商法-总则笔记课件

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1、商法（一）讲义总则总则商法学课程简介商法学课程简介商法（一）：商法（一）： 总论、票据法总论、票据法 34课时课时商法（二）：商法（二）： 公司法、证券法公司法、证券法 51课时课时商法（三）：商法（三）： 保险法、破产保险法、破产 51课时课时学习方法：学习方法：1、以法条为核心；、以法条为核心；2、以教材为基础；、以教材为基础；3、以案例为素材、以案例为素材商法（一）主要参考书目：商法（一）主要参考书目： 范健：范健：商法商法 王保树：王保树：商事法论集商事法论集最高人民法院公报最高人民法院公报；吕来明：；吕来明：商法学商法学；最高人民法院：；最高人民法院： 民商审判指导与参民商审判指导与

2、参考考第一章第一章 商法概述商法概述 一、商法的概念和调整对象 1、商法的概念：、商法的概念：图片图片1.doc 2、商法的调整对象、商法的调整对象：商事关系商事关系企业组织关系企业组织关系经营经营 关系关系志愿者在定军山从事环保活动志愿者在定军山从事环保活动车展车展哈三中高三学生辛立宸携其利用课余时间完哈三中高三学生辛立宸携其利用课余时间完成的成的30万字的小说处女作万字的小说处女作志魂志魂凯昭凯昭华夏华夏进行义卖，所得收入将全部捐给贫困进行义卖，所得收入将全部捐给贫困的大学新生的大学新生。开学在即开学在即 书店生意火了书店生意火了o主体：企业 营利性o内容：经营活动 营业性 3、商法的性质

3、、商法的性质o商法是经营法商法是经营法o商法是私法，同时具有公法性商法是私法，同时具有公法性o商法是市场经济中企业活动的基本法商法是市场经济中企业活动的基本法o商法具有权利法与义务法的双重属性商法具有权利法与义务法的双重属性 对商法性质的另一种认识：对商法性质的另一种认识：o商法是特别私法。商法是特别私法。二、商法的产生和发展1、商法产生的时代、背景以及特征、商法产生的时代、背景以及特征2、近代商法发展的不同阶段以及背景特征、近代商法发展的不同阶段以及背景特征3、现现代代商商法法调调整整对对象象、性性质质、体体系系、国国际际性性、公法化等方面的发展趋势公法化等方面的发展趋势 。三、商法的体系与

4、渊源1、商法在形式上的体系、商法在形式上的体系 总则分则商事主体的商事主体的一般规定一般规定商号商号商业登记商业登记商行为的商行为的一般规定一般规定商业账簿调整对象、原则调整对象、原则商事主体与商行为的具体制度，商事主体与商行为的具体制度，如公司法、保险法、票据法等如公司法、保险法、票据法等2、商法在内容上的体系商法在内容上的体系商事法律规范商事法律规范商事组织法商事组织法商事管理法商事管理法商行为法商行为法3、商法的渊源、商法的渊源o商法典（民法典）商法典（民法典）o商事单行法商事单行法o商事条约、公约商事条约、公约o商事惯例商事惯例o商事自治规则商事自治规则4、商事立法体例商事立法体例o大

5、陆法系：瑞士、意大利 德、法、日等 o英美法系美国统一商法典o中国商事立法概况民商合一民商合一民商分立四、商法的原则 1、主体法定；、主体法定； 2、风险与利益一致；、风险与利益一致； 3、交易敏捷；、交易敏捷； 4、交易安全。、交易安全。o 问问题题：商商法法交交易易敏敏捷捷与与交交易易安安全全的的原原则则主主要要体体现现在在哪哪些制度中？些制度中？ 提提示示：如如交交易易灵灵活活、短短期期时时效效、定定型型化化交交易易、权权利利流流通通化化；强强制制主主义义、外外观观主主义义、公公示示主主义义、加加重重责责任任、责责任限制等。任限制等。五、商法的特征：五、商法的特征： 1、主体的特定性、主

