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1、第六章第六章 合同的变更、转让、消灭合同的变更、转让、消灭关键词：关键词：合同变更、债权转让、债务转移、债权合同变更、债权转让、债务转移、债权债务的概括转移、债务的概括转移、合同消灭、合同消灭、后合同义务、清偿、合同解除、抵消、后合同义务、清偿、合同解除、抵消、提存、免除、混同提存、免除、混同1 1合同的变更n n一、合同的变更的涵义n n 指合同成立后，尚未履行或尚未完全履行之前，通过协商等方式对合同内容的修改或补充。2 2n二、合同变更的要件n1、原合同关系存在n2、必须有合同内容的变化n3、必须遵循法定形式3 3参合同法n第七十七条当事人协商一致，可以第七十七条当事人协商一致，可以变更合
2、同。变更合同。 n（注：双方协议变更）（注：双方协议变更）n法律、行政法规规定变更合同应法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其当办理批准、登记等手续的，依照其规定。规定。n第七十八条当事人对合同变更第七十八条当事人对合同变更的内容约定不明确的，的内容约定不明确的，推定为未变更。推定为未变更。 4 4n第三百零八条在承运人将货物交付第三百零八条在承运人将货物交付收货人之前，托运人可以要求承运人收货人之前，托运人可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达地或中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交给其他收货人，但应当赔者将货物交给其他收货人，但应当赔偿承运人因此受到的损失。
3、偿承运人因此受到的损失。n（注：单方变更）（注：单方变更）5 5债权转让债权转让n n一、债权转让涵义一、债权转让涵义n n1 1、合同债权的转让、合同债权的转让-n n是指合同的债权人通过协议将其享有的债是指合同的债权人通过协议将其享有的债权全部或部分地转让给第三人的行为。权全部或部分地转让给第三人的行为。n n2 2、债权转让特征、债权转让特征-n n（1 1）债权人的变更）债权人的变更n n（2 2）转让的内容是合同的债权）转让的内容是合同的债权n n（3 3）债权可以全部转让也可以部分转让）债权可以全部转让也可以部分转让6 6n二、构成要件（4个）n1、须存在有效的合同债权n2、债权的
4、转让人与受让人达成转让协议7 7n3、转让的债权必须是依法可以转让的债权n转让的限制：n第一，依合同性质不可转让n（1）据个人信用关系而发生的债权，如雇佣、房屋租赁n（2）从权利不可与主权利分离单独转让或者作为其他债权的担保。n第二，依约定不得转让的n第三，法律禁止转让的合同8 8n第七十九条债权人可以将合同的权第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：下列情形之一的除外： n（一）根据合同性质不得转让；（一）根据合同性质不得转让； n（二）按照当事人约定不得转让；（二）按照当事人约定不得转让； n（三）依照法律规定不得转
5、让。（三）依照法律规定不得转让。9 9n4、合同债权的转让协议须通知债务人n n通知及撤销通知的禁止：通知及撤销通知的禁止：n n合同法合同法n n第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人未经通知，该转让对债务人n n不发生效力。不发生效力。n n债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。人同意的除外。1010债务的转移n n一、债务的转移的涵义n n 债务人将其在合同中的义务全部或部分转移给第三人，由第三人取代债务人的地位，负责对债权人履行全部或部分债务。n n二、债务的转移的
6、构成要件n n1、 须有有效债务的存在n n2、转让的债务具有可转让性n n3、须有合同义务转移的内容n n4、须有债权人的同意1111n第八十四条债务人将合同的义务全第八十四条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。债权人同意。 n第八十五条债务人转移义务的，第八十五条债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。的抗辩。 n第八十六条债务人转移义务的，第八十六条债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自债务，但该从债务专
