合同审查的结构与方法四

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1、中国移动通信黑龙江中国移动通信黑龙江20212021年年8 8月月1委托筹办合同审查指引委托筹办合同审查指引委托筹办合同审查指引委托筹办合同审查指引0303委托设计制作合同审查指引委托设计制作合同审查指引委托设计制作合同审查指引委托设计制作合同审查指引0202广告类合同审查指引广告类合同审查指引广告类合同审查指引广告类合同审查指引0101目目 录录2广揭发布合同广揭发布合同1 1广告设计制作合同广告设计制作合同2 2目目 录录3广告法中广告的含义广告法中广告的含义广告法中所称广告，是指商品经营者或者效劳提供者承担费用，通过一定媒介和形式直接广告法中所称广告，是指商品经营者或者效劳提供者承担费用

2、，通过一定媒介和形式直接或者间接地介绍自己所推销的商品或者所提供的效劳的商业广告。或者间接地介绍自己所推销的商品或者所提供的效劳的商业广告。移动公司可以利用自有媒体做业务宣传：短信、彩信、彩铃、帐单移动公司可以利用自有媒体做业务宣传：短信、彩信、彩铃、帐单4一、广揭发布合同概述一、广揭发布合同概述相关主体相关主体相关主体相关主体广告主广告主 发布广告的法人、发布广告的法人、其他经济组织或者个其他经济组织或者个人人- - 广揭发布者广揭发布者 受托发布受托发布广告的法人或广告的法人或者其他经济组者其他经济组织，个人除外。织，个人除外。广告经营者广告经营者 提供广告设计、制作、代理效劳的提供广告设

3、计、制作、代理效劳的法人、其他经济组织或个人法人、其他经济组织或个人 界定：由广告主与广揭发布者或广告经营者签订的发布界定：由广告主与广揭发布者或广告经营者签订的发布广告的书面协议广告的书面协议5移动改变生活移动改变生活- -果民篇果民篇1.1.广告主：中国移动广告主：中国移动2.2.广揭发布者：广揭发布者：CCTVCCTV3.3.广告经营者：不知道，但可以是个体工商户，需要领取营业执照，具有设计的广告经营者：不知道，但可以是个体工商户，需要领取营业执照，具有设计的经营范围设计经营范围设计9494年年或：中移动或：中移动- -代理公司代理公司6个人不可以成为广揭发布者个人不可以成为广揭发布者博

4、博客客乡乡村村标标语语中国移动飞信空间不容许发中国移动飞信空间不容许发广告内容广告内容7广揭发布合同的分类广揭发布合同的分类户外广告户外广告平面广告平面广告电视广告电视广告霓虹灯霓虹灯电子显示牌电子显示牌橱窗橱窗灯箱灯箱条幅条幅气球气球利用户外场所、空利用户外场所、空间、设施等发布的间、设施等发布的广告广告网络广告网络广告报纸报纸杂志杂志海报海报招贴招贴传单传单POPPOP广告广告日历日历利用平面媒介发布利用平面媒介发布的广告的广告特约播映广告特约播映广告普通广告普通广告经济信息经济信息公益广告公益广告利用电视媒体发布利用电视媒体发布的广告的广告广告横幅广告横幅文本链接文本链接多媒体广告多媒体

5、广告在互联网刊登或发在互联网刊登或发布广告，通过网络布广告，通过网络向用户传播广告向用户传播广告8二、广揭发布合同审查要点二、广揭发布合同审查要点1 1对方主体合法性对方主体合法性发布事项是否明确发布事项是否明确样稿或样带内容是否明确样稿或样带内容是否明确l 专营广告企业：审查营业执照专营广告企业：审查营业执照l 兼营广告单位：兼营广告单位：? ?广告经营许可证广告经营许可证? ?l 广告代理企业：媒体广告代理授权等广告代理企业：媒体广告代理授权等l其他：户外登记证其他：户外登记证l 样稿或样带应作为合同附件样稿或样带应作为合同附件l 并约定：未经广告主同意，广揭发布者并约定：未经广告主同意，

6、广揭发布者不得对样稿、样带作任何改动。不得对样稿、样带作任何改动。l 根本发布事项是否明确，如发布种类、版根本发布事项是否明确，如发布种类、版本、规格、发布媒体、位置、形式等本、规格、发布媒体、位置、形式等l 发布规格及计量方法、地点是否明确等发布规格及计量方法、地点是否明确等 广告设计、制作、发布、代理 自身身媒体 代理协议原件 9二、广揭发布合同审查要点二、广揭发布合同审查要点2 2编排方式和发布时间表是否明确编排方式和发布时间表是否明确我方的发布情况监督权是否明确我方的发布情况监督权是否明确l 明确发布情况监督权，确保发布效果明确发布情况监督权，确保发布效果如对户外广告定期巡检等。如对户

7、外广告定期巡检等。l 依据监督检查结果，追究发布方责任。依据监督检查结果，追究发布方责任。错发、漏发或不按期发布等对方违约行为时错发、漏发或不按期发布等对方违约行为时的处理方法和责任承担是否明确的处理方法和责任承担是否明确知识产权的归属问题是否明确知识产权的归属问题是否明确 l 宣传内容及基于合同产生作品的全部知识产宣传内容及基于合同产生作品的全部知识产权及收益均归我方所有。权及收益均归我方所有。l 未经我方书面许可，广告经营者不得擅自使未经我方书面许可，广告经营者不得擅自使用和用和/ /或提供给任何第三方使用。或提供给任何第三方使用。 l 编排方式编排方式：如发布总条数、次数、时段、：如发布

8、总条数、次数、时段、版面等。版面等。l 户外广告：户外广告：可直接约定发布期间及不同季可直接约定发布期间及不同季节的亮灯时间。节的亮灯时间。l 电视广告：电视广告：可约定共发布多少条，每天安可约定共发布多少条，每天安排播出几次等。排播出几次等。l 针对发布方常见违约行为，明确责任追针对发布方常见违约行为，明确责任追究措施，可要求对方免费重发、补发或返还究措施，可要求对方免费重发、补发或返还相应款项，同时承担违约责任。相应款项，同时承担违约责任。10与广告部等内设机构签约的问题与广告部等内设机构签约的问题广揭发布审批登记问题广揭发布审批登记问题三、常见问题及处理建议三、常见问题及处理建议广告供给