6、体的特定性 2、行为的营利性、行为的营利性 3、规范的技术性、规范的技术性 4、协调性、协调性 5、易变性、易变性 6、内容的公法性因素、内容的公法性因素 7、国际性等、国际性等六、商法与其他法律部门的关系六、商法与其他法律部门的关系 1、商法与民法的关系、商法与民法的关系 2、商法与经济法的关系、商法与经济法的关系 3、商法与行政法的关系、商法与行政法的关系第二章 商事主体 第一节第一节 商事主体概述商事主体概述 一、商事主体的概念与要件一、商事主体的概念与要件1、 概念：概念：2、要要件件：一一是是以以营营利利为为目目的的而而存存在在；二二是是从从事事持持续的经营活动；三是须经过商业登记取

7、得经营资格。续的经营活动；三是须经过商业登记取得经营资格。 3、明确商事主体概念的意义、明确商事主体概念的意义 二、商事能力二、商事能力 1、商事能力的含义、特点商事能力的含义、特点 2、商事能力在法律上的效力、商事能力在法律上的效力 案例 甲、乙、丙三人准备成立玉海房地产有限责任公司，甲、乙、丙三人准备成立玉海房地产有限责任公司，申请了名称预先核准登记，在设立公司过程中，他们以申请了名称预先核准登记，在设立公司过程中，他们以“玉海房地产有限责任公司玉海房地产有限责任公司”的名义从事销售房屋经营的名义从事销售房屋经营活动。问：该行为是否有效？活动。问：该行为是否有效？ 甲、乙、丙三人共同出资成

8、立了玉海房地产有甲、乙、丙三人共同出资成立了玉海房地产有限责任公司。执照载明的经营范围是：限责任公司。执照载明的经营范围是：“房地产开发销房地产开发销售售”。公司在从事销售房屋经营活动时，同时在售楼部。公司在从事销售房屋经营活动时，同时在售楼部开设了一个卖冷饮的小卖部。问：卖冷饮的行为是否有开设了一个卖冷饮的小卖部。问：卖冷饮的行为是否有效？效？ 甲、乙、丙三人共同出资成立了玉海房地产有甲、乙、丙三人共同出资成立了玉海房地产有限责任公司。执照载明的经营范围是：限责任公司。执照载明的经营范围是：“房地产开发销房地产开发销售售”。公司在从事销售房屋经营活动时，同时从事证券。公司在从事销售房屋经营活

9、动时，同时从事证券经纪业务。问：从事证券经济业务的行为是否有效？经纪业务。问：从事证券经济业务的行为是否有效？ 三、商事主体的类型划分标准三、商事主体的类型划分标准 1、传统意义上的划分、传统意义上的划分 2、现现代代商商法法中中企企业业划划分分标标准准：按按照照组组织织形形式是最重要的划分标准式是最重要的划分标准 3、我国商事主体的基本类型（见表）、我国商事主体的基本类型（见表） 划分标划分标准准 类型名称类型名称 法律依据法律依据 基本特点基本特点 组织组织形态形态 公司公司 公司法公司法19942005股份制、三权制衡、有限责任、独立法人资格股份制、三权制衡、有限责任、独立法人资格 合伙

10、企业合伙企业 合伙企业法合伙企业法1997 2006合伙制、合伙人会议、无限责任合伙制、合伙人会议、无限责任(部分有限部分有限责任）。无法人资格责任）。无法人资格 个人独资企业个人独资企业 个人独资企业法个人独资企业法1999 一个自然人投资、无限责任，无法人资格一个自然人投资、无限责任，无法人资格 所有所有制形制形式式 个体工商户个体工商户 城乡个体工商户管理暂行城乡个体工商户管理暂行条例条例1987 一个自然人投资、无限责任，无法人资格。一个自然人投资、无限责任，无法人资格。比独资企业灵活比独资企业灵活 三资企业（中外三资企业（中外合资、合作、外合资、合作、外资资 ）中中 外外 合合 资资

11、 经经 营营 企企 业业 法法1979-1991-2001;中中外外合合作作经经营营企企业业法法1988-2000;外资企业法外资企业法1986-2000中外双方投资，有限公司。中外双方投资，有限公司。中外双方投资或合作，有限公司或其他形式。中外双方投资或合作，有限公司或其他形式。外商投资。一般为有限公司外商投资。一般为有限公司股份合作企业股份合作企业各地法规、部门规章各地法规、部门规章股份制与合作制的结合股份制与合作制的结合私营企业私营企业私营企业暂行条例私营企业暂行条例1987全民所有制企业全民所有制企业 全民所有制工业企业法全民所有制工业企业法1988 承包制，厂长负责制；国家所有权承包

