《投资银行公司兼并重组与控制公司并购中涉及的法律问题》由会员分享，可在线阅读，更多相关《投资银行公司兼并重组与控制公司并购中涉及的法律问题（129页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。
1、投资银行公司兼并、重组与控制-公司并购中涉及的法律问题h并并购的交易形式的交易形式h并并购的支付方式的支付方式g并并购前的适当前的适当谨慎与披露慎与披露g并并购合同的合同的订立与律立与律师的作用的作用h并并购合同合同h律律师的作用的作用g并并购中存在的中存在的问题目目录2并并购的交易形式比的交易形式比较 形式形式对比点比点兼并目兼并目标公司公司资产收收购股股权收收购并并购方方风险承担目承担目标公司公司的的债务包括未包括未列列债务、或有、或有债务不承担目不承担目标公公司的司的债务对目目标公司原有公司原有债务不不负连带责任，任，仅以以购股出股出资的股金的股金为限限度承担目度承担目标公司的公司的风险
2、责任任谈判判对象象只同一个只同一个卖主主谈判判简单只同一个只同一个卖主主谈判判简单同一批股同一批股东谈判或与判或与代表股代表股东的一个班子的一个班子谈判判复复杂3并并购的交易形式比的交易形式比较 形式形式对比点比点兼并目兼并目标公司公司资产收收购股股权收收购成交和成交和约复复杂需需订一个内容一个内容详细具体的合具体的合同同简单合同内容只合同内容只订明明资产名称名称权利状利状况交付方式况交付方式时间等即可等即可复复杂要制作要制作发出一份出一份内容复内容复杂的收的收购要要约职工工负担担接受接受职工工承担养老金承担养老金计划划义务不接受不接受职工工不承担养相关老不承担养相关老金金计划划义务与目与目标
3、公司共同公司共同负担养老金担养老金计划划义务4并并购的交易形式比的交易形式比较 形式形式对比点比点兼并目兼并目标公司公司资产收收购股股权收收购交接交接复复杂逐逐项验收收办理理各各项权利利变更更登登记，处理一理一切原有合同关切原有合同关系系简单照照单验收收简单改改组目目标公司董公司董事会事会经营班子班子税收税收无无须纳税税无无须纳税税需需纳税税无税收减免无税收减免5并并购支付方式支付方式E现金支付金支付E 以股票以股票换股票股票/资产E 承担承担债权债务6并并购支付方式（一）：支付方式（一）：现金支付金支付应用最广泛，最受用最广泛，最受欢迎的交迎的交换媒介媒介现金的形式：金的形式：银行行汇票、支
4、票、票、支票、电汇、或、或现金付款金付款证书不能避免不能避免发行股份或行股份或债券券时所涉及所涉及的复的复杂问题。比如。比如说：融：融资7收收购方能方能够借到的款借到的款项数数额、以及、以及借多借多长时间，将取决于其，将取决于其财务状况、状况、其其现有的借款数量和有的借款数量和偿还期、其可期、其可以提供的担保、以及其目前股份和以提供的担保、以及其目前股份和债券券资本的关系。本的关系。并并购支付方式（一）：支付方式（一）：现金支付金支付8并并购支付方式（二）：以股票支付方式（二）：以股票换股票股票/资产何何时用？用？收收购方方现金支付困金支付困难；融融资借借贷会超出公司章程的借款界限；会超出公司
5、章程的借款界限；债券信托契券信托契约的的规定；定；巨巨额借借贷会超会超过收收购方承受能力；方承受能力；9并并购支付方式（三）：承担支付方式（三）：承担债权债务发生在公司兼并活生在公司兼并活动中，特中，特别是一是一优势公司兼并一劣公司兼并一劣势公司公司时用；用；优势公司往往承担劣公司往往承担劣势公司的全部公司的全部债权债务，但不另外支付任何，但不另外支付任何对价；价；支付价格不明确，而是目支付价格不明确，而是目标公司的公司的债务和整体和整体产权之比之比10n公司并公司并购的各种形式的各种形式h并并购的交易形式的交易形式h并并购的支付方式的支付方式g公司并公司并购的的实体法律要求体法律要求g公司并
6、公司并购的程序法律要求的程序法律要求g国家国家对并并购公司的控制公司的控制g并并购前的适当前的适当谨慎与披露慎与披露g并并购合同的合同的订立与律立与律师的作用的作用h并并购合同合同h律律师的作用的作用g并并购中存在的中存在的问题g案例案例高盛公司的成功之路高盛公司的成功之路目目录11保保护公平公平竞争与公共利益、禁止争与公共利益、禁止垄断断保保护股股东权益益保保护雇雇员利益利益落落实收收购资金金公司并公司并购的的实体法律要求体法律要求12公司并公司并购的的实体法律要求（一）：体法律要求（一）：保保护公平公平竞争与公共利益、禁止争与公共利益、禁止垄断断美国美国最早的与并最早的与并购有关的有关的谢
7、尔曼法和克莱曼法和克莱顿法以及后来的哈特法以及后来的哈特-斯各特斯各特-罗地地诺法等就是法等就是以反托拉斯、反以反托拉斯、反垄断断为要旨的法律，且要旨的法律，且惩罚严厉；英国英国是是经由公平由公平贸易法、易法、1976年限制性年限制性贸易易做法法，做法法，1980年的年的竞争法，来保争法，来保护并并购中的中的竞争；争；13公司并公司并购的的实体法律要求（一）：体法律要求（一）：保保护公平公平竞争与公共利益、禁止争与公共利益、禁止垄断断德国德国通通过其其1957年年颁布的，其后布的，其后进行行5次修次修订的的“反反对限制限制竞争法争法”来控制并来控制并购中的中的垄断；断；中国中国在关于企在关于企
8、业兼并的兼并的暂行行办法中法中规定：定：企企业兼并既要促兼并既要促进规模模经济效益，又要防止效益，又要防止形成形成垄断，以有利于企断，以有利于企业间的的竞争。争。14公司并公司并购的的实体法律要求（二）：体法律要求（二）：保保护股股东权益益强制要制要约 如果一方已取得一个公司的如果一方已取得一个公司的30%以上表以上表决决权的股份（加拿大是的股份（加拿大是20%），），该方方应向向该公司其余股份的股公司其余股份的股东发出全部收出全部收购要要约。15公司并公司并购的的实体法律要求（二）：体法律要求（二）：保保护股股东权益益公开要公开要约，平等，平等对待股待股东公开信息，禁止欺公开信息，禁止欺诈、
9、误导禁止阻禁止阻挠行行动限制短期大限制短期大额收收购承承诺撤回撤回权按比例平均分配按比例平均分配16公司并公司并购的的实体法律要求（三）：体法律要求（三）：保保护雇雇员利益利益公司并公司并购的的实体法律要求（四）：体法律要求（四）：落落实收收购资金金17n公司并公司并购的各种形式的各种形式h并并购的交易形式的交易形式h并并购的支付方式的支付方式g公司并公司并购的的实体法律要求体法律要求g公司并公司并购的程序法律要求的程序法律要求g国家国家对并并购公司的控制公司的控制g并并购前的适当前的适当谨慎与披露慎与披露g并并购合同的合同的订立与律立与律师的作用的作用h并并购合同合同h律律师的作用的作用g并
10、并购中存在的中存在的问题g案例案例高盛公司的成功之路高盛公司的成功之路目目录18公司并公司并购的程序法律要求的程序法律要求西方国家的一般公司并西方国家的一般公司并购19 由并由并购方向被并方向被并购方方发出并出并购意向意向书，是一个有用但不是法律要求的必是一个有用但不是法律要求的必须的步的步骤。发出并出并购意向意向书的意的意义在于：在于：将并将并购意意图通知通知给被并被并购方，以了解被方，以了解被并并购方方对并并购的的态度；度；西方国家的一般公司并西方国家的一般公司并购20意向意向书中将并中将并购的主要条件已做出的主要条件已做出说明，明，使使对方一目了然，知道方一目了然，知道该接受接受还是不是