7、属于原债务人自身的除外。身的除外。1212案例：第三人的履行是否构成债务转移？案例：第三人的履行是否构成债务转移？当事人：当事人：当事人：当事人：A A、BB、C C【案情案情案情案情】AA与与与与B B订立了一份大米买卖合同。合同约定：订立了一份大米买卖合同。合同约定：订立了一份大米买卖合同。合同约定：订立了一份大米买卖合同。合同约定：A A向向向向B B出售大米出售大米出售大米出售大米15001500吨，于当年吨，于当年吨，于当年吨，于当年3 3月底于某火车站交月底于某火车站交月底于某火车站交月底于某火车站交货，货到货，货到货，货到货，货到3 3天后付款。天后付款。天后付款。天后付款。A
8、A与与与与B B订立合同的订立合同的订立合同的订立合同的3 3天后，又天后，又天后，又天后，又与与与与C C订立了与订立了与订立了与订立了与B B的合同内容几乎一样的合同。的合同内容几乎一样的合同。的合同内容几乎一样的合同。的合同内容几乎一样的合同。C C在与在与在与在与A A订立合同后订立合同后订立合同后订立合同后3 3天立即向天立即向天立即向天立即向A A汇出汇出汇出汇出500500吨吨吨吨大米的款，大米的款，大米的款，大米的款，A A收到收到收到收到C C的款后即向的款后即向的款后即向的款后即向C C发送了发送了发送了发送了500500吨大米。吨大米。吨大米。吨大米。1313向向向向C
9、C发送发送发送发送500500吨大米后，吨大米后，吨大米后，吨大米后，A A也向也向也向也向B B发送了发送了发送了发送了10001000吨米，还剩余的吨米，还剩余的吨米，还剩余的吨米，还剩余的500500吨大米无货可发送。吨大米无货可发送。吨大米无货可发送。吨大米无货可发送。A A对对对对B B的合同债务期即将届至。即与的合同债务期即将届至。即与的合同债务期即将届至。即与的合同债务期即将届至。即与C C商量，请商量，请商量，请商量，请C C暂时拨出暂时拨出暂时拨出暂时拨出500500吨大米吨大米吨大米吨大米给给给给B B，以后再由，以后再由，以后再由，以后再由A A补齐给补齐给补齐给补齐给C
10、 C，C C同同同同意。但是，意。但是，意。但是，意。但是，C C只有只有只有只有400400吨可以发吨可以发吨可以发吨可以发送给送给送给送给B B。C C向向向向B B发函，称愿意帮助发函，称愿意帮助发函，称愿意帮助发函，称愿意帮助A A交付大米交付大米交付大米交付大米400400吨，货款由吨，货款由吨，货款由吨，货款由C C与与与与A A结清，结清，结清，结清，B B表示同意接受表示同意接受表示同意接受表示同意接受400400吨大吨大吨大吨大米。但是，米。但是，米。但是，米。但是，B B在收到在收到在收到在收到400400吨大米吨大米吨大米吨大米后，以后，以后，以后，以“ “尚欠尚欠尚欠尚
11、欠100100吨大米吨大米吨大米吨大米” ”为由，为由，为由，为由，要求要求要求要求C C补足，同时拒绝向补足，同时拒绝向补足，同时拒绝向补足，同时拒绝向A A支付支付支付支付15001500吨大米的货款。吨大米的货款。吨大米的货款。吨大米的货款。n n【分析分析分析分析】n n 所谓债务的转移，是所谓债务的转移，是所谓债务的转移，是所谓债务的转移，是指债务人将其在合同中的指债务人将其在合同中的指债务人将其在合同中的指债务人将其在合同中的义务全部或部分转移给第义务全部或部分转移给第义务全部或部分转移给第义务全部或部分转移给第三人，由第三人取代债务三人，由第三人取代债务三人，由第三人取代债务三人
12、，由第三人取代债务人的地位，负责对债权人人的地位，负责对债权人人的地位，负责对债权人人的地位，负责对债权人履行全部或部分债务。履行全部或部分债务。履行全部或部分债务。履行全部或部分债务。n n债权人债权人债权人债权人 债务人债务人债务人债务人n n承承承承 债债债债n n 担担担担 务务务务n n 责责责责 转转转转n n 任任任任 移移移移 n n 第三人第三人 1414n n我国我国我国我国合同法合同法合同法合同法n n第六十五条当事人约定第六十五条当事人约定第六十五条当事人约定第六十五条当事人约定由第三人向债权人履行债由第三人向债权人履行债由第三人向债权人履行债由第三人向债权人履行债务的
13、，第三人不履行债务务的，第三人不履行债务务的，第三人不履行债务务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，或者履行债务不符合约定，或者履行债务不符合约定，或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担债务人应当向债权人承担债务人应当向债权人承担债务人应当向债权人承担违约责任。违约责任。违约责任。违约责任。n n【备注备注备注备注】在第三人代为履行的情况在第三人代为履行的情况在第三人代为履行的情况在第三人代为履行的情况下，第三人单方表示代替债务人清下，第三人单方表示代替债务人清下，第三人单方表示代替债务人清下，第三人单方表示代替债务人清偿债务或者与债务人达成代替其清偿债务或者与债务人达成代替其