12、制，厂长负责制；国家所有权企业经营权企业经营权集体企业集体企业乡村集体所有制企业暂行乡村集体所有制企业暂行条例条例1990；城镇集体所；城镇集体所有制企业条例有制企业条例1991 集体所有权；企业经营权集体所有权；企业经营权第二节 个人独资企业一、 概念与特征二、 内部事务管理1、管理方式2、受托人的义务三、债务承担1、承担原则：无限责任2、承担范围：案例分析o 张某于张某于20022002年以自己的名义创办了个人独资企业。年以自己的名义创办了个人独资企业。张某与其妻感情不和。创办企业以来一直未将经营所得张某与其妻感情不和。创办企业以来一直未将经营所得告诉妻子，而是另立帐户存入银行。后该企业经

13、营不善告诉妻子，而是另立帐户存入银行。后该企业经营不善负债，债权人起诉张某要求偿还债务，张某称债务确实负债，债权人起诉张某要求偿还债务，张某称债务确实存在，但无力偿还，债权人要求以张某家中的财产清偿，存在，但无力偿还，债权人要求以张某家中的财产清偿，张某的妻子认为，张某经营企业，与家里无关，家里也张某的妻子认为，张某经营企业，与家里无关，家里也没有取得任何经营收入，故不同意偿还。问：你认为此没有取得任何经营收入，故不同意偿还。问：你认为此债务是否可用家庭财产偿还。债务是否可用家庭财产偿还。 第三节 合伙企业一、 概念与类型： 普通合伙 有限合伙二、普通合伙、 设立条件（合伙案例1幻灯片 31）

14、 2、 合伙企业的财产（合伙案例2幻灯片 32） 3、 内部关系 (1)合伙人的权利与义务(合伙案例3:) (2)议事规则（合伙案例4幻灯片 34 (3)收益与亏损分担4、合伙企业外部关系、合伙企业外部关系(1)对外代表权的限制不得对抗善意第三人对外代表权的限制不得对抗善意第三人(2)合伙企业的债务承担合伙企业的债务承担o 合伙人无限连带责任合伙人无限连带责任o 合伙人债务与合伙企业的债务不得抵销合伙人债务与合伙企业的债务不得抵销o 双双重重优优先先权权规规则则(合合伙伙企企业业对对其其债债务务,应应先先以以其其财财产产进进行行清清偿偿.合合伙伙人人个个人人债债务务,应应先先以以个个人人财财产

15、产偿偿还还) (合合伙案例伙案例55、 入伙与退伙入伙与退伙o 入伙条件入伙条件o 退伙类型与条件：自愿退伙、强制退伙。退伙类型与条件：自愿退伙、强制退伙。:解析： ABD本题考查的是合伙企业设立的程序和条件，法条依据主要是合伙企业法第1417条。需要注意区分的是，普通合伙人可以劳务出资，而有限合伙人不得以劳务出资。合伙案例1. 甲、乙、丙欲成立一普通合伙企业，则下列关于其设立程序与条件的说法中，正确的是？A.甲、乙可以是自然人，也可以是法人或者其他组织B.三者必须签订书面合伙协议C.可以货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资，但不得以劳务出资D.合伙企业名称中应当标明“普通合伙

16、”字样 o 张某和李某共同出资设立一合伙企业，他们共同出资20万元，一年后获得经营利润2万元，还获赠一台电脑 那么下列说法中错误的是？A.该20万元出资和2万元利润属于合伙企业的财产B.获赠的电脑不属于出资，也不属于营业所得，但仍属合伙企业财产C.张某欲向王某转让其在合伙企业中的一半财产份额，只需通知李某即可D.张某以其在合伙企业中的财产份额出质而未取得李某的同意，但不得以之对抗善意第三人，故该出质行为有效解析：本题考查的是合伙企业的财产及其处分。第20条规定，合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产，故A、B项正确。合伙人向合伙人以外的人转让其财产份额的