9、商代理资质不完备的问题广告供给商代理资质不完备的问题义务约定不明的问题义务约定不明的问题单方解除权的问题单方解除权的问题五五个个问问题题111 1与广告部等内设机构签约的问题与广告部等内设机构签约的问题l 发布电视广告，电视台常要求与其内设机构如广告部签约，这种签发布电视广告，电视台常要求与其内设机构如广告部签约，这种签约是否有效？约是否有效？? ?广告法广告法? ?第第2626条规定：条规定：“播送电台、电视台、报刊出版单位的广告业务，应播送电台、电视台、报刊出版单位的广告业务，应当由其专门从事广告业务的机构办理，并依法办理兼营广告的登记。播送电当由其专门从事广告业务的机构办理，并依法办理兼

10、营广告的登记。播送电台、电视台、报刊出版单位一般设立从事广告业务的内部机构统一负责广告业台、电视台、报刊出版单位一般设立从事广告业务的内部机构统一负责广告业务。务。 如中央电视台广告部负责中央电视台电视商业广告的经营管理以及公益广告如中央电视台广告部负责中央电视台电视商业广告的经营管理以及公益广告宣传，履行对外签订广告业务合同的职能，与其签约风险不大。宣传，履行对外签订广告业务合同的职能，与其签约风险不大。 应当核对电视台、播送电台、报社等是否具有应当核对电视台、播送电台、报社等是否具有? ?广告经营许可证广告经营许可证? ? 审查内设机构是否有签约权，可以要求其出示其所属单位出具的授权委托书

11、，审查内设机构是否有签约权，可以要求其出示其所属单位出具的授权委托书，或者关于其职责的文件，并作为合同附件。或者关于其职责的文件，并作为合同附件。问问问问 题题题题分分分分 析析析析建建建建 议议议议122 2广揭发布审批登记问题广揭发布审批登记问题法律规定法律规定审查建议审查建议户外广告户外广告? ?户外广告登记管理规定户外广告登记管理规定? ?第第5 5条规条规定：定：“发布以下广告应当依照本规定发布以下广告应当依照本规定向工商行政管理机关申请户外广告登向工商行政管理机关申请户外广告登记，领取记，领取? ?户外广告登记证户外广告登记证? ?：一：一利用户外场所、空间、设施发布的，利用户外场

12、所、空间、设施发布的，以展示牌、电子显示装置、灯箱、霓以展示牌、电子显示装置、灯箱、霓虹灯为载体的广告；二虹灯为载体的广告；二广揭发布单位申请户外广告登记还广揭发布单位申请户外广告登记还需要具有相关户外媒介的使用权，如需要具有相关户外媒介的使用权，如是否取得是否取得? ?户外广告设置证户外广告设置证? ?。印刷品广告印刷品广告? ?印刷品广告管理方法印刷品广告管理方法? ?规规定，广告经营者发布固定形定，广告经营者发布固定形式印刷品广告，应当向其所式印刷品广告，应当向其所在地省、自治区、直辖市及在地省、自治区、直辖市及方案单列市工商行政管理机方案单列市工商行政管理机关提出申请，予以核准的，关提

13、出申请，予以核准的，核发核发? ?固定形式印刷品广告固定形式印刷品广告登记证登记证? ?。如发布的广告属于户外广告或固定印刷品广告，需要审核其是否申领了上如发布的广告属于户外广告或固定印刷品广告，需要审核其是否申领了上述登记证。述登记证。 建议在合同中约定对方负责办理合同中广揭发布所涉及的登记、备案、审建议在合同中约定对方负责办理合同中广揭发布所涉及的登记、备案、审批等有关手续，以减少广告主风险，保证广告主的权利。批等有关手续，以减少广告主风险，保证广告主的权利。 户外广告登记的例外规定。户外广告登记的例外规定。13分分 析析 建建 议议 在一铁路列车上发布平面广告工程中，资质审查发现一家供给

14、商没有任何相在一铁路列车上发布平面广告工程中，资质审查发现一家供给商没有任何相关铁路部门给予的广告代理授权；另一家供给商虽有广告代理授权，但提供的是关铁路部门给予的广告代理授权；另一家供给商虽有广告代理授权，但提供的是铁路局下属广告公司的转授权。铁路局下属广告公司的转授权。示示 例例第一家供应商第一家供应商: :l 不具备任何代理授权的资质，无不具备任何代理授权的资质，无权代理铁路广告业务，在资格审查权代理铁路广告业务，在资格审查阶段应予以排除。阶段应予以排除。第二家供应商第二家供应商: :l 虽有广告代理授权，但该授权虽有广告代理授权，但该授权系铁路局列车广告代理公司的转授系铁路局列车广告代

15、理公司的转授权，转授权方式代理广告业务仍存权，转授权方式代理广告业务仍存在一定风险。在一定风险。选择与第二家合作时：选择与第二家合作时：l 先投放，后付款的方式先投放，后付款的方式l 明确出现明确出现纠纷由广告商纠纷由广告商负责，负责，并加大赔偿责任来并加大赔偿责任来限制对方违约的可能性限制对方违约的可能性3 3广告供给商代理资质不完备的问题广告供给商代理资质不完备的问题144 4义务约定不明的问题义务约定不明的问题 实践中因合同义务约定不明，而引起重大争实践中因合同义务约定不明，而引起重大争议的情况多有发生。议的情况多有发生。问问 题题分分 析析建建 议议l 广揭发布合同权利义务条款广揭发布