11、不该接受，不接受之接受，不接受之处如何修改，如何修改，为下一步下一步的的进展做出正式展做出正式铺垫；因因为有了意向有了意向书，被并，被并购方就可以直接方就可以直接提交其董事会或股提交其董事会或股东会会讨论，做出决，做出决议；西方国家的一般公司并西方国家的一般公司并购21被并被并购方能方能够使他准使他准备透露透露给并并购方的方的机密不致将来被外人所知，因机密不致将来被外人所知，因为意向意向书中都含有保密条款，要求无中都含有保密条款，要求无论并并购成功成功与否，并与否，并购双方都不能将其所知的有关双方都不能将其所知的有关情况透露或公布出去。情况透露或公布出去。西方国家的一般公司并西方国家的一般公司
12、并购22意向意向书的内容要的内容要简明扼要，可以比明扼要，可以比备忘忘录长，也可以内容广泛。，也可以内容广泛。意向意向书一般不具一般不具备法律法律约束力，但其束力，但其中涉及保密或禁止中涉及保密或禁止寻求与第三方再求与第三方再进行并行并购交易（排它性交易）方面的交易（排它性交易）方面的规定，有定，有时被写明具有法律效力被写明具有法律效力西方国家的一般公司并西方国家的一般公司并购23一份意向一份意向书一般包括以下条款：一般包括以下条款：意向意向书的的买卖标的的v将被将被购买或出或出卖的股份或的股份或资产；v注明任何除外的注明任何除外的项目；目；v不受任何担保物不受任何担保物权的的约束。束。西方国
13、家的一般公司并西方国家的一般公司并购24对价价v价格或可能的价格范价格或可能的价格范围，或价格基，或价格基础；v价格的形式，例如：价格的形式，例如：现金、股票、金、股票、债券等；券等；v付款期限（包括留存基金的支付期限）。付款期限（包括留存基金的支付期限）。西方国家的一般公司并西方国家的一般公司并购25时间表表v交交换合同；合同；v收收购完成；完成；v（必要（必要时）合同交）合同交换与收与收购完完成之成之间的安排。的安排。西方国家的一般公司并西方国家的一般公司并购26先决条件先决条件v适当适当谨慎程序；慎程序；v董事会批准文件；董事会批准文件；v股股东批准文件；批准文件；v法律要求的法律要求的
14、审批；批；v税款清税款清洁；v特特别合同和合同和许可；可；西方国家的一般公司并西方国家的一般公司并购27担保和担保和补偿v将要采用的一般方法。将要采用的一般方法。限制性的保限制性的保证v未完成（收未完成（收购）；）；v不起不起诉；v保密。保密。西方国家的一般公司并西方国家的一般公司并购28雇雇员问题和退休金和退休金v与主要行政人与主要行政人员的服的服务合同；合同；v转让价格的价格的计算基算基础；v继续雇佣。雇佣。西方国家的一般公司并西方国家的一般公司并购29排他性交易排他性交易v涉及的涉及的时限。限。公告与保密公告与保密v未未经相互同意不得作出公告相互同意不得作出公告西方国家的一般公司并西方国
15、家的一般公司并购30费用支付用支付v各方各方费用自用自负。没有法律没有法律约束力束力（排他性交易与保密的（排他性交易与保密的规定有定有时具具有法律有法律约束力）束力）西方国家的一般公司并西方国家的一般公司并购31核核查资料料并并购方要核方要核查的主要是被并的主要是被并购方的方的资产，特，特别是土地是土地权属等的合法性与准属等的合法性与准确数确数额、债权债务情况、抵押担保情情况、抵押担保情况、况、诉讼情况、税收情况、雇情况、税收情况、雇员情况、情况、章程合同中章程合同中对公司一旦被并公司一旦被并购时其借其借款、抵押担保、与款、抵押担保、与债券相关的券相关的权利如利如认购权证等的条件会等的条件会发
16、生什么生什么样的的变化等。化等。西方国家的一般公司并西方国家的一般公司并购32谈判判谈判主要涉及并判主要涉及并购的形式（是收的形式（是收购股股权还是是资产，还是整个公司），交易价格、是整个公司），交易价格、支付方式与期限、交接支付方式与期限、交接时间与方式、人与方式、人员的的处理、有关手理、有关手续的的办理与配合、整理与配合、整个并个并购活活动进程的安排、各方程的安排、各方应做的工做的工作与作与义务等重大等重大问题，是，是对这些些问题的的具体具体细则化，也是化，也是对意向意向书内容的内容的进一一步具体化步具体化西方国家的一般公司并西方国家的一般公司并购33决决议的主要内容的主要内容拟进行并行并
17、购的公司的名称；的公司的名称；并并购的条款和条件；的条款和条件；关于因并关于因并购而引起存而引起存续公司的公司章公司的公司章程的任何更改的声明；程的任何更改的声明；有关并有关并购所需的或合适的其他条款。所需的或合适的其他条款。西方国家的一般公司并西方国家的一般公司并购34中国的一般公司的并中国的一般公司的并购程序比程序比较简单通通过产权交易市交易市场或直接洽或直接洽谈，初步，初步确定兼并与被兼并的企确定兼并与被兼并的企业，兼并企，兼并企业向被兼并企向被兼并企业发出并出并购意向；意向；被兼并企被兼并企业产权转让，规定需定需经过批批准或股准或股东同意的同意的应先取得批准或同意；先取得批准或同意；3
18、5对被兼并方企被兼并方企业现有有资产进行行评估，估，清理清理债权、债务，确定，确定资产或或产权转让底价；底价；通通过协商或投商或投标确定成交价，确定成交价，签定定兼并合同；兼并合同；办理理产权转让的清算、交接、及的清算、交接、及过户登登记等法律手等法律手续。中国的一般公司的并中国的一般公司的并购36公司并公司并购的程序法律要求的程序法律要求中国的上市公司中国的上市公司中国中国现行的行的对上市公司的收上市公司的收购要要求主要求主要规定在定在1993年国年国务院院发布布的股票的股票发行与交易管理行与交易管理暂行条行条例上，例上，对上市公司的收上市公司的收购必必须要：要：37报告与公告告与公告v任何
19、一个法人或收任何一个法人或收购方（自然人不允方（自然人不允许作作收收购方），在其直接或方），在其直接或间接的接的拥有了一家有了一家上市公司上市公司发行在外的普通股达行在外的普通股达5%时，必，必须向向该上市公司、上市公司、该上市公司所在的上市公司所在的证券券交易所和中国交易所和中国证监会作出会作出书面面报告，并在告，并在中国中国证监会指定同意的会指定同意的报刊上公告；刊上公告；v报告与公告的告与公告的时间为拥有一种股票达有一种股票达5%之之日起日起3个工作日内个工作日内;中国的上市公司程序法律要求中国的上市公司程序法律要求38v在法人或收在法人或收购方方拥有一个上市公司的有一个上市公司的5%5
20、%以上的普通股后，以后以上的普通股后，以后该法人或收法人或收购方方拥有有该种股票的数种股票的数额增加或减少增加或减少每达每达该种股票种股票发行在外行在外总额的的2%2%时，必必须向向该上市公司、上市公司、该上市公司所在上市公司所在的的证券交易所，以及中国券交易所，以及中国证监会作出会作出书面面报告并公告；告并公告；中国的上市公司程序法律要求中国的上市公司程序法律要求报告与公告告与公告39v时间亦亦为该事事实发生之日起生之日起3 3个工个工作日之内；作日之内；v在在该报告与公告之日起告与公告之日起2 2个工作日个工作日内，内，拥有有该种股票的法人或收种股票的法人或收购方方不能直接或不能直接或间接