17、，应当事先取得其他合伙人的一致同意，故C项错误。合伙人以其财产份额向合伙人以外的人出质，应经其他合伙人一致同意，未经一致同意的，该出质行为无效，但由此给善意第三人造成损失的，由行为人承担赔偿责任，D项错误。合伙案例2.合伙案例2.合伙案例3: ABCD解析：本题考查的是合伙企业事务的执行。法律依据是合伙企业法第2629条。o甲、乙、丙、丁、戊五人共同成立一个合伙企业，约定委托甲和乙负责执行合伙事务，那么下列说法中符合合伙企业法规定的是？A.丙、丁、戊不再执行合伙事务，但有权监督甲和乙执行合伙事务的情况B.甲和乙应当定期向丙、丁、戊报告合伙事务执行情况以及合伙企业的经营和财产状况 C.所有合伙人

18、都有权查阅合伙企业的财务会计帐簿等财务资料，以了解企业的财务状况和经营状况 D.当甲和乙不按照合伙协议执行合伙事务的，丙、丁、戊可以决定撤销委托合伙案例4:解析：本题考查的是合伙企业重大事务的处理，依据合伙企业法第31条。 ？ ABC李某、简某等人共同设立一个名为“速过会”普通合伙企业，从事注册会计师培训业务，请问下列哪些行为需要全体合伙人一致同意方可作出A.将企业名称改为“会速过”B.将本企业所有的剩余办公场所出资 C.以本企业的名义为培训老师提供担保D.销售一批培训教材合伙案例5 CD本题考查的是合伙人个人债务的清偿规则，依据合伙企业法41、42条。在合伙企业和合伙人个人的债务清偿方面，实

19、行“双重优先”规则.o合伙人高某因个人事务欠刘某30万元债务，而刘某同时欠合伙企业27万元债务。高某的债务到期后一直未清偿，则刘某的下列哪些行为符合合伙企业法的规定？A.以其对高某的债权抵销对合伙企业的债务 B.代位行使高某在合伙企业中的权利 C.请求法院强制执行高某在合伙企业中的财产份额 D.当合伙企业不能清偿到期债务时，主张高某的财产应当优先清偿自己的债权6、特殊普通合伙（1）适用范围：第55条（2）责任承担的特殊性：第57-58条(合伙案例6)合伙案例6：ACD解析：本题考查的是特殊的普通合伙企业的债务承担，依据合伙企业法第57、58条。o某会计师事务所登记设立为特殊的普通合伙企业，其合

20、伙人之一的董某在一次执业过程中因重大过失给客户造成损失，则下列说法中正确的是？A.对由此形成的会计师事务所的债务，由董某对该债务承担无限责任B.该损失应由董某一人独立承担C.其他合伙人对由此形成的会计师事务所的债务，以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任D.会计师事务所对此承担责任以后，董某应按照合伙协议的约定对给会计师事务所造成的损失承担赔偿责任三、有限合伙三、有限合伙、概念、概念2、出资形式、出资形式3、内部关系、内部关系 (1)合伙人的权利与义务(2)合伙事务的执行 (3)收益与亏损分担4、外部关系： （1）债务承担；（2）与第三人交易第68条第1款、第74条1款课堂讨论案例课堂讨论案例

21、 甲、乙、丙三人共同开办餐馆，共出资万元。甲、乙、丙三人共同开办餐馆，共出资万元。合伙份额分别为、，性质为普通合伙份额分别为、，性质为普通合伙企业。在餐馆经营期间，欠房租万元。同时合伙企业。在餐馆经营期间，欠房租万元。同时甲因个人消费欠万元未还。现合伙企业只剩财产甲因个人消费欠万元未还。现合伙企业只剩财产万，而甲的全部其他财产为万元。乙、丙无个人万，而甲的全部其他财产为万元。乙、丙无个人其他财产。如果要求餐馆偿还债务，不足部分要求甲其他财产。如果要求餐馆偿还债务，不足部分要求甲以其万元承担连带责任。而同时，要求甲偿还个人以其万元承担连带责任。而同时，要求甲偿还个人债务，并要求不足部分执行甲在合