16、合同权利义务条款审查，应重点审查我方权利、审查，应重点审查我方权利、对方公司义务的约定是否详细对方公司义务的约定是否详细明确。明确。例：某公司一那么户外广揭例：某公司一那么户外广揭发布合同发布期限届满后，发布合同发布期限届满后，广告公司没有撤除广告牌，广告公司没有撤除广告牌，合同也未对撤除义务做出约合同也未对撤除义务做出约定，后广告公司要求继续支定，后广告公司要求继续支付广揭发布费用而引发争议。付广揭发布费用而引发争议。 广揭发布合同中，我方主要承担单一的付款义务，而对方承担的合同义务相对较多，对方义务如约定不明，易发生不必要的争议。例如例如155 5单方解除权的问题单方解除权的问题约定我方享

17、有特定情况下单方解除合同的权利，尤其是户外广揭发布合同约定我方享有特定情况下单方解除合同的权利，尤其是户外广揭发布合同解除条件发生后，以书面方式向对方作出解除合同的意思表示，无须对方同意解除条件发生后，以书面方式向对方作出解除合同的意思表示，无须对方同意问问 题题n广揭发布过程中，因客观环广揭发布过程中，因客观环境变化等原因致正在发布中境变化等原因致正在发布中的广告丧失商业价值。的广告丧失商业价值。n如：某户外灯箱广告所在路如：某户外灯箱广告所在路段因道路施工长期封闭，广段因道路施工长期封闭，广告关注度大幅降低，达不到告关注度大幅降低，达不到预期的广告效果。预期的广告效果。分分 析析n广告丧失

18、商业价值，最正广告丧失商业价值，最正确处理就是终止合同。确处理就是终止合同。n但该情形不属于法定的合但该情形不属于法定的合同解除条件，因此需要通同解除条件，因此需要通过合同约定解除来控制这过合同约定解除来控制这一风险。一风险。建建 议议示示 例例 16广揭发布合同纠纷案例单方解除合同广揭发布合同纠纷案例单方解除合同案案 例例 简简 介介20032003年年1111月月1717日，上海某广告公司与某银行上海分行签日，上海某广告公司与某银行上海分行签订订? ?广揭发布合同广揭发布合同? ?，由广告公司为上海分行发布为期，由广告公司为上海分行发布为期三年的广告。三年的广告。20042004年年7 7

19、月月5 5日，某银行上海分行委托律师就日，某银行上海分行委托律师就? ?广揭发布广揭发布合同合同? ?解除事宜致函上海某广告公司，该函的主要内容解除事宜致函上海某广告公司，该函的主要内容为：为：1 1、某银行上海分行决定自、某银行上海分行决定自20042004年年7 7月月5 5日起解除该合同，日起解除该合同，并同意按照合同约定支付合同总价的百分之二的违约并同意按照合同约定支付合同总价的百分之二的违约金，即人民币金，即人民币17.717.7万元；万元；2 2、上海某广告收到解除函件后，应当积极采取适当措施、上海某广告收到解除函件后，应当积极采取适当措施办理善后事宜如该广告牌另行出租，防止产生不

20、办理善后事宜如该广告牌另行出租，防止产生不必要的损失；必要的损失；3 3、要求上海某广告公司在接到此函后、要求上海某广告公司在接到此函后3 3日内将终止合同日内将终止合同的违约金的发票特快邮递至某银行上海分行，并指明的违约金的发票特快邮递至某银行上海分行，并指明收款帐号，以便付款。收款帐号，以便付款。 但上海某广告公司不同意解除合同，遂发生纠纷。但上海某广告公司不同意解除合同，遂发生纠纷。案案 例例17广告的发布内容应当合法广告的发布内容应当合法1.绝对化用语。?广告法?第七条第二款规定，广告不得使用国家级、最高级、最正确等绝对化用语。 ?国家工商局关于“极品两字在广告语中是否属于“最高级、“

21、最正确等用语问题的答复?国家工商局关于“顶级两字在广告语中是否属于“最高级等用语问题的答复?关于立即停止发布含有“第一品牌等内容广告的通知?2.比照性广告。广告不得贬低其他生产经营者的商品或者效劳。 案例：2007年7月10日，内蒙古联通公司、内蒙古联通呼和浩特联通分公司将内蒙古移动通信公司及呼和浩特移动分公司诉至呼和浩特市中级人民法院。二原告诉称内蒙古移动公司及呼和浩特分公司发布“网络好不好，比比看；效劳好不好，用用看；话费廉价不廉价，算算看、“全球主流网络、“卓越网络、“全国90%的学生使用动感地带等比对性、具有诋毁其商誉及误导性的虚假广告； 要求停止虚假广告的不正当竞争行为；对虚假广告诋

22、毁商誉的行为进行公开赔礼抱歉；赔偿其损失费用计共计220万元。该案经调解解决。 18广告内容虚假广告内容虚假广告管理条例：广告客户违反广告管理条例：广告客户违反? ?条例条例? ?第三条、第八条第五项规定，利用广告第三条、第八条第五项规定，利用广告弄虚作假欺骗用户和消费者的，责令其在相应的范围内发布更正广告，并视其情弄虚作假欺骗用户和消费者的，责令其在相应的范围内发布更正广告，并视其情节予以通报批评、处以违法所得额三倍以下的罚款，但最高不超过三万元，没有节予以通报批评、处以违法所得额三倍以下的罚款，但最高不超过三万元，没有违法所得的，处以一万元以下的罚款；给用户和消费者造成损害的，承担赔偿责违

23、法所得的，处以一万元以下的罚款；给用户和消费者造成损害的，承担赔偿责任。任。 19 关于广揭发布合同的关键示范条款可参见关于广揭发布合同的关键示范条款可参见 ? ?合同法合同法?广告法广告法?广告管理条例广告管理条例?广告管理条例施行细那么广告管理条例施行细那么?广告经营广告经营资格检查方法资格检查方法?印刷品广告管理方法印刷品广告管理方法?户外广告登记管理规定户外广告登记管理规定?国家工商行政国家工商行政管理局关于户外广告登记管理有关问题的答复管理局关于户外广告登记管理有关问题的答复?关于加强户外广告、霓虹灯设关于加强户外广告、霓虹灯设置管理的规定置管理的规定? ?广揭发布合同关键示范条款广