21、的接的买入或入或卖出出该种种股票。股票。中国的上市公司程序法律要求中国的上市公司程序法律要求报告与公告告与公告40收收购要要约的内容的内容收收购人名称、所在地、所有制性人名称、所在地、所有制性质及及收收购代理人；代理人；收收购人的董事、人的董事、监事、高事、高级管理人管理人员名名单及及简要情况，收要情况，收购人人为非股份者，非股份者，其主管机构、主要其主管机构、主要经理人理人员及主要从及主要从属和所属机构的情况；属和所属机构的情况；中国的上市公司程序法律要求中国的上市公司程序法律要求41v收收购人的董事、人的董事、监事、高事、高级管理人管理人员及及其关其关联公司持有收公司持有收购人和被收人和被
22、收购人股份人股份数量；数量；v持有收持有收购人人5%5%以上股份的股以上股份的股东和最大的和最大的十名股十名股东名名单及及简要情况；要情况；v收收购价格、支付方式、日程安排（不得价格、支付方式、日程安排（不得少于少于2020个工作日）及个工作日）及说明；明；中国的上市公司程序法律要求中国的上市公司程序法律要求收收购要要约的内容的内容42v收收购人欲收人欲收购股票数量（欲收股票数量（欲收购量加已量加已持有量不得低于被收持有量不得低于被收购人人发行在外的普行在外的普通股）；通股）；v收收购人和被收人和被收购人的股人的股东的的权利和利和义务；v收收购人的前三年的人的前三年的资产负债、盈、盈亏情况情况
23、及股及股权结构；构；v收收购人在人在过去去1212个月中的其他收个月中的其他收购情况；情况；中国的上市公司程序法律要求中国的上市公司程序法律要求收收购要要约的内容的内容43v收收购人人对被收被收购人人继续经营的的计划；划；v收收购人人对被收被收购人人资产的重整的重整计划；划；v收收购人人对被收被收购人人员工安排的工安排的计划；划；v被收被收购人人资产重估及重估及说明；明；v收收购后，收后，收购人或收人或收购人与被收人与被收购人人组成的新公司成的新公司的章程及有关内部的章程及有关内部规则；v收收购后，收后，收购人或收人或收购人与被收人与被收购人人组成的新公司成的新公司对其关其关联公司的公司的贷款
24、、抵押及款、抵押及债务担保等担保等负债情况；情况；中国的上市公司程序法律要求中国的上市公司程序法律要求收收购要要约的内容的内容44v收收购人、被收人、被收购人各自人各自现有的重大合有的重大合同及同及说明；明；v收收购后，收后，收购人或收人或收购人与被收人与被收购人人组成的新公司的成的新公司的发展展规划以及未来一划以及未来一个会个会计年度的年度的赢利利预测；v证监会要求会要求载明的其他事明的其他事项。中国的上市公司程序法律要求中国的上市公司程序法律要求收收购要要约的内容的内容45强制要制要约v当收当收购方或上市公司的方或上市公司的发起人以外的任起人以外的任何人直接或何人直接或间接接拥有有该上市公
25、司上市公司发行在行在外的普通股达外的普通股达30%30%时，无，无论该收收购方或法方或法人愿不愿意收人愿不愿意收购都必都必须在在4545个工作日内个工作日内向向该上市公司的其他所有股上市公司的其他所有股东发出收出收购要要约，收，收购其余所有的股票；其余所有的股票；v在上述收在上述收购要要约未未发出前，收出前，收购方不能方不能再再购买该种股票。种股票。中国的上市公司程序法律要求中国的上市公司程序法律要求46要要约期期满v收收购要要约期期满时，如果收，如果收购方方获取的取的该上市公司上市公司发行在外的普通股行在外的普通股总数不超数不超过50%50%，即，即为收收购失失败；收；收购失失败后，收后，收
26、购方在以后的方在以后的1212个月内不能向同一上市公个月内不能向同一上市公司再作收司再作收购行行为；中国的上市公司程序法律要求中国的上市公司程序法律要求47v收收购要要约期期满时，若收，若收购方方获取的目取的目标公司的股票数超公司的股票数超过75%75%，该目目标公司公司则停停止不再是上市公司，其股票不能再在止不再是上市公司，其股票不能再在证券交易所交易；若达到券交易所交易；若达到90%90%，目，目标公司的公司的其余股其余股东有有权将其仍持有的目将其仍持有的目标公司的公司的股票以与要股票以与要约条件同等的条件向收条件同等的条件向收购方方出售，收出售，收购方不能拒方不能拒绝。中国的上市公司程序
27、法律要求中国的上市公司程序法律要求要要约期期满48n公司并公司并购的各种形式的各种形式h并并购的交易形式的交易形式h并并购的支付方式的支付方式g公司并公司并购的的实体法律要求体法律要求g公司并公司并购的程序法律要求的程序法律要求g国家国家对并并购公司的控制公司的控制g并并购前的适当前的适当谨慎与披露慎与披露g并并购合同的合同的订立与律立与律师的作用的作用h并并购合同合同h律律师的作用的作用g并并购中存在的中存在的问题g案例案例高盛公司的成功之路高盛公司的成功之路目目录49国家国家对并并购公司的控制公司的控制立法立法调整整报告制度告制度审查/调查制度制度50n公司并公司并购的各种形式的各种形式h
28、并并购的交易形式的交易形式h并并购的支付方式的支付方式g公司并公司并购的的实体法律要求体法律要求g公司并公司并购的程序法律要求的程序法律要求g国家国家对并并购公司的控制公司的控制g并并购前的适当前的适当谨慎与披露慎与披露g并并购合同的合同的订立与律立与律师的作用的作用h并并购合同合同h律律师的作用的作用g并并购中存在的中存在的问题g案例案例高盛公司的成功之路高盛公司的成功之路目目录51并并购前的适当前的适当谨慎与披露慎与披露适当适当谨慎慎:是一个是一个调查、审查与与评估的估的过程；程；披露：是目披露：是目标公司在公司在对并并购持合作持合作态度，度，应并并购方要求或方要求或规定要求的情况下，将自
29、身定要求的情况下，将自身情况，有关材料、情况，有关材料、资料、文件告知料、文件告知给并并购方的行方的行为。披露。披露应是真是真实、完整、不会、完整、不会产生生误导；52应当关注的法律当关注的法律问题无无论是适当是适当谨慎的慎的调查，还是目是目标公司的披露，公司的披露，收收购方都需要方都需要对下列与收下列与收购决定和收决定和收购条件攸关条件攸关并有重要影响的一些法律并有重要影响的一些法律问题加以注意：加以注意：关于并关于并购的合法性，正式授的合法性，正式授权与效力与效力问题；v拟进行的并行的并购是否需要政府批准或是否需要政府批准或进行并行并购前前报告？告？v有无可能适用外国的或其他的所有有无可能
30、适用外国的或其他的所有权限制？限制？并并购前的适当前的适当谨慎与披露慎与披露53关于可能不需要并关于可能不需要并购方同意就加方同意就加诸于并于并购方的潜在方的潜在责任；任；v股份的收股份的收购方会方会对发行股份的公司即目行股份的公司即目标公司或其公司或其债权人承担人承担责任任吗？如果要承担，？如果要承担，在什么条件下以及在什么程度上承担？在什么条件下以及在什么程度上承担？并并购前的适当前的适当谨慎与披露慎与披露54关于关于拟被并被并购公司的公司的资产、责任、运作等任、运作等问题；v在收在收购目目标公司股份的情况下，能采取什公司股份的情况下，能采取什么方式来确么方式来确认目目标公司公司对其声称所
31、其声称所拥有的有的资产具有完整所有具有完整所有权？抵押、？抵押、贷款或其他款或其他第三人的利益能第三人的利益能够在如同在如同资产收收购时所可所可能达到的程度上被确能达到的程度上被确认或消除或消除吗？并并购前的适当前的适当谨慎与披露慎与披露55与决定并与决定并购策划有关的策划有关的问题，特，特别是税收是税收问题v并并购导致哪些税致哪些税产生？例如生？例如转让税、税、买卖税、登税、登记费等，税率会是多少？有无等，税率会是多少？有无优惠惠与减免的与减免的规定？定？v在什么在什么样的情况下，目的情况下，目标公司要承担公司要承担资本本回收或回收或类似的税收并将其似的税收并将其递延延给并并购方？方？并并购