22、伙中的份额。债务，并要求不足部分执行甲在合伙中的份额。问：和的要求都是合法的，但可供清偿的财问：和的要求都是合法的，但可供清偿的财产不足，应当如何处理？产不足，应当如何处理？ 提示：双重优先权规则提示：双重优先权规则作业：案例分析： 甲甲、乙乙、丙丙三三人人于于20072007年年共共同同出出资资成成立立一一合合伙伙企企业业（饭饭馆馆），名名称称为为“桃桃园园饭饭庄庄”，经经营营特特色色为为荆荆楚楚风风味味。合合伙伙协协议议约约定定，甲甲、乙乙、丙丙分分别别出出资资2020万万、2020万万、1010万万元元，按按出出资资比比例例程程度度那那利利润润和和亏亏损损，甲甲为为合合伙伙事事务务执执行

23、行人人，合合伙伙事事务务执执行行人人有有权权单单独独决决定定5 5万万元元以以下下的的财财产产支支配配，超超过过5 5万万元元的的支支配配须须经经合合伙伙人人一一致致同同意意。经经营营第第一一年年赢赢利利1010万万元元，三三人人进进行行了了利利润润分分配配。20082008年年丙丙在在距距桃桃园园饭饭庄庄5050米米的的地地方方也也开开办办了了一一饭饭馆馆，名名称称为为“洪洪泽泽餐餐厅厅”，特特色色也也是是荆荆楚楚风风味味。当当年年洪洪泽泽餐餐厅厅盈盈利利5 5万万元元。20092009年年，甲甲未未同同乙乙、丙丙商商量量，以以合合伙伙事事务务执执行行人人的的身身份份同同某某装装修修公公司司

24、签签订订装装修修桃桃园园饭饭庄庄的的合合同同，价价款款为为2020万万。三三人人之之间间产产生生矛矛盾盾。丙丙宣宣布布退退出出合合伙伙，并并未未与与甲甲、乙乙商商量量即即出出合合伙伙企企业业中中提提走走了了自自己己的的1010万万出出资资。当当年年年年底底该该合合伙伙结结算算，帐帐上上资资金金1010万万元元，装装修修房房屋屋形形成成固固定定资资产产2020万万元元。欠欠装装修修款款2020万万元元，欠欠其其他他债债权权人人货货款款3030万万元元。此此时时，乙乙也也提提出出退退伙伙，该该合合伙伙企企业业解解散散。甲甲、乙乙要要求求丙丙分分摊摊亏亏损损，丙丙以以已已经经退退伙伙为为由由拒拒绝绝

25、。甲甲、乙乙二二人人从从合合伙伙帐帐上上各各分分得得5 5 万万元元。由由于于房房子子是是租租来来的的，企企业业解解散散时时，房房主主向向甲甲、乙乙各各补补偿偿了了5 5万万元元装装修修费费。甲甲、乙二人分得以上现金时，未清理合伙债务。乙二人分得以上现金时，未清理合伙债务。 与与此此同同时时，丙丙开开办办洪洪泽泽饭饭馆馆也也倒倒闭闭，倒倒闭闭时时该该饭饭馆馆无无财财产产，对对外外负负债债5 5万万元元。20012001年年，装装修修公公司司和和桃桃园园饭饭庄庄的的其其他他债债权权人人均均向向甲甲、乙乙、丙丙提提出出清清偿偿债债务务的的要要求求。乙乙、丙丙二二人人以以甲甲未未经经合合伙伙人人一一

26、致致同同意意变变订订立立2020万万的的装装修修合合同同，属属于于越越权权行行为为，对对合合伙伙企企业业无无约约束束力力，应应由由甲甲个个人人承承担担责责任任。此此外外，洪洪泽泽饭饭馆馆的的债债权权人人也也要要求求丙丙以以其其个个人人财财产产及及在在桃桃园园饭饭庄庄中中的的财财产产份份额额清清偿偿债债务务。甲甲声声称称自自己己只只应应承承担担合合伙伙协协议议约约定定比比例例的的债债务务，丙丙以以已已经经退退伙伙为为由由拒拒绝绝承承担担合合伙伙债债务。问务。问o 甲签订装修合同形成的甲签订装修合同形成的20万债务应由谁来承担；万债务应由谁来承担；o 丙是否应分担亏损，并对合伙债务承担责任，承担何