14、清偿债务或者与债务人达成代替其清偿债务或者与债务人达成代替其清偿债务的协议，但并没有与债权人偿债务的协议，但并没有与债权人偿债务的协议，但并没有与债权人偿债务的协议，但并没有与债权人或债务人达成转让债务的协议。协或债务人达成转让债务的协议。协或债务人达成转让债务的协议。协或债务人达成转让债务的协议。协议仅在第三人与债务人之间产生效议仅在第三人与债务人之间产生效议仅在第三人与债务人之间产生效议仅在第三人与债务人之间产生效力且不能对抗债权人，债权人也不力且不能对抗债权人，债权人也不力且不能对抗债权人，债权人也不力且不能对抗债权人，债权人也不得直接向第三人请求履行债务。得直接向第三人请求履行债务。得
15、直接向第三人请求履行债务。得直接向第三人请求履行债务。n n【分析分析分析分析】n nAA与与与与C C的约定属于的约定属于的约定属于的约定属于“ “由由由由第三人履行第三人履行第三人履行第三人履行” ”。所谓由第。所谓由第。所谓由第。所谓由第三人履行，是指合同当事三人履行，是指合同当事三人履行，是指合同当事三人履行，是指合同当事人约定由第三人代为履行，人约定由第三人代为履行，人约定由第三人代为履行，人约定由第三人代为履行，并非第三人成为合同当事并非第三人成为合同当事并非第三人成为合同当事并非第三人成为合同当事人。可以提高效率。人。可以提高效率。人。可以提高效率。人。可以提高效率。n n债权人
16、债权人债权人债权人承担责任承担责任承担责任承担责任债务人债务人债务人债务人n n代代代代n n为为为为履履履履行行行行n n第三人第三人第三人第三人1515债权债务的概括转债权债务的概括转移n n一、一、债权债务的概括转移的涵义债权债务的概括转移的涵义n n原合同的当事人一方将其债权与债务一并原合同的当事人一方将其债权与债务一并转移给第三人，由第三人概括的继受这些转移给第三人，由第三人概括的继受这些权利和义务的合同转让形态。权利和义务的合同转让形态。n n我国我国合同法合同法：n n第八十八条当事人一方经对方同意，可第八十八条当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让以将自己
17、在合同中的权利和义务一并转让给第三人。给第三人。 1616二、债权债务的概括转移的适用要件：二、债权债务的概括转移的适用要件： 1 1、只能是双务合同；、只能是双务合同；n n2 2、必须经另一方当事人、必须经另一方当事人同意同意；n n3 3、适用有关合同、适用有关合同债权转让债权转让的禁止性规定的禁止性规定-79-79条；条；n n4 4、“从随主从随主”原则，亦受其约束原则，亦受其约束-81-81条、条、8686条；条；n n5 5、适用债权人对债务受让人的抗辩权的规、适用债权人对债务受让人的抗辩权的规定定8282条；条；n n6 6、适用有关债务人对债权的转让人的抵消、适用有关债务人对
18、债权的转让人的抵消权的规定权的规定-83-83条；条；n n7 7、适用债务受让人抗辩权的规定、适用债务受让人抗辩权的规定-85-85条条1717案例分析-建设工程的分包、转包n n【案情案情】n n 甲房地产公司与乙建甲房地产公司与乙建甲房地产公司与乙建甲房地产公司与乙建筑公司签订了一份楼筑公司签订了一份楼筑公司签订了一份楼筑公司签订了一份楼盘建筑施工合同，后盘建筑施工合同，后盘建筑施工合同，后盘建筑施工合同，后经甲同意，将部分的经甲同意，将部分的经甲同意，将部分的经甲同意，将部分的管道安装工程交由丙管道安装工程交由丙管道安装工程交由丙管道安装工程交由丙建筑施工公司来做，建筑施工公司来做，建
19、筑施工公司来做，建筑施工公司来做，并签订有书面的合同。并签订有书面的合同。并签订有书面的合同。并签订有书面的合同。后经验收，丙所完成后经验收，丙所完成后经验收，丙所完成后经验收，丙所完成的管道安装工程严重的管道安装工程严重的管道安装工程严重的管道安装工程严重不合格，乙所完成的不合格，乙所完成的不合格，乙所完成的不合格，乙所完成的工作也有重大瑕疵。工作也有重大瑕疵。工作也有重大瑕疵。工作也有重大瑕疵。n n【问问问问】乙、丙如何承乙、丙如何承乙、丙如何承乙、丙如何承担责任？担责任？担责任？担责任？n n【分析分析】n n丙需要向乙就丙需要向乙就他们之间的合同承他们之间的合同承担违约责任，乙需担违