32、前的适当前的适当谨慎与披露慎与披露56调查渠道渠道目目标公司公司公开出版物公开出版物目目标公司的公司的专业顾问登登记机构机构当地政府当地政府目目标公司的供公司的供应商、商、顾客客 并并购前的适当前的适当谨慎与披露慎与披露57目目标公司公司即即约见目目标公司的代表人公司的代表人员，当面，当面详谈，并向目并向目标公司索要一些目公司索要一些目标公司的文件，公司的文件，如目如目标公司的公司章程、招股公司的公司章程、招股说明明书、股、股东名册等等。名册等等。这些文件在目些文件在目标公司同意并公司同意并购并愿意并愿意积极合作极合作时，是很容易，是很容易获得的。得的。并并购前的适当前的适当谨慎与披露慎与披露
33、58公开出版物公开出版物有关目有关目标公司的一些情公司的一些情报、资料，会料，会在公开在公开传媒如媒如报纸、公告、通告、公、公告、通告、公司自制的小册子予以公开或披露，特司自制的小册子予以公开或披露，特别当目当目标公司是上市公司公司是上市公司时。并并购前的适当前的适当谨慎与披露慎与披露59目目标公司的公司的专业顾问并并购方可以面方可以面见目目标公司的公司的专业顾问，如律，如律师、会、会计师、审计师和其和其他的具有独立性的商他的具有独立性的商业顾问。与他。与他们交交谈，把握目，把握目标公司的整体情况。公司的整体情况。并并购前的适当前的适当谨慎与披露慎与披露60登登记机构机构了解目了解目标公司的情
34、况，公司的情况，还可以从一些登可以从一些登记机机构构获得：得：v在公司登在公司登记机构机构处，了解目，了解目标公司的公司的发起成起成立立时期、存期、存续时间、公司性、公司性质、公司章程等；、公司章程等；v在土地登在土地登记机构机构处，了解有关目，了解有关目标公司的土公司的土地、房地、房产的的权利、合同、各种物利、合同、各种物权担保和抵担保和抵押等。押等。并并购前的适当前的适当谨慎与披露慎与披露61当地政府当地政府当地政府可以提供有关当地政府可以提供有关产业政策的新政策的新动向，哪些向，哪些产业受鼓励？哪些受鼓励？哪些产业受受保保护？哪些？哪些产业受限制甚至禁止？目受限制甚至禁止？目标公司是否要
35、被整公司是否要被整顿、改造？、改造？许可可证的的发放会不会有放会不会有变化等等。化等等。并并购前的适当前的适当谨慎与披露慎与披露62目目标公司的供公司的供应商、商、顾客客在可能的情况下，可以找到目在可能的情况下，可以找到目标公司的公司的供供应商、商、顾客客进行面行面谈，了解他，了解他们对目目标公司的所知、所感。公司的所知、所感。这就是旁就是旁观者清者清的道理。的道理。并并购前的适当前的适当谨慎与披露慎与披露63需需特特别注意的注意的风险土地及房土地及房产、设备的的权利与限制利与限制知知识产权关关键合同与合同承合同与合同承诺税收与税收与环保保责任任雇雇员利益利益诉讼和争和争议并并购前的适当前的适
36、当谨慎与披露慎与披露64土地及房土地及房产、设备的的权利与限制利与限制v土地与房土地与房产的价的价值取决于其取决于其权利如何。利如何。分配做商品房的土地与房分配做商品房的土地与房产和分配做和分配做酒店、酒店、办公楼的土地与房公楼的土地与房产的价的价值会会大相径庭。大相径庭。v有关机械有关机械设备需要注意的是：来源性需要注意的是：来源性质、转让限制以及有关限制以及有关转让手手续的的办理。理。并并购前的适当前的适当谨慎与披露慎与披露65知知识产权v专利、利、贸易商易商标、服、服务商商标和和设计可可以通以通过注册得到保注册得到保护；v版版权、技、技术诀窍和其他形式的保密信和其他形式的保密信息，息，虽
37、然不能注册但同然不能注册但同样能受到法律能受到法律的保的保护并并购前的适当前的适当谨慎与披露慎与披露66关关键合同与合同承合同与合同承诺v大多数公司都有若干大多数公司都有若干对其成功至关重要的其成功至关重要的合同，通常包括合同，通常包括长期期购买或供或供应合同、合合同、合资企企业合同、或技合同、或技术许可安排等；可安排等；v买方方还希望确定，目希望确定，目标公司没有作出与公司没有作出与买方自己的方自己的业务计划不相一致的合同承划不相一致的合同承诺，如承如承诺向新的生向新的生产线或新企或新企业或合或合资企企业提供提供资本、本、卖掉关掉关键专利和版利和版权等。等。并并购前的适当前的适当谨慎与披露慎
38、与披露67税收与税收与环保保责任任D税收可能是一个税收可能是一个产生潜在生潜在责任的重要方面，任的重要方面，特特别是在国家的有关税收是在国家的有关税收发生生变动时，或有，或有诸多种税收而目多种税收而目标公司不甚清楚公司不甚清楚时；D并并购方方应了解了解环保情况，包括目保情况，包括目标公司的公司的经营产品，品，经营场地与地与环保的关系、与目保的关系、与目标公公司有关的司有关的环保保规定等定等并并购前的适当前的适当谨慎与披露慎与披露68雇雇员利益利益如果目如果目标公司有大批的雇公司有大批的雇员，传统做法做法是可以只是可以只审查适用于大多数雇适用于大多数雇员的的标准准雇佣合同文本，而雇佣合同文本，而
39、对于董事和重要于董事和重要职员则须逐一逐一审查其服其服务协议的内容的内容并并购前的适当前的适当谨慎与披露慎与披露69诉讼和争和争议D买方要了解，是否有方要了解，是否有诉讼或仲裁程序影响到目或仲裁程序影响到目标公司，包括公司，包括实际进行的、即将开始的或者有行的、即将开始的或者有可能可能产生的程序；生的程序；D合理数量的合理数量的诉讼可以被可以被视为正常的正常的业务状状态，但有但有时调查显示出存在某一示出存在某一类可能会引起巨大可能会引起巨大开支的索开支的索赔要求，要求，诸如如环境境污染、染、产品品责任或任或雇主雇主责任等方面的索任等方面的索赔，这些可能是十分昂些可能是十分昂贵的并且不能投保。在
40、的并且不能投保。在这种情况下，并种情况下，并购是否是否继续进行，就需要行，就需要认真斟酌。真斟酌。并并购前的适当前的适当谨慎与披露慎与披露70担保与担保与赔偿在并在并购活活动中，并中，并购方除了适当的方除了适当的谨慎，慎，注意注意风险与与进行行调查外，外，还在并在并购协议中，通中，通过规定有定有详尽的担保与尽的担保与赔偿条款，条款，保保护自己不受未知的自己不受未知的责任和开支的影响。任和开支的影响。担保与担保与赔偿条款往往是一个并条款往往是一个并购协议中中最重要的部分最重要的部分并并购前的适当前的适当谨慎与披露慎与披露71担保担保担保主要是担保主要是卖方在并方在并购合同或合同或协议中的中的陈述
41、与保述与保证，目的有两点：，目的有两点：v公开披露目公开披露目标公司的相关公司的相关资料、信息；料、信息；v承担承担责任任这些些资料、信息有些具有保密性料、信息有些具有保密性质，因，因此在此在实践中，践中，卖方往往要与方往往要与买方就此方就此专门达成一达成一项保密条款或保密条款或协议并并购前的适当前的适当谨慎与披露慎与披露72担保担保担保条款由于使担保条款由于使卖方需方需对目目标公司的公司的情况，特情况，特别是重要情况作出是重要情况作出详尽的披尽的披露，从而使其在露，从而使其在这个意个意义上与适当上与适当谨慎慎过程相互作用，成程相互作用，成为适当适当谨慎慎过程程的一个的一个组成部分。成部分。并
