理行代理行为负责？ （2）甲是否也要承担）甲是否也要承担责任？任？答（答（1）这是个委托人撤回了代理人的代理是个委托人撤回了代理人的代理权后，委托人与代理人之后，委托人与代理人之间代

86、理关系的代理关系的消消灭是否是否对第三人生效的第三人生效的问题。英美法。英美法和大和大陆法的法的许多国家法律普遍多国家法律普遍认为，取，取决于第三人是否知情。如果第三人之情，决于第三人是否知情。如果第三人之情，第三人就不能要求原委托人第三人就不能要求原委托人对代理人的代理人的行行为负责；反之，委托人；反之，委托人则应负责，以，以保保护善意的第三人的利益。在本案中，善意的第三人的利益。在本案中，由于由于B公司公司对A公司与甲之公司与甲之间在交易前已在交易前已终止代理关系并不知情，故有止代理关系并不知情，故有权要求要求A公司公司对甲的无甲的无权代理行代理行为负责。（2）甲的行）甲的行为从商法的角度来看是无从商法的角度来看是无权代代理行理行为。在确定了。在确定了A公司公司对B公司的付款公司的付款责任后，甲要向任后，甲要向A公司承担公司承担还款的款的责任。任。如果如果A公司不承担公司不承担对B的付款的付款责任，任，则甲甲应向向B公司承担付款公司承担付款责任。从另一角度任。从另一角度上上说，甲，甲骗得得货物逃之夭夭，若构成物逃之夭夭，若构成诈骗，则同同时要要负刑事刑事责任。任。无无忧忧PPTPPT整理整理发发布布