20、约责任，乙需要向甲就他们之间要向甲就他们之间的合同承担违约责的合同承担违约责任。丙需就它完成任。丙需就它完成的管道安装工作与的管道安装工作与乙一道向甲承担连乙一道向甲承担连带责任。带责任。1818n n我国我国合同法合同法n n第二百七十二条第二百七十二条n n发包人可以与总承包发包人可以与总承包人订立建设工程合同，人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立设计人、施工人订立勘察、设计、施工承勘察、设计、施工承包合同。发包人不得包合同。发包人不得将应当由一个承包人将应当由一个承包人完成的建设工程肢解完成的建设工程肢解成若干部分发包给几成若干部分发包给几个承包
21、人。个承包人。 n nn【法条分析法条分析】n一、发包人不得一、发包人不得将建设工程肢解将建设工程肢解发包发包。1919n n总承包人或者总承包人或者勘察、设计、勘察、设计、施工承包人经施工承包人经发包人同意，发包人同意，可以将自己承可以将自己承包的部分工作包的部分工作交由第三人完交由第三人完成。第三人就成。第三人就其完成的工作其完成的工作成果与总承包成果与总承包人或者勘察、人或者勘察、设计、施工承设计、施工承包人向发包人包人向发包人承担连带责任。承担连带责任。n n二、建设工程的分包二、建设工程的分包二、建设工程的分包二、建设工程的分包n n建设工程分包，指总承包人或勘建设工程分包，指总承包
22、人或勘建设工程分包，指总承包人或勘建设工程分包，指总承包人或勘察人、设计人、施工人将其承包察人、设计人、施工人将其承包察人、设计人、施工人将其承包察人、设计人、施工人将其承包的建设工程任务的部分工作再分的建设工程任务的部分工作再分的建设工程任务的部分工作再分的建设工程任务的部分工作再分包给他人完成的行为。包给他人完成的行为。包给他人完成的行为。包给他人完成的行为。n nn n（1 1）必须征得发包人的同意。）必须征得发包人的同意。）必须征得发包人的同意。）必须征得发包人的同意。n n（2 2）建设工程主体结构的施工必）建设工程主体结构的施工必）建设工程主体结构的施工必）建设工程主体结构的施工必
23、须由承包人自行完成，不得分包。须由承包人自行完成，不得分包。须由承包人自行完成，不得分包。须由承包人自行完成，不得分包。承包人分包出去的部分工作只能承包人分包出去的部分工作只能承包人分包出去的部分工作只能承包人分包出去的部分工作只能是非主体结构的施工任务。是非主体结构的施工任务。是非主体结构的施工任务。是非主体结构的施工任务。n n（3 3）分包人必须有相应的资质等）分包人必须有相应的资质等）分包人必须有相应的资质等）分包人必须有相应的资质等级，承包人不得将工程分包给没级，承包人不得将工程分包给没级，承包人不得将工程分包给没级，承包人不得将工程分包给没有相应资质等级的分包人。有相应资质等级的分
24、包人。有相应资质等级的分包人。有相应资质等级的分包人。n n（4 4）分包只能发生一次，禁止分）分包只能发生一次，禁止分）分包只能发生一次，禁止分）分包只能发生一次，禁止分包单位将其承包的工程再次进行包单位将其承包的工程再次进行包单位将其承包的工程再次进行包单位将其承包的工程再次进行分包。分包。分包。分包。n n（5 5）分包人就其完成的工作量与）分包人就其完成的工作量与）分包人就其完成的工作量与）分包人就其完成的工作量与承包人向发包人承担连带责任。承包人向发包人承担连带责任。承包人向发包人承担连带责任。承包人向发包人承担连带责任。nnnnn n2 22020n n承包人不得将承包人不得将其承
25、包的全部其承包的全部建设工程转包建设工程转包给第三人或者给第三人或者将其承包的全将其承包的全部建设工程肢部建设工程肢解以后以分包解以后以分包的名义分别转的名义分别转包给第三人。包给第三人。n n三、三、 建设工程转包建设工程转包建设工程转包建设工程转包n n（一）（一）（一）（一） 承包人将其承包的全承包人将其承包的全承包人将其承包的全承包人将其承包的全部工程发包给他人，或者将其承部工程发包给他人，或者将其承部工程发包给他人，或者将其承部工程发包给他人，或者将其承包的全部工程肢解后以分包的名包的全部工程肢解后以分包的名包的全部工程肢解后以分包的名包的全部工程肢解后以分包的名义分别发包给他人的行
26、为义分别发包给他人的行为义分别发包给他人的行为义分别发包给他人的行为n n承包人将工程分包后，未在承包人将工程分包后，未在承包人将工程分包后，未在承包人将工程分包后，未在施工现场设立项目管理机构和派施工现场设立项目管理机构和派施工现场设立项目管理机构和派施工现场设立项目管理机构和派驻相应人员，并未对该工程的施驻相应人员，并未对该工程的施驻相应人员，并未对该工程的施驻相应人员，并未对该工程的施工活动进行组织管理的，视同转工活动进行组织管理的，视同转工活动进行组织管理的，视同转工活动进行组织管理的，视同转包行为。包行为。包行为。包行为。2121n n 禁止承包人禁止承包人禁止承包人禁止承包人将工程