42、并购前的适当前的适当谨慎与披露慎与披露73一个典型的并一个典型的并购合同中包括的声明与保合同中包括的声明与保证有：有：v目目标公司的成立公司的成立经营等均符合法律要求；等均符合法律要求；v目目标公司的注册公司的注册资本已交足和利本已交足和利润分配情况；分配情况；v卖方予以担保的目方予以担保的目标公司的公司的帐目真目真实、准确；、准确；v目目标公司的公司的资产完整无瑕疵；完整无瑕疵；v目目标公司近期的公司近期的业务与与贸易活易活动情况；情况；v有关目有关目标公司雇公司雇员及其及其赔偿的一些情况；的一些情况；v各种税收各种税收责任；任；v目目标公司公司对外担保情况；外担保情况；v目目标公司没有公司
43、没有诉讼活活动等。等。并并购前的适当前的适当谨慎与披露慎与披露74担保担保卖方的声明方的声明陈述如果不真述如果不真实，或有，或有误导，或，或在并在并购合同合同签定后，交定后，交结日完成前，日完成前，卖方已方已声明声明陈述的情况述的情况发生了重大生了重大变动却未再做相却未再做相应修改修改说明，明，卖方就要承担方就要承担违约责任，任，买方方有有权赔偿损失失并并购前的适当前的适当谨慎与披露慎与披露75赔偿赔偿有两种含有两种含义，含，含义不同，不同，结果也不一果也不一样，应区分使用：区分使用：v卖方方违反其在并反其在并购合同中的合同中的陈述与保述与保证，从而从而产生的生的违约赔偿；v根据并根据并购合同
44、中的合同中的赔偿条款而条款而产生的生的责任任即各方即各方约定在某些特定的情况下一方保定在某些特定的情况下一方保护另一方不受另一方不受损失。失。并并购前的适当前的适当谨慎与披露慎与披露76v在前一方面含在前一方面含义的情况下，的情况下，赔偿基基于于违约 的的结果，除果，除卖方要向方要向买方方赔偿损失外，失外，还可能可能导致合同无效，致合同无效，买方有方有权单方方终止合同；止合同；赔偿并并购前的适当前的适当谨慎与披露慎与披露77v在后一方面含在后一方面含义的情况下，的情况下，赔偿基于所基于所约定定的特定情况出的特定情况出现或或发生，比如税收、生，比如税收、环境境责任或其他或有任或其他或有负债。当着
45、。当着这些情况出些情况出现从而从而要要买方另外支付方另外支付费用用时，该费用或由用或由卖方直方直接付出，或者在由接付出，或者在由买方付出后再由方付出后再由卖方方补回，回，或或约定在定在买方付出后从方付出后从应付付卖方方费用中做相用中做相应扣除，如此使得扣除，如此使得买方不另受方不另受损失，也称之失，也称之为补偿。赔偿并并购前的适当前的适当谨慎与披露慎与披露78v买卖双方在双方在拟定并定并购协议时，都会尽可，都会尽可能的利用担保与能的利用担保与赔偿条款，最大限度的条款，最大限度的限制自己限制自己应承担的承担的责任，任，扩大大对方方应承承担的担的责任。任。v对于于赔偿内容、索内容、索赔期限、索期限
46、、索赔提起的提起的时间、索、索赔限限额等，不同的国家有不同等，不同的国家有不同的的规定或承担定或承担习惯，需要不同，需要不同处理。理。并并购前的适当前的适当谨慎与披露慎与披露赔偿79n公司并公司并购的各种形式的各种形式h并并购的交易形式的交易形式h并并购的支付方式的支付方式g公司并公司并购的的实体法律要求体法律要求g公司并公司并购的程序法律要求的程序法律要求g国家国家对并并购公司的控制公司的控制g并并购前的适当前的适当谨慎与披露慎与披露g并并购合同的合同的订立与律立与律师的作用的作用h并并购合同合同h律律师的作用的作用g并并购中存在的中存在的问题g案例案例高盛公司的成功之路高盛公司的成功之路目
47、目录80并并购合同的合同的订立与律立与律师的作用的作用并并购合同合同资产与公司收与公司收购合同合同一般公司的股份收一般公司的股份收购合同合同对上市公司的公开收上市公司的公开收购要要约81资产与公司收与公司收购合同合同主要内容有：主要内容有：被出售被出售财产的准确定的准确定义；在价格尚未在价格尚未约定定时被出售被出售财产的估价方法；的估价方法；付款和付款和财产交付的形式和交付的形式和时间；在收在收购公司的情况下，公司的情况下，对目目标公司公司债务的的处理方式以及保理方式以及保证与与赔款。款。82商誉商誉可以通可以通过向向买方方转让客客户名名单并并说明其要求、平均消明其要求、平均消费量、信用量、信
48、用记录以及以及其他其他细节的方式交付，而且的方式交付，而且还可以可以经由由卖方作出的保方作出的保证而得到保而得到保护。这些保些保证包括包括卖方将不方将不设立具有立具有类似名称的新企似名称的新企业，将不吸引走，将不吸引走现在的在的顾客和雇客和雇员，将，将不与即将出售的企不与即将出售的企业进行任何行任何竞争等。争等。资产与公司收与公司收购合同合同83现存合同存合同现存合同是商誉的重要存合同是商誉的重要组成部分；成部分；如何将如何将这些合同些合同转让给买方很重要；方很重要；有很多合同只是由客有很多合同只是由客户发来的来的购买服服务或或产品征定品征定单并由并由卖方方认可和接受而可和接受而组成；成；一般
49、的，一般的，买方只要承方只要承诺在特定日期完成企在特定日期完成企业所接到的全部定所接到的全部定单，并在未能，并在未能这样做做时赔偿由此而受到的由此而受到的损失即可。失即可。资产与公司收与公司收购合同合同84雇佣合同雇佣合同根据法律，所有在根据法律，所有在转让日日现存的雇佣合存的雇佣合同及工会同及工会协议都将都将转移移给买方，只在方，只在卖方提方提议保留某些雇保留某些雇员或者在企或者在企业出售后出售后将出将出现冗冗员或解雇的情况下，才需要作或解雇的情况下，才需要作出特出特别安排。安排。这些安排可能会些安排可能会导致复致复杂的的问题资产与公司收与公司收购合同合同85处理合同的方案：理合同的方案：卖
50、方保留并方保留并继续对合同合同负责；合同在必要合同在必要时经另一方同意后另一方同意后让渡渡给买方，在方，在这种情况下，种情况下，买方方对合同仍合同仍负主主要要责任，但如果任，但如果买方未能履行合同条款，方未能履行合同条款，卖方将向方将向买方方寻求求赔偿；资产与公司收与公司收购合同合同86合同重新合同重新签订。即。即换签一一项新的合同，其中新的合同，其中卖方被解除了方被解除了义务而而买方代替了方代替了卖方接受了方接受了原有的原有的义务；未采取特未采取特别行行动，但，但买方保方保证履行履行卖方所方所签定的合同定的合同义务，并且同意，并且同意赔偿因其未能履行因其未能履行上述上述义务而而导致的致的对卖
51、方的索方的索赔要求。要求。处理合同的方案：理合同的方案：资产与公司收与公司收购合同合同87自有或租用的土地和建筑，通常根据土自有或租用的土地和建筑，通常根据土地地证书或者或者转让证书或租或租约来确定；来确定；买方律方律师将向土地登将向土地登记部部门和其他相关和其他相关部部门查询，弄清，弄清对财产的使用或享有的的使用或享有的权利不存在担保或抵押物利不存在担保或抵押物权；如果存在，如果存在，针对卖方方财产的任何抵押和的任何抵押和留置必留置必须先予付清；先予付清；资产与公司收与公司收购合同合同88买方律方律师还将将调查对财产的的权利，并利，并对卖方的律方的律师作出适当的安排，以在交易完成作出适当的安
52、排，以在交易完成前解除任何抵押或前解除任何抵押或负债；对于租用的于租用的财产，买方律方律师将与将与卖方律方律师联系，以取得房系，以取得房东的的转租租许可或者其他任可或者其他任何必要的建何必要的建议。他。他们还就租就租约产生的重大生的重大责任和任和义务而向而向买方提出建方提出建议。资产与公司收与公司收购合同合同自有或租用的土地和建筑，通常根据自有或租用的土地和建筑，通常根据 土地土地证书或者或者转让证书或租或租约来确定来确定89对于土地和建筑之外的其他有形于土地和建筑之外的其他有形财产，通常最好的确定方法是通常最好的确定方法是查阅详尽的由双尽的由双方方约定并附于合同之后的定并附于合同之后的财产目