24、揭发布合同关键示范条款常用法律、法规、规章、标准性文件常用法律、法规、规章、标准性文件四、广揭发布合同关键示范条款四、广揭发布合同关键示范条款20目目 录录广揭发布合同广揭发布合同1 1广告设计制作合同广告设计制作合同2 221广告设计制作事项广告设计制作事项合同金额和支付合同金额和支付双方权利和义务双方权利和义务验收验收知识产权知识产权保密保密 合同变更和解除合同变更和解除违约责任违约责任不可抗力不可抗力通知和送达通知和送达适用法律与解决争议适用法律与解决争议其他其他根本条款根本条款界定：指广告主和广告经营者之间签订的关于广告设计制作的协议界定：指广告主和广告经营者之间签订的关于广告设计制作

25、的协议 一、广告设计制作合同概述一、广告设计制作合同概述22广告设计制作合同中的专业术语广告设计制作合同中的专业术语 美工画出实际大小的广告美工画出实际大小的广告 几乎与成品一样，有彩色照片、确定字体风格、大小和配合几乎与成品一样，有彩色照片、确定字体风格、大小和配合用的小图像用的小图像 表达手册、多页材料或售点陈列被拿在手上的样子和感觉表达手册、多页材料或售点陈列被拿在手上的样子和感觉 美术指导和平面设计师对广告美术元素的选择和配置美术指导和平面设计师对广告美术元素的选择和配置 对一幅广告的整体安排，如图像、标题、副标题、正文、口号对一幅广告的整体安排，如图像、标题、副标题、正文、口号 美工

26、用来具体表现布局方式的大致效果图美工用来具体表现布局方式的大致效果图 交给印刷厂复制的末稿，字样和图形都放在准确的位置上交给印刷厂复制的末稿，字样和图形都放在准确的位置上 新的广告概念经过广告公司内部及客户层层审核通过新的广告概念经过广告公司内部及客户层层审核通过末末 稿稿样样 本本大大 样样布局图布局图小小 样样设设 计计版面组合版面组合认认 可可23二、广告设计制作合同审查要点二、广告设计制作合同审查要点1 1合同主体是否合法适格合同主体是否合法适格l 主体审核与广揭发布合同要求一致主体审核与广揭发布合同要求一致l 需办理广告经营工商登记需办理广告经营工商登记l 登记营业范围应包含广告设计

27、制作项等登记营业范围应包含广告设计制作项等设计制作事项是否明确设计制作事项是否明确费用构成是否明确费用构成是否明确l 明确总设计制作费用及费用具体构成明确总设计制作费用及费用具体构成l 费用与设计和制作的工程对应费用与设计和制作的工程对应验收条款是否明确验收条款是否明确l 广告设计制作的主题、内容、种类、方案广告设计制作的主题、内容、种类、方案和具体时间要求等是否约定明确和具体时间要求等是否约定明确l 明确广告样稿或样带的验收标准明确广告样稿或样带的验收标准l 质量判断以定作方或委托方的意见为准质量判断以定作方或委托方的意见为准24二、广告设计制作合同审查要点二、广告设计制作合同审查要点2 2

28、知识产权归属约定是否明确知识产权归属约定是否明确l 明确任何创意、设计、宣传资料等作品，明确任何创意、设计、宣传资料等作品，其知识产权及权益全部其知识产权及权益全部归我方所有归我方所有。l 未经书面许可，对方不得自行使用、擅自未经书面许可，对方不得自行使用、擅自许可任何第三方使用或向任何第三方提出有许可任何第三方使用或向任何第三方提出有关意见和建议。关意见和建议。设计制作方不侵权保证条款是否明确设计制作方不侵权保证条款是否明确l 设计制作方保证其设计和制作广告不得侵设计制作方保证其设计和制作广告不得侵害他人的知识产权和害他人的知识产权和/ /或其他合法权益，如不或其他合法权益，如不得擅自使用他

29、人的肖像等。得擅自使用他人的肖像等。l 应负责处理纠纷并承担损害赔偿责任应负责处理纠纷并承担损害赔偿责任变更变更/ /解除条款是否明确解除条款是否明确l 依依? ?合同法合同法? ?第第268268条规定：定作人可以随时解除承揽合同。条规定：定作人可以随时解除承揽合同。l 明确我方发出停止设计明确我方发出停止设计/ /制作的通知后，对方继续设计制作所产生的费用应自行承担。制作的通知后，对方继续设计制作所产生的费用应自行承担。25三、常见问题及处理建议三、常见问题及处理建议知识产权知识产权 明确对方所创制广告作品明确对方所创制广告作品知识产权及其他权益全部归我方所有知识产权及其他权益全部归我方所

30、有。 对方做出其设计制作的广告对方做出其设计制作的广告不侵犯不侵犯任何第三方的知识产权和任何第三方的知识产权和/ /或其或其他他合法权益的承诺合法权益的承诺，明确知识产权侵权的违约责任，对于涉及他人权，明确知识产权侵权的违约责任，对于涉及他人权利的事项，要求设计公司提供相关权利性文件，如授权。利的事项，要求设计公司提供相关权利性文件，如授权。 设计制作广告的知识产权归属未约定设计制作广告的知识产权归属未约定 广告侵犯第三人知识产权、肖像权等广告侵犯第三人知识产权、肖像权等合法权益的责任承担未约定合法权益的责任承担未约定 问问 题题知识产权归属未约定商标权、外观设计专知识产权归属未约定商标权、外