27、分包给不将工程分包给不将工程分包给不将工程分包给不具备相应资质条具备相应资质条具备相应资质条具备相应资质条件的单位。禁止件的单位。禁止件的单位。禁止件的单位。禁止分分包单位将其分分包单位将其分分包单位将其分分包单位将其承包的工程再分承包的工程再分承包的工程再分承包的工程再分包。建设工程主包。建设工程主包。建设工程主包。建设工程主体结构的施工必体结构的施工必体结构的施工必体结构的施工必须由承包人自行须由承包人自行须由承包人自行须由承包人自行完成。完成。完成。完成。n n（二）（二）建筑法建筑法第二十第二十八条规定，八条规定，“禁止承包单禁止承包单位将其承包的全部建筑工位将其承包的全部建筑工程转包
28、给他人，禁止承包程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人义分别转包给他人”n n这条强制性规定明确这条强制性规定明确了严禁转包行为，即禁止了严禁转包行为，即禁止承包单位承包建设工程后，承包单位承包建设工程后，不履行合同内容，直接将不履行合同内容，直接将工程再转包。所有的转包工程再转包。所有的转包行为因违反行为因违反法律强制性规定都无效。 2222n n建设工程转包合同与分包合同区别建设工程转包合同与分包合同区别建设工程转包合同与分包合同区别建设工程转包合同与分包合同区别n n 区别转包与分包的三个基本原则是：
29、（区别转包与分包的三个基本原则是：（区别转包与分包的三个基本原则是：（区别转包与分包的三个基本原则是：（1 1）承）承）承）承包人是否将全部工程或工程的主要部分发包给第包人是否将全部工程或工程的主要部分发包给第包人是否将全部工程或工程的主要部分发包给第包人是否将全部工程或工程的主要部分发包给第三人。如果是，则可认定是一种转包行为。如果三人。如果是，则可认定是一种转包行为。如果三人。如果是，则可认定是一种转包行为。如果三人。如果是，则可认定是一种转包行为。如果承包人在征得发包人同意后，仅是将次要工程或承包人在征得发包人同意后，仅是将次要工程或承包人在征得发包人同意后，仅是将次要工程或承包人在征得
30、发包人同意后，仅是将次要工程或工程的少部分发包给第三人，并对整个建设工程工程的少部分发包给第三人，并对整个建设工程工程的少部分发包给第三人，并对整个建设工程工程的少部分发包给第三人，并对整个建设工程进行管理，则是合法分包。（进行管理，则是合法分包。（进行管理，则是合法分包。（进行管理，则是合法分包。（2 2）承包人在将工程）承包人在将工程）承包人在将工程）承包人在将工程发包后是否对工程进行管理。在转包中总承包人发包后是否对工程进行管理。在转包中总承包人发包后是否对工程进行管理。在转包中总承包人发包后是否对工程进行管理。在转包中总承包人通常收取一定的管理费后便把工程全部转交给第通常收取一定的管理
31、费后便把工程全部转交给第通常收取一定的管理费后便把工程全部转交给第通常收取一定的管理费后便把工程全部转交给第三人，对于其承包后如何施工不再管理，而分包三人，对于其承包后如何施工不再管理，而分包三人，对于其承包后如何施工不再管理，而分包三人，对于其承包后如何施工不再管理，而分包中的总包单位则需要独立完成工程的主体结构建中的总包单位则需要独立完成工程的主体结构建中的总包单位则需要独立完成工程的主体结构建中的总包单位则需要独立完成工程的主体结构建设，并对分包的施工过程进行管理和控制。（设，并对分包的施工过程进行管理和控制。（设，并对分包的施工过程进行管理和控制。（设，并对分包的施工过程进行管理和控制
32、。（3 3）法律对二者的限制不同。建筑工程转包为法律所法律对二者的限制不同。建筑工程转包为法律所法律对二者的限制不同。建筑工程转包为法律所法律对二者的限制不同。建筑工程转包为法律所禁止。但在法律限定的范围内，分包是合法的。禁止。但在法律限定的范围内，分包是合法的。禁止。但在法律限定的范围内，分包是合法的。禁止。但在法律限定的范围内，分包是合法的。2323n n劳务分包。劳务分包。劳务分包。劳务分包。n n 劳务分包，又称劳务作业分包，指施工总承包劳务分包，又称劳务作业分包，指施工总承包劳务分包，又称劳务作业分包，指施工总承包劳务分包，又称劳务作业分包，指施工总承包企业或专业承包企业即劳务作业发