27、种责任；丙是否应分担亏损，并对合伙债务承担责任，承担何种责任；o 丙对其他合伙人应承担何种责任丙对其他合伙人应承担何种责任o 桃园饭庄与洪泽餐厅的债权人在请求甲、乙、丙桃园饭庄与洪泽餐厅的债权人在请求甲、乙、丙o 三人清偿债务时，其清偿顺序。三人清偿债务时，其清偿顺序。第三章第三章 商号商号 第一节第一节 商号概述商号概述一、商号的概念与特征一、商号的概念与特征二、商号与商标、产地名称的区别二、商号与商标、产地名称的区别 三、商号的构成三、商号的构成 ： 例：四川长虹电器股份有限公司；例：四川长虹电器股份有限公司；所在地所在地行政区划名称行政区划名称字号字号行业行业组织形式组织形式o全国性的企

28、业、外商投资企业可以不加所在地行政区划名称。o跨越多个行业的大型公司的名称在具备登记机关要求的条件时，可以不标明行业。o普通合伙企业、个体工商户、个人独资企业不得标明“有限”、“公司”等文字，其字号前的行政区划可以简化或省略。 例：神华集团有限公司；例：神华集团有限公司； 中国航天科工集团中国航天科工集团有限公司；有限公司； 花正餐厅花正餐厅四、我国法律规定的商号的具体要求四、我国法律规定的商号的具体要求o应当使用中文文字，少数民族自治地区可以同时使用本应当使用中文文字，少数民族自治地区可以同时使用本民族通用的语言文字；民族通用的语言文字；o在同行业、同地区范围内不得与他人已经注册登记的字在同

29、行业、同地区范围内不得与他人已经注册登记的字号相同或近似；号相同或近似；o不得使用县级以上行政区划名称作为字号；不得使用县级以上行政区划名称作为字号；o不得使用国家机关、政党、国际组织、国家（地区）名不得使用国家机关、政党、国际组织、国家（地区）名称；称；o不得使用汉语拼音、数字、字母、部队番号；不得使用汉语拼音、数字、字母、部队番号；o不得使用违反社会公共利益、有损国家主权的文字。不得使用违反社会公共利益、有损国家主权的文字。 五、商号的转让：商号转让的规则五、商号的转让：商号转让的规则 商号转让时，应当将相关企业的经营业务全部或部分转让。不得单独转让商号。 第二节 商号权 一、商号权的概念

30、、特点、性一、商号权的概念、特点、性质质二、商号权的取得与构成二、商号权的取得与构成1 1、商号权的取得、商号权的取得 巴黎公约成员国的外国企业，不需经过登巴黎公约成员国的外国企业，不需经过登记，自动在其他成员国取得商号权。国内企业记，自动在其他成员国取得商号权。国内企业的名称，必须经过商业登记才能取得商号权。的名称，必须经过商业登记才能取得商号权。2 2、构成、构成 商号使用权、商号专用权、商号转让权商号使用权、商号专用权、商号转让权。 三、商号权的法律保护三、商号权的法律保护 1 1、我国保护商号权的主要法律规定：企业名称登记管理规定；、我国保护商号权的主要法律规定：企业名称登记管理规定；

31、反不正当竞争法；反不正当竞争法； 2 2、我国商号权的保护范围、我国商号权的保护范围 一般情况下，商号权人对其商号在登记机关所辖地域范围内且一般情况下，商号权人对其商号在登记机关所辖地域范围内且在同一行业范围内方拥有专用权。对于在国家工商行政管理总局在同一行业范围内方拥有专用权。对于在国家工商行政管理总局注册登记的公司在全国范围内享有商号专用权，在名称中可以不注册登记的公司在全国范围内享有商号专用权，在名称中可以不标明行业范围的企业在所有的行业范围内享有专用权，但不会造标明行业范围的企业在所有的行业范围内享有专用权，但不会造成市场主体混淆的情形除外。成市场主体混淆的情形除外。登记机关所辖登记机

32、关所辖地域范围地域范围同行业范围同行业范围o 侵害商号权的主要表现形式侵害商号权的主要表现形式 背景案例：花都机事件背景案例：花都机事件 o 商号权保护与商标权保护的冲突与协调商号权保护与商标权保护的冲突与协调 19991999年年关于解决商标与企业名称中若干问题关于解决商标与企业名称中若干问题的意见的意见 ；商标中的文字和企业名称中的字号商标中的文字和企业名称中的字号相同或近似，使他人对市场主体及其商品或服相同或近似，使他人对市场主体及其商品或服务的来源产生混淆，务的来源产生混淆，从而构成不正当竞争的。从而构成不正当竞争的。应当予以制止。在先原则应当予以制止。在先原则 第三节外国企业商号权的