31、观设计专利、肖像权、商业秘密、名誉权利、肖像权、商业秘密、名誉权 ) )： 对方自行使用或者擅自许可第三人使用设对方自行使用或者擅自许可第三人使用设计的广告的问题。计的广告的问题。广告内容侵权责任未作约定：广告内容侵权责任未作约定： 广告公司未经第三人许可，擅自使用其肖广告公司未经第三人许可，擅自使用其肖像制作公司广告，后第三人起诉公司。不利像制作公司广告，后第三人起诉公司。不利于追究广告设计制作方的责任，容易损害公于追究广告设计制作方的责任，容易损害公司利益。司利益。 分分 析析建建议议如：某分公司委托某广告公司设计制如：某分公司委托某广告公司设计制作一份宣传刊物，该广告公司擅自使用作一份宣

32、传刊物，该广告公司擅自使用一位知名摄影家的作品作为插图，后该一位知名摄影家的作品作为插图，后该摄影家以著作权侵权为由起诉该分公司摄影家以著作权侵权为由起诉该分公司并胜诉。并胜诉。示示 例例26案例1：2004年被告新疆移动公司与乌鲁木齐双马广告公司签订了SIM卡卡面设计合同，委托其为被告设计SIM卡平面图案，设计制作费共计3000元整，合同中第五条第三款明确约定了发生知识产权纠纷的责任归属，随后广告公司通过协议获得原告父亲的肖像权作为 卡的封面设计使用，原告得知后认为移动公司侵害其父亲的肖像权，遂诉于法院。处理结果：法院未进行支持。此类事件的防范关键还在于保证肖像使用的合法性。如果是从广告公司

33、处取得，那么应与广告公司签订合同，严格约定其权属来源的合法性，以及由其承担由此而产生的一切责任。并切实催促、检查权利人授权书确保获得权属证明必须是检查原件，并留存盖广告公司公章的复印件，以杜绝纠纷的发生。27案例2：04年，江西移动委托某广告公司设计广告作品，并在当地报纸上发布。广告公司声明：我公司承诺所设计的、制作的全部广告作为均由本公司独立完成，保证创意思路和广告设计方案不侵犯任何第三人的合法权利，我公司自行承担广告设计，制作过程中所发生的一切费用和因广告设计，制作而与第三方之间发生的全部责任。06年，佳华苑以其拥有图片使用权而起诉江西公司，因江西公司存在过失，因此已构成侵权。结果：广告公

34、司与原告达成和解协议，支付赔偿金、起诉费用等；原告就此撤诉。案例3：双鸭山刘静案案例4：哈尔滨GETTY IMAGE 案28三、常见问题及处理建议三、常见问题及处理建议对方违约对方违约? ?广告法广告法? ?第第7 7条规定了广条规定了广告内容禁止的九类情形。如告内容禁止的九类情形。如使用中华人民共和国国旗、使用中华人民共和国国旗、国徽、国歌；使用国家机关国徽、国歌；使用国家机关和国家工作人员的名义等和国家工作人员的名义等如违反此规定，那么将被如违反此规定，那么将被广告监管机关追究法律责任。广告监管机关追究法律责任。确保广告内容合法性是此确保广告内容合法性是此类合同的审查重点之一。类合同的审查

35、重点之一。法律规定法律规定将广告内容的合法性审查约定将广告内容的合法性审查约定为对方的义务，并明确对方假为对方的义务，并明确对方假设违反该义务时所应当承担的设违反该义务时所应当承担的责任。责任。一旦公司被追究行政责任，那一旦公司被追究行政责任，那么可再追究设计制作方的责任，么可再追究设计制作方的责任，从而最大化地保护公司利益。从而最大化地保护公司利益。处理建议处理建议义务转移义务转移责任转移责任转移29 关于广告设计制作合同的关键示范条款可参见关于广告设计制作合同的关键示范条款可参见 ? ?合同法合同法?广告法广告法?广告管理条例广告管理条例?广告管理条例施行细那么广告管理条例施行细那么?广告

36、经营广告经营资格检查方法资格检查方法?印刷品广告管理方法印刷品广告管理方法?户外广告登记管理规定户外广告登记管理规定?国家工商行政国家工商行政管理局关于户外广告登记管理有关问题的答复管理局关于户外广告登记管理有关问题的答复?关于加强户外广告、霓虹灯设关于加强户外广告、霓虹灯设置管理的规定置管理的规定? ?广告设计制作合同关键示范条款广告设计制作合同关键示范条款常用法律、法规、规章、标准性文件常用法律、法规、规章、标准性文件 四、广告设计制作合同关键示范条款四、广告设计制作合同关键示范条款30委托筹办合同审查指引委托筹办合同审查指引委托筹办合同审查指引委托筹办合同审查指引0303委托设计制作合同

37、审查指引委托设计制作合同审查指引委托设计制作合同审查指引委托设计制作合同审查指引0202广告类合同审查指引广告类合同审查指引广告类合同审查指引广告类合同审查指引0101目目 录录31一、委托设计制作合同概述一、委托设计制作合同概述l 按约定支付设计制作费按约定支付设计制作费主主要要义义务务设计制作方设计制作方设计制作方设计制作方l 利用自己的设备、技术、专业知识，根据委利用自己的设备、技术、专业知识，根据委托方的要求进行设计制作托方的要求进行设计制作主主要要义义务务委托方委托方委托方委托方界定：委托方和设计制作方之间签订的关于特定的设计制作事项的协议界定：委托方和设计制作方之间签订的关于特定的

38、设计制作事项的协议实践中，我公司一般为委托方，主要委托对方设计制作一些宣传品或实践中，我公司一般为委托方，主要委托对方设计制作一些宣传品或礼品等，如展板、印刷品、印有我公司标志的礼品等。礼品等，如展板、印刷品、印有我公司标志的礼品等。32二、委托设计制作合同审查要点二、委托设计制作合同审查要点1 1审查根底条款审查根底条款审查合同中是否约定了协作条款审查合同中是否约定了协作条款审查验收、检验条款审查验收、检验条款审查工作成果移交条款审查工作成果移交条款审查后续效劳条款审查后续效劳条款审查关于进程和监管的条款审查关于进程和监管的条款l 是否明确设计目的、设计成果的技术指标、是否明确设计目的、设计