33、包人将其承包企业或专业承包企业即劳务作业发包人将其承包企业或专业承包企业即劳务作业发包人将其承包企业或专业承包企业即劳务作业发包人将其承包工程的劳务作业发包给劳务承包企业即劳务作业工程的劳务作业发包给劳务承包企业即劳务作业工程的劳务作业发包给劳务承包企业即劳务作业工程的劳务作业发包给劳务承包企业即劳务作业承包人完成的活动，劳务分包是以提供劳务为目承包人完成的活动，劳务分包是以提供劳务为目承包人完成的活动，劳务分包是以提供劳务为目承包人完成的活动，劳务分包是以提供劳务为目的的分包，它是承包人内部劳务清包（即包人工）的的分包，它是承包人内部劳务清包（即包人工）的的分包，它是承包人内部劳务清包（即包
34、人工）的的分包，它是承包人内部劳务清包（即包人工）的一种形式。工程的劳务作业分包，无需经过发的一种形式。工程的劳务作业分包，无需经过发的一种形式。工程的劳务作业分包，无需经过发的一种形式。工程的劳务作业分包，无需经过发包人或总承包人的同意。业主不得指定劳务作业包人或总承包人的同意。业主不得指定劳务作业包人或总承包人的同意。业主不得指定劳务作业包人或总承包人的同意。业主不得指定劳务作业承包人，劳务分包人也不得将该合同项下的劳务承包人，劳务分包人也不得将该合同项下的劳务承包人，劳务分包人也不得将该合同项下的劳务承包人，劳务分包人也不得将该合同项下的劳务作业转包或再分包给他人。作业转包或再分包给他人
35、。作业转包或再分包给他人。作业转包或再分包给他人。2424三、合同当事人的变化n n合同当事人的变化的涵义-n n指当事人本身的变化，不是合同当事人的变更。两种方式：其一，当事人合并，其二，当事人分立。2525n n2003200320032003年年年年1 1 1 1月，甲公月，甲公月，甲公月，甲公司将一部分资产分司将一部分资产分司将一部分资产分司将一部分资产分出，另成立一家乙出，另成立一家乙出，另成立一家乙出，另成立一家乙公司，乙公司的股公司，乙公司的股公司，乙公司的股公司，乙公司的股东仍然为原来甲公东仍然为原来甲公东仍然为原来甲公东仍然为原来甲公司的股东。司的股东。司的股东。司的股东。2
36、 2 2 2月，月，月，月，甲公司投资甲公司投资甲公司投资甲公司投资1000100010001000万万万万于另一家丙公司。于另一家丙公司。于另一家丙公司。于另一家丙公司。此时，甲公司在此时，甲公司在此时，甲公司在此时，甲公司在2002200220022002年欠丁公司的年欠丁公司的年欠丁公司的年欠丁公司的100100100100万元债务到期，万元债务到期，万元债务到期，万元债务到期，甲公司不愿履行。甲公司不愿履行。甲公司不愿履行。甲公司不愿履行。丁公司要求乙、丙丁公司要求乙、丙丁公司要求乙、丙丁公司要求乙、丙公司偿还。乙、丙公司偿还。乙、丙公司偿还。乙、丙公司偿还。乙、丙公司均拒绝丁的要公司
37、均拒绝丁的要公司均拒绝丁的要公司均拒绝丁的要求。求。求。求。n n【分析分析分析分析】n n乙公司属于派生分立。得为派生它的乙公司属于派生分立。得为派生它的乙公司属于派生分立。得为派生它的乙公司属于派生分立。得为派生它的公司分立前的债务承担清偿责任。乙公司分立前的债务承担清偿责任。乙公司分立前的债务承担清偿责任。乙公司分立前的债务承担清偿责任。乙的拒绝没有依据。的拒绝没有依据。的拒绝没有依据。的拒绝没有依据。n n甲投资丙，取得丙的股权，是投资行甲投资丙，取得丙的股权，是投资行甲投资丙，取得丙的股权，是投资行甲投资丙，取得丙的股权，是投资行为，不是公司分立。丙拒绝有理。为，不是公司分立。丙拒绝
38、有理。为，不是公司分立。丙拒绝有理。为，不是公司分立。丙拒绝有理。n n 合同法合同法合同法合同法：n n第九十条当事人订立合同后合并的，第九十条当事人订立合同后合并的，第九十条当事人订立合同后合并的，第九十条当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合由合并后的法人或者其他组织行使合由合并后的法人或者其他组织行使合由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立同权利，履行合同义务。当事人订立同权利，履行合同义务。当事人订立同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另合同后分立的，除债权人和债务人另合同后分立的，除债权人和债务人另合同后分立的，
39、除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其有约定的以外，由分立的法人或者其有约定的以外，由分立的法人或者其有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带他组织对合同的权利和义务享有连带他组织对合同的权利和义务享有连带他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。债权，承担连带债务。债权，承担连带债务。债权，承担连带债务。 2626n n合并合并n n 吸收合并（兼并为多）吸收合并（兼并为多）吸收合并（兼并为多）吸收合并（兼并为多） ，是指两个或两个以，是指两个或两个以，是指两个或两个以，是指两个或两个以上的公司合并时，其中一个公司吸纳其他公司继上的公司合并时，其