53、目录。v在交在交换合同文本之前，所有固定的和不固定合同文本之前，所有固定的和不固定的工厂、机器、运的工厂、机器、运输工具、工具、办公室公室设备以及以及永久或半永久的家具的永久或半永久的家具的细节皆可从容准皆可从容准备。但但对于具有流通性于具有流通性质的的资产如存如存货，不管是，不管是原材料、半成品或成品，都会原材料、半成品或成品，都会产生确定价生确定价值的的问题。资产与公司收与公司收购合同合同90问题的的产生源于交生源于交换合同文本日期与交合同文本日期与交换完成之日之完成之日之间时空差。空差。因因为交交换合同文本与交易完成之合同文本与交易完成之间可能可能会有几个星期乃至几个月的会有几个星期乃至
54、几个月的时间，所以，所以通常不可能通常不可能预先确定交易完成日的存先确定交易完成日的存货情况因此有必要在合同中情况因此有必要在合同中规定一个定一个计算算存存货的日期的日期约定一个定一个计价的基价的基础；资产与公司收与公司收购合同合同91对于存于存货的价的价值可能可能产生不同的生不同的结论因因此有必要此有必要规定某种解决争定某种解决争议的方法，象的方法，象由独立的仲裁人作出由独立的仲裁人作出对双方都有双方都有约束力束力的决定等。的决定等。资产与公司收与公司收购合同合同92交交换合同文本与出售完成之合同文本与出售完成之间的距离越的距离越短越好。短越好。在无条件合同的情况下，企在无条件合同的情况下，
55、企业及其及其资产的所的所有有权在合同交在合同交换时转移移给买方，方，买方必方必须在在那一刻起投保相关的那一刻起投保相关的风险。而。而卖方此方此时仍仍负责管理着企管理着企业直到出售完成。因此直到出售完成。因此买方通常方通常都要求都要求对出售完成前的企出售完成前的企业运运营以及出售以及出售财产的适当保养、的适当保养、维护和保存提供合同保障。和保存提供合同保障。资产与公司收与公司收购合同合同93有关出售企有关出售企业如何被交付如何被交付给买方的方的问题，有些有些资产可以通可以通过提交适当形式的提交适当形式的证书而而转移。没有的某种形式移。没有的某种形式证书代表的有代表的有形形资产的的转让可通可通过书
56、面面“出售出售单”而而转让，单在大多数情况下在大多数情况下对其其转让可可简单许可可买方占有和接触，比如以方占有和接触，比如以转交交钥匙的形式匙的形式进行。行。资产与公司收与公司收购合同合同94当当买方方获取的是目取的是目标公司本身而不是目公司本身而不是目标公公司的司的资产时买方就需随之也承担目方就需随之也承担目标公司的公司的原有原有债务，包括目，包括目标公司公司对第三方的担保等。第三方的担保等。未列未列债务又叫又叫隐匿匿债务，是目，是目标公司知道或公司知道或应该知道，但在并知道，但在并购交易交易时未公开列出的未公开列出的债务。或有或有负债发生的可能性有多少，在整个收生的可能性有多少，在整个收购
57、价格的决定上，很价格的决定上，很难估算。估算。资产与公司收与公司收购合同合同95为了保障了保障买方的利益，一般都要在合同中由方的利益，一般都要在合同中由卖方作出声明与保方作出声明与保证，声明不存在未列，声明不存在未列债务，保，保证在如果出在如果出现未列未列债务或或有或或有负债时做相做相应的的补偿。但是由于收。但是由于收购结束后目束后目标公司已公司已经不存不存在，作出上述声明与保在，作出上述声明与保证事事实上就不会有什么上就不会有什么实际的效果，除非目的效果，除非目标公司的原有股公司的原有股东与目与目标公司承担公司承担连带责任。于是，另外做法就是由任。于是，另外做法就是由卖方找来第三方提供担保，
58、或由方找来第三方提供担保，或由银行提供担保，行提供担保，或由或由卖方方买责任保任保险，以便使，以便使卖方的方的责任落到任落到实处，也使，也使买方的方的风险最大可能地减少。最大可能地减少。资产与公司收与公司收购合同合同96一般公司的股份收一般公司的股份收购合同合同第一部分：交易各方第一部分：交易各方第二部分：主文第二部分：主文（1 1）定）定义（2 2）买卖协议（3 3）对价价（4 4）先决条件（）先决条件（5 5）交易完成安排）交易完成安排（6 6）担保和）担保和赔偿（以及留置）（以及留置）（7 7）限）限制性保制性保证条款（条款（8 8）雇）雇员（9 9）退休金安）退休金安排（排（1010）
59、交易完成前的管理（）交易完成前的管理（1111）公告）公告和通知（和通知（1212）担保和保）担保和保证条款（条款（1313）杂项条款（条款（1414）附）附录表表97第三部分：担保第三部分：担保（1 1）公司的法律地位（）公司的法律地位（2 2）财务问题（3 3）资产所有所有权（4 4）保）保险（5 5）税收（）税收（6 6）资产负债以后以后的事件（的事件（7 7）合同（）合同（8 8）诉讼和争和争议（9 9）就）就业（1010）知）知识产权（1111）退休金）退休金计划（划（1212）财产（1313）合法）合法经营（1414）信息）信息第四部分：第四部分：赔偿契契约（1 1）定）定义（2
60、2）一般税收）一般税收赔偿（3 3）索）索赔的后果的后果（4 4）对卖方方责任的限制任的限制一般公司的股份收一般公司的股份收购合同合同98对上市公司的公开收上市公司的公开收购要要约第一部分：第一部分：对要要约全部文件的共同要求全部文件的共同要求（1 1）标题（2 2）要）要约的的发出日期（出日期（3 3）对要要约人的人的说明（明（4 4）要）要约（5 5）承）承诺程序（程序（6 6）提出）提出作作为交交换的的证券券说明（明（7 7）条件（）条件（8 8）要）要约的的期限（期限（9 9）有关要）有关要约人意向的信息（人意向的信息（1010）财务信息（信息（1111）利）利润预测（1212）资产评
61、估（估（1313）股股权和交易（和交易（1414）杂项和一般信息（和一般信息（1515）重）重大大变化化99第二部分：得到推荐的要第二部分：得到推荐的要约的的额外要求外要求（1 1）董事会的看法（）董事会的看法（2 2）要）要约人意向的看法人意向的看法（3 3）股）股权（4 4）服）服务合同（合同（5 5）责任声明任声明（6 6）安排等（）安排等（7 7）重大）重大变化化第三部分：第三部分：对以上市以上市证券券为对价的要价的要约额外要外要求求对上市公司的公开收上市公司的公开收购要要约100第四部分：第四部分：对部分要部分要约的的额外要求外要求（1 1）不作全面要）不作全面要约的原因（的原因（2
62、 2）要）要约必必须按比例向所有股按比例向所有股东发出（出（3 3）在要）在要约旨在取得旨在取得30%50%30%50%表决表决权时需需说明要明要约所要收所要收购的股份的准确数的股份的准确数额对上市公司的公开收上市公司的公开收购要要约101律律师的作用的作用负责并并购合同的法律策划合同的法律策划向当事人解向当事人解释说明有关法律法明有关法律法规对并并购，特，特别是是拟进行的并行的并购个案的个案的规定与适用定与适用如果可以如果可以进行，分析各种并行，分析各种并购方式方式对并并购方方的利弊和可能的利弊和可能产生的法律生的法律责任，帮助确定一任，帮助确定一最佳并最佳并购方式，把法律方式，把法律风险降