39、成果的技术指标、质量要求、适用范围等质量要求、适用范围等l 对需要协作的内容是否进行明确约定对需要协作的内容是否进行明确约定l 明确成果移交手续及灭失毁损风险何时转移明确成果移交手续及灭失毁损风险何时转移l 移交时间、文件名称、格式、份数是否清楚移交时间、文件名称、格式、份数是否清楚l 是否明确移交不及时或内容不符约定时应承是否明确移交不及时或内容不符约定时应承担的违约责任担的违约责任l 是否明确设计、制作进程及监督管理是否明确设计、制作进程及监督管理l 是否明确监督管理机构或成员是否明确监督管理机构或成员l 验收、检验的标准及修改程序是否明确验收、检验的标准及修改程序是否明确l 是否列明验收

40、部门的组成、验收时间、是否列明验收部门的组成、验收时间、验收程序、验收次数等各项指标验收程序、验收次数等各项指标l 明确使用过程中维修、更换配件、系统明确使用过程中维修、更换配件、系统维护等后续工作的责任承担情况维护等后续工作的责任承担情况l 明确后续成果修订时各方的责任、费用明确后续成果修订时各方的责任、费用如何分担、修订的时限等内容如何分担、修订的时限等内容33二、委托设计制作合同审查要点二、委托设计制作合同审查要点2 2审查支付条款审查支付条款审查保密条款中的具体规定是否明确审查保密条款中的具体规定是否明确审查权利瑕疵担保条款审查权利瑕疵担保条款审查违约条款审查违约条款名词和术语是否列出

41、专门的解释条款名词和术语是否列出专门的解释条款l 合同价款的支付方式、支付期限与设计、合同价款的支付方式、支付期限与设计、制作进程是否相对应制作进程是否相对应l是否明确知识产权归属以及对方对其提交是否明确知识产权归属以及对方对其提交成果作出不侵犯第三人权益的承诺。成果作出不侵犯第三人权益的承诺。l 是否明确约定了保密范围、保密对象、保是否明确约定了保密范围、保密对象、保密方法、保密期限、违反保密义务应承担的责密方法、保密期限、违反保密义务应承担的责任任l 对方的违约责任的约定是否明确具体对方的违约责任的约定是否明确具体l 为防止因名词或术语理解不同而发生争议，应在合同中对可能发生争议的名词、术

42、语给予双为防止因名词或术语理解不同而发生争议，应在合同中对可能发生争议的名词、术语给予双方一致同意的解释。方一致同意的解释。34分分 析析问题：问题：知识产权归属没有约定、约定不明或设计制作方提交工作成果侵知识产权归属没有约定、约定不明或设计制作方提交工作成果侵犯第三方权利等。犯第三方权利等。三、常见问题及处理建议三、常见问题及处理建议知识产权知识产权l 法律没有明确规定承揽合同法律没有明确规定承揽合同中工作成果知识产权归属。如中工作成果知识产权归属。如对知识产权归属情况不加约定，对知识产权归属情况不加约定，可能会出现对方自行使用或者可能会出现对方自行使用或者擅自许可第三人使用的情况，擅自许可

43、第三人使用的情况，侵害委托方的利益。侵害委托方的利益。l 没有在合同中约定对方成没有在合同中约定对方成果权利瑕疵担保承诺，设计制果权利瑕疵担保承诺，设计制作方提交的工作成果侵犯了第作方提交的工作成果侵犯了第三人的合法权益时，第三人可三人的合法权益时，第三人可能对委托方提起侵权诉讼。能对委托方提起侵权诉讼。应明确约定与工作成果有关应明确约定与工作成果有关的知识产权如著作权、专利的知识产权如著作权、专利申请权、专利权等均归属委申请权、专利权等均归属委托人，及受托方违反上述约定托人，及受托方违反上述约定时应承担的违约、赔偿责任；时应承担的违约、赔偿责任；同时，应约定受托方保证其同时，应约定受托方保证

44、其交付的工作成果不侵犯第三方交付的工作成果不侵犯第三方的知识产权，并约定假设受托的知识产权，并约定假设受托方违反本条承诺的，其应承担方违反本条承诺的，其应承担何种违约赔偿责任。何种违约赔偿责任。建建 议议 35三、常见问题及处理建议三、常见问题及处理建议受托方违约受托方违约l 质量不符合规定或约定应承担的违约责任质量不符合规定或约定应承担的违约责任l如继续完成设计、制作，视损失大小减免费用如继续完成设计、制作，视损失大小减免费用l并赔偿委托方所受的损失等并赔偿委托方所受的损失等l 因受托方过错造成平安责任事故的违约责任因受托方过错造成平安责任事故的违约责任l免收损失局部的设计费用，并赔偿损失免

45、收损失局部的设计费用，并赔偿损失l 未如期提交设计制作成果未如期提交设计制作成果l每延期一天应向委托方支付违约金每延期一天应向委托方支付违约金l 违反保密义务造成委托方损失的责任承担违反保密义务造成委托方损失的责任承担l 违反知识产权条款给委托方造成损失的责任承担违反知识产权条款给委托方造成损失的责任承担责责任任类类型型应应当当明明确确的的五五种种违违约约36 关于委托设计制作合同的关键示范条款可参见关于委托设计制作合同的关键示范条款可参见 ?合同法合同法?民法通那么民法通那么?委托设计制作合同关键示范条款委托设计制作合同关键示范条款常用法律、法规、规章、标准性文件常用法律、法规、规章、标准性

46、文件 四、委托设计制作合同关键示范条款四、委托设计制作合同关键示范条款37委托筹办合同审查指引委托筹办合同审查指引委托筹办合同审查指引委托筹办合同审查指引0909委托设计制作合同审查指引委托设计制作合同审查指引委托设计制作合同审查指引委托设计制作合同审查指引0808广告类合同审查指引广告类合同审查指引广告类合同审查指引广告类合同审查指引0202目目 录录38一、委托筹办合同概述一、委托筹办合同概述界定：双方当事人约定，一方为他方处理事务，他方允诺为其界定：双方当事人约定，一方为他方处理事务，他方允诺为其处理事务的合同。处理事务的合同。筹办主体筹办主体是否付费是否付费委托筹办合同委托筹办合同转委