40、中一个公司吸纳其他公司继上的公司合并时，其中一个公司吸纳其他公司继上的公司合并时，其中一个公司吸纳其他公司继续存在，其他公司随之消灭；续存在，其他公司随之消灭；续存在，其他公司随之消灭；续存在，其他公司随之消灭；n n 新设合并，是指在公司合并时，原先公司同新设合并，是指在公司合并时，原先公司同新设合并，是指在公司合并时，原先公司同新设合并，是指在公司合并时，原先公司同时归于消灭，共同联合创立一个新公司。时归于消灭，共同联合创立一个新公司。时归于消灭，共同联合创立一个新公司。时归于消灭，共同联合创立一个新公司。n n分立分立n n 派生分立，公司将其部分财产或业务分离出派生分立，公司将其部分财
41、产或业务分离出派生分立，公司将其部分财产或业务分离出派生分立，公司将其部分财产或业务分离出去另设一个或数个新的公司，原公司继续存在去另设一个或数个新的公司，原公司继续存在去另设一个或数个新的公司，原公司继续存在去另设一个或数个新的公司，原公司继续存在 n n 新设分立，公司将其全部财产分别归于两个新设分立，公司将其全部财产分别归于两个新设分立，公司将其全部财产分别归于两个新设分立，公司将其全部财产分别归于两个以上的新设公司中，原公司的财产按照各个新成以上的新设公司中，原公司的财产按照各个新成以上的新设公司中，原公司的财产按照各个新成以上的新设公司中，原公司的财产按照各个新成立的公司的性质、宗旨
42、、经营范围进行重新分配，立的公司的性质、宗旨、经营范围进行重新分配，立的公司的性质、宗旨、经营范围进行重新分配，立的公司的性质、宗旨、经营范围进行重新分配，原公司解散。原公司解散。原公司解散。原公司解散。 2727合同的消灭2828一、合同的消灭n（一）合同的消灭涵义-n也叫合同终止，或合同权利义务的终止。指合同当事人间的合同关系在客观上已经不复存在，合同债权与债务归于消灭。2929（二）合同的消灭的原因n n1、基于合同目的达到：n n即债权人的预期利益得到了满足。n n2、基于当事人的意思：n n如：当事人意思一致要消灭合同-合同的解除和合同更新，n n当事人有消灭合同的权利-债务免除和抵
43、消n n3、基于法律的直接规定；n n如合同的法定解除，当事人丧失行为能力或死亡，法人的终止。3030参见：我国参见：我国合同法合同法n n第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：务终止：务终止：务终止： n n（一）债务已经按照约定履行；（一）债务已经按照约定履行；（一）债务已经按照约定履行；（一）债务已经按照约定履行； n n（二）合同解除；（二）合同解除；（二）合同解除；（二）合同解除； n n（三）债务相互抵销；（三）债务相互抵销；（三）债务相互抵销；（三）债
44、务相互抵销； n n（四）债务人依法将标的物提存；（四）债务人依法将标的物提存；（四）债务人依法将标的物提存；（四）债务人依法将标的物提存； n n（五）债权人免除债务；（五）债权人免除债务；（五）债权人免除债务；（五）债权人免除债务； n n（六）债权债务同归于一人；（六）债权债务同归于一人；（六）债权债务同归于一人；（六）债权债务同归于一人； n n（七）法律规定或者当事人约定终止的其他（七）法律规定或者当事人约定终止的其他（七）法律规定或者当事人约定终止的其他（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。情形。情形。情形。 3131二、合同解除n n（一）合同解除的涵义（一）合同解除的涵义
45、n n合同成立后，而尚未全部履行前，当事人合同成立后，而尚未全部履行前，当事人基于协商、法律规定或当事人约定而使合基于协商、法律规定或当事人约定而使合同关系归于消灭的法律行为。同关系归于消灭的法律行为。n n合同解除情形：依协议、依约定、依法合同解除情形：依协议、依约定、依法n n如，如，如，如，n n合同法合同法合同法合同法第九十三条当事人协商一致，可以第九十三条当事人协商一致，可以第九十三条当事人协商一致，可以第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。解除合同。解除合同。解除合同。 n n当事人可以约定一方解除合同的条件。解除当事人可以约定一方解除合同的条件。解除当事人可以约定一方解除合同的