63、到最低限度，降到最低限度，并取得包括税收等平衡的利益。并取得包括税收等平衡的利益。102帮助当事人理帮助当事人理顺并并购法律关系，尤其是法律关系，尤其是产权关系，明确交易主体，避免出关系，明确交易主体，避免出现混混乱。乱。向当事人向当事人说明并明并购中的法律障碍，帮助中的法律障碍，帮助设计合法地避开合法地避开该障碍的方法与利用法障碍的方法与利用法律律规定的相关性，加快或延定的相关性，加快或延缓并并购的步的步伐。伐。负责并并购合同的法律策划合同的法律策划103负责审查目目标公司的相关公司的相关资料料审查的意的意义：一是：一是对目目标公司的可公司的可能涉及法律上的情况了然于胸；二能涉及法律上的情况
64、了然于胸；二是注意哪些情况可能会是注意哪些情况可能会给并并购方方带来来责任，增加任，增加负担，能不能予以消担，能不能予以消弥或清理解决。弥或清理解决。104审查的步的步骤：首先首先调查了解目了解目标公司的公司的主体主体资格，确定交易方的主体合法性；格，确定交易方的主体合法性；其次其次对目目标公司的章程与公司的章程与细则的的审查包包括：（括：（1 1）绝对多数表决（多数表决（2 2）禁止更）禁止更换董事会或董事会或轮任董事制（任董事制（3 3）高薪）高薪补偿被被辞退的高辞退的高级管理人管理人员（4 4）股）股东权利利计划划负责审查目目标公司的相关公司的相关资料料105审查的步的步骤：再次，再次，
65、审查目目标公司各公司各项财产权利的完整性、利的完整性、合理性。合理性。第四，第四，审查目目标公司的合同、公司的合同、债务文件，及其文件，及其他他对第三方的第三方的义务。第五，第五，审查目目标公司的公司的债权债务、诉讼情况。情况。 负责审查目目标公司的相关公司的相关资料料106审查的步的步骤：第六，第六，审查目目标公司的租公司的租赁情况。情况。第七，第七，审查目目标公司的董事会决公司的董事会决议、股股东大会决大会决议、纪要等。要等。第八，第八，审查必要的批准文件。必要的批准文件。负责审查目目标公司的相关公司的相关资料料107负责起草修改并起草修改并购合同、相合同、相关文件、出具法律意关文件、出具
66、法律意见书。协调沟通并沟通并购各方各方律律师的作用的作用108公司并公司并购的各种形式的各种形式h并并购的交易形式的交易形式h并并购的支付方式的支付方式g公司并公司并购的的实体法律要求体法律要求g公司并公司并购的程序法律要求的程序法律要求g国家国家对并并购公司的控制公司的控制g并并购前的适当前的适当谨慎与披露慎与披露g并并购合同的合同的订立与律立与律师的作用的作用h并并购合同合同h律律师的作用的作用g并并购中存在的中存在的问题g案例案例高盛公司的成功之路高盛公司的成功之路目目录109并并购中存在的中存在的问题国家国家对并并购的控制不明确、不的控制不明确、不统一一并并购规范不系范不系统、不、不统
67、一一并非必并非必须的的产权交易机构交易机构资产性性质不明晰，直接影响并不明晰，直接影响并购进行行并并购操作操作简单、不、不规范范110行政包行政包办或干或干预并并购并并购主体混乱主体混乱并并购中的欺中的欺诈屡屡得手屡屡得手规定与定与执行相矛盾行相矛盾违规处罚不不严谨、不、不严格格外外资收收购无法可依无法可依并并购中存在的中存在的问题111n公司并公司并购的各种形式的各种形式h并并购的交易形式的交易形式h并并购的支付方式的支付方式g公司并公司并购的的实体法律要求体法律要求g公司并公司并购的程序法律要求的程序法律要求g国家国家对并并购公司的控制公司的控制g并并购前的适当前的适当谨慎与披露慎与披露g
68、并并购合同的合同的订立与律立与律师的作用的作用h并并购合同合同h律律师的作用的作用g并并购中存在的中存在的问题g案例案例高盛公司的成功之路高盛公司的成功之路目目录112引言引言“一个是非洲国家，每年税收一个是非洲国家，每年税收2222亿美元，有美元，有25002500万人万人去分；一个是投去分；一个是投资银行，每年行，每年赚进2626亿美元，其中美元，其中绝大部分只分大部分只分给167167个人个人”。高盛公司从高盛公司从创业实施合伙制到施合伙制到19991999年上市，年上市，业务从最从最初的投初的投资银行，行，扩展到交易商及自展到交易商及自营商，高盛公司商，高盛公司现为美国的四大券商之一，
69、并与美林及摩根斯坦利并列美国的四大券商之一，并与美林及摩根斯坦利并列三大投三大投资银行，当前市行，当前市值约400400亿美元。美元。113引言引言高盛公司的成功在商界是有目共睹的，但是高盛是如高盛公司的成功在商界是有目共睹的，但是高盛是如何通何通过管理及管理及财务的运的运营来来实现这一成就的，却象迷一成就的，却象迷一一样，这也是合伙企也是合伙企业的特的特权合伙企合伙企业合伙人契合伙人契约是保密的。是保密的。高盛高盛经营管理管理经验对众多的中介服众多的中介服务及高科技公司及高科技公司设计自己的管理架构，提升公司的管理水平有十分重要自己的管理架构，提升公司的管理水平有十分重要的借的借鉴意意义。1
70、14合伙人合伙人高盛上市前高盛上市前实行的是合伙制，行的是合伙制，其合伙制架构：其合伙制架构：员工副总裁初级合伙人一般合伙人高级合伙人资深合伙人115合伙人合伙人员工工进入高盛公司后，工作入高盛公司后，工作业绩优良，一般良，一般4 4年可升年可升为副副总裁，副裁，副总裁工作裁工作2 2年左右有机会成年左右有机会成为初初级合伙人，其比合伙人，其比例各年份不例各年份不变，例如，例如19901990年年40004000名副名副总裁争取裁争取3232个合伙人个合伙人席位，初席位，初级合伙人有合伙人有4646年的年的“试用期用期”，在此期，在此期间内内初初级合伙人合伙人业绩不佳不佳则削减其个人的合伙比例
71、（分配利益）削减其个人的合伙比例（分配利益）或是令其走人。或是令其走人。初初级合伙人升合伙人升为一般合伙人，也就是一般合伙人，也就是“正式的合伙人正式的合伙人”。一般合伙人与高一般合伙人与高级合伙人和合伙人和资深合伙人的主要区深合伙人的主要区别在其年在其年资、管理、管理层次及合伙比例。次及合伙比例。资深合伙人通常只有深合伙人通常只有1212人，人，他他们是高盛公司的最高是高盛公司的最高领导。116合伙人合伙人合伙制合伙制为高盛公司的高盛公司的发展奠定了展奠定了坚实的基的基础，但是随着世，但是随着世界界经济发展也日益暴露出它的缺陷，主要表展也日益暴露出它的缺陷，主要表现为：合伙企合伙企业的无限的
72、无限责任、任、经营风险与商与商业道德道德风险；法律日益法律日益严格；格；合伙人退休与退伙。合伙人退休与退伙。上述因素大大影响了上述因素大大影响了经营的的稳定性，同定性，同时资金来源金来源的有限（不能从外部大量融的有限（不能从外部大量融资）也）也大大限制了企大大限制了企业把握商把握商业机会。机会。117合伙人合伙人另外，能成另外，能成为合伙人的合伙人的毕竟是少数，而公司的竟是少数，而公司的发展有展有赖于于全体高全体高级专业人人员的努力。的努力。19961996年高盛公司年高盛公司进行重大改革。取消合伙人行重大改革。取消合伙人设置，所有合置，所有合伙人和非合伙人的副伙人和非合伙人的副总裁一律改委常