47、托筹办合同转委托筹办合同有偿委托筹办合同有偿委托筹办合同无偿委托筹办合同无偿委托筹办合同筹办事项筹办事项演唱会类委托筹办合同演唱会类委托筹办合同促销活动委托筹办合同促销活动委托筹办合同会议委托筹办合同会议委托筹办合同委托筹办合同的分类委托筹办合同的分类39委托筹办合同的特点委托筹办合同的特点以为他人处理事以为他人处理事务为目的的合同务为目的的合同以双方相互信任以双方相互信任为前提为前提诺成合同诺成合同是否有偿由当是否有偿由当事人约定事人约定1 1 1 12 2 2 24 4 4 43 3 3 3委托筹办合同委托筹办合同40二、委托筹办合同审查要点一般二、委托筹办合同审查要点一般 宣传活动名称、

48、主题、内容、规模、时间、地点等宣传活动名称、主题、内容、规模、时间、地点等 受托方在合同约定的框架下按照委托方的指示进行活动筹办受托方在合同约定的框架下按照委托方的指示进行活动筹办活动筹划方案、筹办日程、活动场所、活动请柬及协调配合等活动筹划方案、筹办日程、活动场所、活动请柬及协调配合等 受托方不得侵犯委托方的相关知识产权，如企业名称、企业标受托方不得侵犯委托方的相关知识产权，如企业名称、企业标识、业务标识、商标、信息资料等识、业务标识、商标、信息资料等 受托方侵犯第三方知识产权或其他合法权益，自行承担责任受托方侵犯第三方知识产权或其他合法权益，自行承担责任明确禁止受托人转委托他人筹办委托事项

49、明确禁止受托人转委托他人筹办委托事项 明确委托方有提出具体要求、监督、检查筹办情况、提出修改明确委托方有提出具体要求、监督、检查筹办情况、提出修改方案的权利，但应提前通知受托方方案的权利，但应提前通知受托方具体执行事宜是否具体执行事宜是否明确明确知识产权条款约定知识产权条款约定委托筹办的事项委托筹办的事项是否约定受托人亲是否约定受托人亲自办理受托事项自办理受托事项是否约定委托是否约定委托人的监督权人的监督权41演唱会类宣传活动筹办合同审核要点演唱会类宣传活动筹办合同审核要点主体要求主体要求政府批准政府批准现场筹划现场筹划演出要求演出要求场地布置场地布置现场管理现场管理1 1 1 12 2 2

50、23 3 3 34 4 4 45 5 5 56 6 6 6冠名禁止冠名禁止7 7 7 7秩序维护秩序维护8 8 8 8l 具有专业资质具有专业资质l 较好的市场信誉较好的市场信誉 l 大型演出的成功经验大型演出的成功经验l 文化管理部门批文文化管理部门批文l 消防平安部门批文消防平安部门批文l 治安管理部门关于治安管理部门关于演出场地符合平安标演出场地符合平安标准的文件准的文件l 制订规划、场景制订规划、场景设计、工程管理设计、工程管理l 筹划由委托方审筹划由委托方审核后实施核后实施l 约定的演出人员约定的演出人员l 约定的演出节目约定的演出节目l 约定的演出时间约定的演出时间l 约定的演出质

51、量约定的演出质量l 受托方负责演唱会受托方负责演唱会场地、场地的装饰、场地、场地的装饰、装修、布置、清洁。装修、布置、清洁。l 委托方对演唱会场委托方对演唱会场所的面积、设施、档所的面积、设施、档次以及具体地点等提次以及具体地点等提出明确要求出明确要求l 受托方负责演出现场受托方负责演出现场秩序的维护、管理及必秩序的维护、管理及必要的保安保卫工作等演要的保安保卫工作等演唱会演出时所需的效劳唱会演出时所需的效劳l 未经委托方书面同未经委托方书面同意，受托方不得对该意，受托方不得对该演唱会进行冠名或以演唱会进行冠名或以任何方式收取任何第任何方式收取任何第三方的赞助。三方的赞助。 l 受托方必须确保

52、控受托方必须确保控制现场观众人数符合制现场观众人数符合规定要求，负责观众规定要求，负责观众现场平安秩序现场平安秩序42会议筹办效劳合同的审查要点会议筹办效劳合同的审查要点 1 1会议名称；会议名称；2 2会议主题和内容；会议主题和内容；3 3会议规会议规模参会人数；模参会人数；4 4会议召开时间和地点及会场会议召开时间和地点及会场布置要求；布置要求；5 5餐饮标准、形式、数量；餐饮标准、形式、数量；6 6住宿住宿要求；要求；7 7交通车辆接送安排；交通车辆接送安排；8 8娱乐活动安排；娱乐活动安排；9 9广告宣传制作、备案要求；广告宣传制作、备案要求；1010会议应提供会议应提供的设备投影仪、

53、电脑、麦克风等；的设备投影仪、电脑、麦克风等；1111平安保平安保卫要求保证会议全程所有参会人员人身财产的平安，卫要求保证会议全程所有参会人员人身财产的平安，造成人员人身或财产损失应承担赔偿责任；造成人员人身或财产损失应承担赔偿责任；1212会议请柬、入场证、铭牌、日程表制作要求；会议请柬、入场证、铭牌、日程表制作要求；1313效劳人员的具体要求司仪、摄影师、保健医生、翻效劳人员的具体要求司仪、摄影师、保健医生、翻译、勤杂人员等；译、勤杂人员等；1414票务协助等。为保障会议票务协助等。为保障会议顺利召开，应明确约定在会议召开前，受托方具体提顺利召开，应明确约定在会议召开前，受托方具体提交筹划