33、保护 o巴黎公约：自动保护原则o外国商号的保护条件和范围o案例：原告自1907年拥有法国巴黎MAXIMS餐厅，世界闻名，但在英国没有业务活动，1975年被告在英国开设MAXIMS餐厅，充满法国情调，但服务标准底，原告认为被告的行为损害了其声誉，要求保护其名称，禁止被告使用MAXIMS的名称 第四章 商事登记一、商事登记的概念及特征、作用 二、商事登记的主管机关 三、商事登记的种类 1、按照登记的目的划分2、按照登记的对象划分三、商事登记的程序及事项 1、登记程序：o申请（某些行业在申请之前需要前置审批程序）o审查：审查原则 o核准登记o公告四、商事登记的效力 1、创设主体的效力、创设主体的效力

34、2、公示效力、公示效力3、对抗效力、对抗效力o 设立登记是取得商事主体资格和相应经设立登记是取得商事主体资格和相应经 营资格的生效要件；营资格的生效要件；o 变更登记则是对抗要件；变更登记则是对抗要件；o 注销登记是主体资格的消灭要件注销登记是主体资格的消灭要件。 案例：o、某公司于某公司于20082008年被工商局吊销执照，并通知年被工商局吊销执照，并通知股东进行清算，清算结束后办理注销登记。股股东进行清算，清算结束后办理注销登记。股东未进行清算。公司债权人要求偿还债务，但东未进行清算。公司债权人要求偿还债务，但公司已经停业，无人上班，则债权人可以起诉公司已经停业，无人上班，则债权人可以起诉

35、的对象有：的对象有： A A、只能起诉公司；、只能起诉公司；B B、只能起诉股东；、只能起诉股东；C C、可以同时起诉公司和股东；可以同时起诉公司和股东；D D、只能在公司和股、只能在公司和股东中选择其一起诉。东中选择其一起诉。 案例oH H、P P、Q Q三三人人准准备备设设立立有有限限责责任任公公司司，确确定定甲甲为为董董事事长长兼兼总总经经理理。公公司司成成立立后后，召召开开股股东东会会议议，作作出出决决议议变变更更乙乙为为董董事事长长，在在到到工工商商管管理理部部门门进进行行变变更更登登记记之之前前，乙乙以以董董事事长长身身份份主主持持召召开开董董事事会会，董董事事会会作作出出决决议议

36、，解解聘聘了了甲甲的的总总经经理理职职务务。但但甲甲对对丁丁公公司司称称自自己己是是公公司司总总经经理理，并并以以公公司司总总经经理理身身份份与与丁丁公司签订了合同。下列判断正确的是：公司签订了合同。下列判断正确的是： A A、董董事事会会的的决决议议无无效效，甲甲代代表表公公司司与与丁丁签签订订的的合合同同无无效效；B B、董董事事会会的的决决议议无无效效，甲甲代代表表公公司司与与丁丁签签订订的的合合同同有有效效；C C、董董事事会会的的决决议议有有效效，甲甲代代表表公公司司与与丁丁签签订订的的合合同同也也有有效效；D D、董董事事会会的的决决议议有效，甲代表公司与丁签订的合同也无效。有效，

37、甲代表公司与丁签订的合同也无效。第五章 商行为 第一节第一节 概述概述一、商行为的概念一、商行为的概念二、商行为的特征二、商行为的特征三、商行为的分类三、商行为的分类 第二节第二节营业营业一、营业的概念一、营业的概念 “营业营业”一词有两个含义。一词有两个含义。 一一为为主主观观意意义义，指指营营业业活活动动，即即以以营营利利为为目目的的而而进进行行的的连连续续的的、有有计计划划的的业业务务活活动动包包括括两两个个方方面面，一一是是商商事事主主体体对对外外的的以以营营利利为为目目的的的的具具体体活活动动。二二是是商商事事主主体体为为实实现现营营利利目目的的内内部部实实施施的的相关活动，相关活动