73、裁一律改委常务董事。董事。非合伙人常非合伙人常务董事享有合伙人一董事享有合伙人一样的福利（如薪水、的福利（如薪水、办公公条件等）、可以参加合伙人会条件等）、可以参加合伙人会议，但是没有公司股份，没，但是没有公司股份，没有投票有投票权。118合伙人合伙人非合伙人可以分干股，非合伙人可以分干股，视公司整体公司整体业绩而定。而定。非合伙人非合伙人对内享有合伙人的待遇，内享有合伙人的待遇，对外与合伙人一外与合伙人一样同称同称为常常务董事，心理上得到很大董事，心理上得到很大满足，同足，同时在在业务开拓上亦有很大便利。开拓上亦有很大便利。合伙人称合伙人称为有限有限责任的合伙人，以个人投入公司的任的合伙人，
74、以个人投入公司的资产为限，因限，因绝大多数合伙人把大多数合伙人把90%90%的个人的个人资产投入公司，投入公司，这实际上只是起了一个心理上的安慰。上只是起了一个心理上的安慰。119经营资本本高盛公司未上市前其高盛公司未上市前其经营资本主要来源于三个方面：本主要来源于三个方面：合伙人的合伙人的积累投入；累投入；非合伙人的投入（主要指已退休的合伙人）；非合伙人的投入（主要指已退休的合伙人）；外部机构的投外部机构的投资。19861986年合伙人投入占全部年合伙人投入占全部资本本80%80%，非合伙人（已退休合，非合伙人（已退休合伙人）投入占全部伙人）投入占全部资本的本的20%20%。19961996
75、年以后又逐步引入了三种年以后又逐步引入了三种财务上的合伙人，包括日本上的合伙人，包括日本住友及基金公司和保住友及基金公司和保险公司，只有固定的比例没有投票公司，只有固定的比例没有投票权，同同时建立修改一系列制度建立修改一系列制度为提高提高资本的本的稳定性，如延定性，如延长退退休后的休后的还款期限等。款期限等。19941994年合伙人的年合伙人的资本下降到本下降到总资本的本的1/31/3。120公司的公司的业务范范围高盛公司下分高盛公司下分为四个事四个事业部：部：证券（股票交易）券（股票交易）投投资银行行固定收益（固定收益（债券市券市场）期期货这四个事四个事业部下又有几十家分公司。部下又有几十家
76、分公司。高盛公司的成功在于其高盛公司的成功在于其业务的不断的不断创新。它的一位新。它的一位领导人称：不是人人都能率先想出新点子，可是看到人称：不是人人都能率先想出新点子，可是看到别人的好点子，不赶人的好点子，不赶紧跟跟进，就，就说不不过去了。去了。121组织管理管理高盛高盛组织管理可分管理可分为两个系两个系统，一是，一是组织决策系决策系统，另一个是日常另一个是日常业务管理系管理系统。组织决策系决策系统：合伙人大会管理委员会各业务单元122组织管理管理虽然理然理论上上讲合伙人的法律地位是平等的，但是当合伙企合伙人的法律地位是平等的，但是当合伙企业的的规模模扩大到一定程度大到一定程度时其内部管理与
77、有限其内部管理与有限责任公司很任公司很类似，起关似，起关键作用的是管理委作用的是管理委员会（会（类似董事会），它有似董事会），它有人、人、财、物的决策、物的决策权，管理委，管理委员会由十几人会由十几人组成（高成（高级合合伙人），管理委伙人），管理委员会的首会的首脑1212人（人（资深合伙人），他深合伙人），他们分分别又是若干二又是若干二级部部门的的负责人。人。在高盛的在高盛的发展展过程中又在管理委程中又在管理委员会基会基础上成立上成立执行委行委员会，会，这主要是主要是为决策的有效及排除部决策的有效及排除部门利益而利益而设立的。除立的。除此以外，此以外，为了了协调各部各部门的利益关系又成立运的利
78、益关系又成立运营委委员会等。会等。123日常日常业务管理系管理系统高盛公司适高盛公司适应业务特点，其日常管理高度扁平化。特点，其日常管理高度扁平化。合伙人的双重合伙人的双重职能：能：、直接与客、直接与客户交流，交流，为客客户服服务；、开拓新、开拓新业务，培养人才，培养人才，组织为客客户服服务。高盛没有一般公司的全高盛没有一般公司的全职职业经理（所理（所谓管理者）。管理者）。 一线员工 合伙人管理委员会124分配分配合伙人收入分合伙人收入分为两大部分两大部分薪酬薪酬合伙人比例（份合伙人比例（份额）* *公司税前利公司税前利润总额合伙人的分配比例有管理委合伙人的分配比例有管理委员会决定美两年一次。
79、会决定美两年一次。9090年前合伙人分配比例取决于年年前合伙人分配比例取决于年资项不是不是业绩。9090年后，年后，有管理委有管理委员会判断每个合伙人会判断每个合伙人业绩，分，分为三等。好的三等。好的分配比例上分配比例上调，差的分配比例下降。，差的分配比例下降。125分配分配任何合伙人，无任何合伙人，无论其合伙收入多少都必其合伙收入多少都必须将大部分投将大部分投在公司，退休在公司，退休时才能才能带走。合伙人退休走。合伙人退休时，可先取走，可先取走一半个人一半个人资金；其余分五年返回。金；其余分五年返回。对于部分于部分专业经理理如投如投资行行业并并购部分部分专业经理理实行利行利润分管分管计划。因
80、划。因为这部分部分专业特点突出，流特点突出，流动性性强，其个人，其个人对加入合加入合伙人并无伙人并无兴趣。趣。对于于财务上的合伙人上的合伙人实行固定比例的利行固定比例的利润分配或付利分配或付利息。息。126企企业文化文化高盛公司在高盛公司在19991999年上市前近一百三十年年上市前近一百三十年历史中一直是合伙史中一直是合伙企企业，对于人合公司，特于人合公司，特别是当合伙人的是当合伙人的规模不断模不断扩大大时，合伙人共同的价合伙人共同的价值观就是企就是企业生存的根本，高盛的企生存的根本，高盛的企业文文化是高盛公司生存化是高盛公司生存发展的灵魂。展的灵魂。搞盛公司超扁平的搞盛公司超扁平的组织管理
81、模式高盛的运管理模式高盛的运营也有也有赖于企于企业文化的根植于每个高盛文化的根植于每个高盛员工的心中。工的心中。127企企业文化文化高盛的信条高盛的信条客客户利益永利益永远放在第一。有客放在第一。有客户的利益才有公司的利的利益才有公司的利润。员工、工、资本和商誉是公司的本和商誉是公司的资产，若失去其任何一，若失去其任何一项，最后最后这项是最是最难恢复的。恢复的。我我们做每一件事都做每一件事都强调团队合作。把个人利益看得比合作。把个人利益看得比公司合客公司合客户利益更重要的人，我利益更重要的人，我们容不下他。容不下他。利利润是我是我们成功之本，利成功之本，利润是我是我们资金充裕，并能吸金充裕，并
82、能吸收和留住最好的收和留住最好的员工。工。慷慨地与所有曾出力的人分享我慷慨地与所有曾出力的人分享我们的利的利润，这是公司是公司政策。政策。获利能力关系到我利能力关系到我们的未来。的未来。128企企业文化文化在四十年代末，高盛的在四十年代末，高盛的资深合伙人温柏戈深合伙人温柏戈为福特二世服福特二世服务，在两年在两年时间内，他个人秘密地内，他个人秘密地连续设计出五十种改出五十种改组福特福特公司的方案，而且是从未公司的方案，而且是从未签过任何正式合任何正式合约。从。从为收收过任任何何顾问费。当方案最。当方案最终实施施时，他成，他成为福特董事会两名福特董事会两名仅有的外来董事之一。此后，福特未找有的外来董事之一。此后，福特未找过别的投的投资银行，高行，高盛也把福特作盛也把福特作为最重要的客最重要的客户。温柏戈温柏戈对客客户毫无保留地奉献。客毫无保留地奉献。客户至上的心至上的心态感染感染给全全公司，公司，为将来的高将来的高获利奠定基利奠定基础，他一个人所建立的信誉，他一个人所建立的信誉，让高盛在几十年后仍然受惠。高盛在几十年后仍然受惠。成功的企成功的企业家家应充充满使命感，他将企使命感，他将企业的无形的无形资产视为一一种种责任，二任，二为客客户创造价造价值是企是企业生存生存发展的核心。展的核心。129