54、方案和费用表的时间。交筹划方案和费用表的时间。主体审查主体审查筹办事项筹办事项无需特许经营许可证件或从业资质审查无需特许经营许可证件或从业资质审查根据受托方不同资信情况进行履约能力审核根据受托方不同资信情况进行履约能力审核需具备筹办会议的资格需具备筹办会议的资格效劳事项应合法、全面、具体，受托方应当效劳事项应合法、全面、具体，受托方应当提前做好会议规划方案。提前做好会议规划方案。委托方应当向受托方明确提出会议筹办要求，委托方应当向受托方明确提出会议筹办要求，会议筹办规划方案，应包括：右图所示会议筹办规划方案，应包括：右图所示43筹办大型活动平安责任约定问题筹办大型活动平安责任约定问题演唱会筹办

55、合同中的费用承担问题演唱会筹办合同中的费用承担问题三、常见问题及处理建议三、常见问题及处理建议知识产权条款约定问题知识产权条款约定问题解除合同后的责任承担问题解除合同后的责任承担问题四四个个问问题题441 1筹办大型活动平安责任约定问题筹办大型活动平安责任约定问题 如果对于平安责任条款约定不明，存在极大风险。如果对于平安责任条款约定不明，存在极大风险。问问 题题 受托方负责安排演出场地。要求符合法律法规要求，适于举行大受托方负责安排演出场地。要求符合法律法规要求，适于举行大型演出活动，配备有应急播送、照明设施；平安出入口设置有明显型演出活动，配备有应急播送、照明设施；平安出入口设置有明显标识并

56、保证入口畅通，不存在平安隐患。标识并保证入口畅通，不存在平安隐患。 受托方负责与演出场地经营单位就演出活动中突发平安事件的防受托方负责与演出场地经营单位就演出活动中突发平安事件的防范、处理等事项签订平安责任协议。范、处理等事项签订平安责任协议。 受托方确保已经按照规定制定了平安保卫工作方案和灭火、应急受托方确保已经按照规定制定了平安保卫工作方案和灭火、应急疏散预案。疏散预案。 演出现场的平安、保卫、消防工作由受托方全部负责，如果安保演出现场的平安、保卫、消防工作由受托方全部负责，如果安保人员人数缺乏或现场安保出现问题受托方承担全部责任人员人数缺乏或现场安保出现问题受托方承担全部责任建建 议议4

57、52 2演唱会筹办合同中的费用承担问题演唱会筹办合同中的费用承担问题委托人负责委托人负责受托人负责受托人负责 负责缴纳演艺人员的负责缴纳演艺人员的个人所得税个人所得税 负责承担所有演艺人负责承担所有演艺人员在该演出期间的医疗员在该演出期间的医疗及其相关费用及其相关费用 为上述人员投保人身为上述人员投保人身意外伤害保险等意外伤害保险等 支付筹办费用支付筹办费用 约定合同总金额中已约定合同总金额中已经包括受托方筹办过程经包括受托方筹办过程中发生的一切费用中发生的一切费用和因和因为举办该活动而与第三为举办该活动而与第三方发生的法律责任，方发生的法律责任，包包括不限于括不限于 受托方因活动受托方因活动

58、筹办而产生的行政审批筹办而产生的行政审批费用、人员食住行费用费用、人员食住行费用等等463 3知识产权条款约定问题知识产权条款约定问题委托方企业名称、标识、商标等资料的知识产权保护委托方企业名称、标识、商标等资料的知识产权保护1第三方知识产权保护条款第三方知识产权保护条款 2合同终止后归还委托方资料并不得继续使用合同终止后归还委托方资料并不得继续使用3l 明确本合同使用的企业名称、标识、商标、图片文字、设计、创意明确本合同使用的企业名称、标识、商标、图片文字、设计、创意等有关资料其知识产权属委托方所有。等有关资料其知识产权属委托方所有。l 受托方应合理使用，不得改动、歪曲。未经委托方书面许可，

59、不能受托方应合理使用，不得改动、歪曲。未经委托方书面许可，不能擅自使用或许可第三方使用。擅自使用或许可第三方使用。l 受托方不得侵犯任何第三方知识产权或其他合法权益。受托方不得侵犯任何第三方知识产权或其他合法权益。l 任何第三方以侵权为由向委托方主张权利的，受托方应按委托方任何第三方以侵权为由向委托方主张权利的，受托方应按委托方要求妥善处理，独立向第三方承担法律责任，并承担违约责任。要求妥善处理，独立向第三方承担法律责任，并承担违约责任。l 约定相关信息、资料的归还和使用限制、禁止条款及保密责任约定相关信息、资料的归还和使用限制、禁止条款及保密责任474 4解除合同后的责任承担问题解除合同后的

60、责任承担问题 由于双方以外的原因，由于双方以外的原因，如不可抗力、国家法律法如不可抗力、国家法律法规或政策发生变化、方案规或政策发生变化、方案参会人员无法按期参会等，参会人员无法按期参会等，导致合同不能履行导致合同不能履行双方同意延期的，可以延期。双方同意延期的，可以延期。一方不同意延期的，合同解除。一方不同意延期的，合同解除。委托方通知停止筹办，受托方应停委托方通知停止筹办，受托方应停止筹办，并返还回已收取费用。止筹办，并返还回已收取费用。可扣除已完成筹办工作的补偿费用。可扣除已完成筹办工作的补偿费用。筹办工作开始前筹办工作开始前筹办工作开始前筹办工作开始前筹办工作开始后筹办工作开始后筹办工作开始后筹办工作开始后合合同同解解除除48 关于委托筹办合同的关键示范条款可参见关于委托筹办合同的关键示范条款可参见 ?合同法合同法?民法通那么民法通那么?委托筹办合同关键示范条款委托筹办合同关键示范条款 常用法律、法规、规章、标准性文件常用法律、法规、规章、标准性文件 四、委托筹办合同关键示范条款四、委托筹办合同关键示范条款49总结总结商标商标肖像肖像演出人员演出人员时间时间50总结总结文文化、化、消消防、防、治治安安现现场场秩秩序、序、观观众众平平安安51舞舞台台布布置置，灯灯光光效效果果，舞舞美美，52