38、， 一一为为客客观观意意义义，指指营营业业财财产产，辑辑共共进进行行营营业业活活动动之之用用的的有有组组织织的的一一切切财财产产以以及及在在营营业业活活动动中中形形成成的的各各种种有有价价值值的的事事实实关关系系的的总体。客观意义的营业可以作为转让的客体，总体。客观意义的营业可以作为转让的客体， 二、营业原则二、营业原则 营营业业自自由由原原则则现现代代商商行行为为制制度度的的一一般般准准则则。既既商商事事主主体体自自主主第第从从事事营营业业活活动动不不受受他他人人干干涉涉的的权权利利。包包括括开开业业自自由由、停停业业自自由由、交交易自由易自由三、三、营业权：抽象营业权与具体营业权营业权：抽

39、象营业权与具体营业权四、营业限制 1、公法上的限制o 某些营业由国家独占经营，完全不准私人经营，如邮 政、铁路及各种专卖事业，如烟草专卖、盐专卖等。o 有的则完全禁止如毒品（雅片等）、淫秽书画、武器（强制弹药）经营是完全禁止的。o 对于某些营业，并不完全禁止，但从事这种营业的人 应该事先报告或登记，取得许可。 违反这种规定的，其行为在私法上无效、公法上应受制裁（丙）对某些营业， 2、私法上的限制、私法上的限制违反这种规定有的属于无效，例如未征得其他合伙人同违反这种规定有的属于无效，例如未征得其他合伙人同意有的私法行为本身并非无效。但发生损害赔偿问题。意有的私法行为本身并非无效。但发生损害赔偿问

40、题。例如对于竞业禁止义务的违反。例如对于竞业禁止义务的违反。 3、营业权的特点：法定性；动态性；集合性；专属性、营业权的特点：法定性；动态性；集合性；专属性适用一切商事主体，与是否具有法人资格没有关系；资格适用一切商事主体，与是否具有法人资格没有关系；资格权利。权利。第三节第三节 商行为的一般规则商行为的一般规则 1 1、商商人人之之间间行行为为的的效效力力与与意意义义，注注意意业业务务往往来来中中的的习惯与惯例。习惯与惯例。 2 2、尽通常商人的注意义务。、尽通常商人的注意义务。 3 3、方式自由。、方式自由。 4 4、有偿推定与法定利息请求权。、有偿推定与法定利息请求权。 5 5、对有经常

41、交易人的要约沉默视为承诺。、对有经常交易人的要约沉默视为承诺。 6 6、营业时间内请求履行或履行。、营业时间内请求履行或履行。第四节商品流通的主要形式及法律特征销售代理代销经销招商进店、引厂进店连锁销售直销网络销售一、销售代理o概念：销售代理是生产商与销售商签订代理协议，授予销售商在一定期限内的“销售代理权”， 由销售商从事商品销售及有关事务、取得佣金的销售形式o类型：类型：销售商可以总代理、分代理、独家代销售商可以总代理、分代理、独家代理、一般代理以及其他合法形式与委托人签理、一般代理以及其他合法形式与委托人签订销售代理协议，以自己的名义或以委托人订销售代理协议，以自己的名义或以委托人的名义

42、从事商品流通活动的名义从事商品流通活动。o合同文本销售代理协议文本.doco案例销售代理案例.doc二、经销o概念：概念：经销是指生产商、销售商、代理商通经销是指生产商、销售商、代理商通过买卖合同将商品出售给其他销售商，再由过买卖合同将商品出售给其他销售商，再由其他销售商出售给最终用户或消费者的商品其他销售商出售给最终用户或消费者的商品流通形式。流通形式。o合同文本：合同文本：经销协议书经销协议书.doco案例：案例：沈阳天意公司诉北京马仕公司经销合沈阳天意公司诉北京马仕公司经销合同纠纷案同纠纷案.doc三、代销o概念o合同文本：代销合同书.doc四、直销与传销o直销与传销的区别o直销企业o直销经营的监管o直销员分支机构服务网点招募与培训直销活动的要求五、连锁 特许经营o特许经营的法律概念o特许经营的条件o特许经营合同o特许经营双方权利义务o案例：特许经营案例.doco销售代理与经销法律特征的主要区别销售代理与经销法律特征的主要区别o商法的调整对象商法的调整对象o商号的构成商号的构成