46、条件。解除当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 3232（二）合同的法定解除（二）合同的法定解除n n合同的法定解除合同的法定解除合同的法定解除合同的法定解除条件条件条件条件n n合同法合同法合同法合同法第九十四条有下列情形之一的，当第九十四条有下列情形之一的，当第九十四条有下列情形之一的，当第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：事人可以解除合同：事人可以解除合同：事人可以解除合同： n n（一）因不可抗力致使不能实现合同目
47、的；（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（一）因不可抗力致使不能实现合同目的； n n（二）在履行期限届满之前，当事人一方明（二）在履行期限届满之前，当事人一方明（二）在履行期限届满之前，当事人一方明（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； n n（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催（三）当事人一方迟延履行主要债务
48、，经催告后在合理期限内仍未履行；告后在合理期限内仍未履行；告后在合理期限内仍未履行；告后在合理期限内仍未履行； n n（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；违约行为致使不能实现合同目的；违约行为致使不能实现合同目的；违约行为致使不能实现合同目的； n n（五）法律规定的其他情形。（五）法律规定的其他情形。（五）法律规定的其他情形。（五）法律规定的其他情形。 3333n n（一）因不可抗力致（一）因不可抗力致（一）因不可抗力致（一）因不可抗力致使不能实现
49、合同目的；使不能实现合同目的；使不能实现合同目的；使不能实现合同目的；n n（二）在履行期限届（二）在履行期限届（二）在履行期限届（二）在履行期限届满之前，当事人一方满之前，当事人一方满之前，当事人一方满之前，当事人一方明确表示或者以自己明确表示或者以自己明确表示或者以自己明确表示或者以自己的行为表明不履行主的行为表明不履行主的行为表明不履行主的行为表明不履行主要债务；要债务；要债务；要债务；n n根据我国根据我国根据我国根据我国合同法合同法合同法合同法117117117117条，条，条，条，不可抗力，是指不能预见、不可抗力，是指不能预见、不可抗力，是指不能预见、不可抗力，是指不能预见、不能避
50、免并不能克服的客不能避免并不能克服的客不能避免并不能克服的客不能避免并不能克服的客观情况。观情况。观情况。观情况。n n n n此为因预期违约解除合同。此为因预期违约解除合同。此为因预期违约解除合同。此为因预期违约解除合同。预期违约，对方在履行期预期违约，对方在履行期预期违约，对方在履行期预期违约，对方在履行期限届满之前，明确表示或限届满之前，明确表示或限届满之前，明确表示或限届满之前，明确表示或以自己的行为表明不履行以自己的行为表明不履行以自己的行为表明不履行以自己的行为表明不履行主要债务。主要债务。主要债务。主要债务。n n 预期违约是英美法系特有预期违约是英美法系特有预期违约是英美法系特
51、有预期违约是英美法系特有的制度。其目的是使受损的制度。其目的是使受损的制度。其目的是使受损的制度。其目的是使受损害方提前获得法律上的救害方提前获得法律上的救害方提前获得法律上的救害方提前获得法律上的救济，防止其蒙受本来可以济，防止其蒙受本来可以济，防止其蒙受本来可以济，防止其蒙受本来可以避免的损失。预期违约可避免的损失。预期违约可避免的损失。预期违约可避免的损失。预期违约可分为明示预期违约和默示分为明示预期违约和默示分为明示预期违约和默示分为明示预期违约和默示预期违约。预期违约。预期违约。预期违约。3434n n（三）当事人一方迟延履（三）当事人一方迟延履（三）当事人一方迟延履（三）当事人一方
52、迟延履行主要债务，经催告后在行主要债务，经催告后在行主要债务，经催告后在行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；合理期限内仍未履行；合理期限内仍未履行；合理期限内仍未履行；n n迟延履行，在广义上包括迟延履行，在广义上包括给付迟延（债务人的迟延）给付迟延（债务人的迟延）和受领迟延（债权人的迟和受领迟延（债权人的迟延）。延）。n n此处（此处（合同法合同法第第9494条条第第3 3款）所规定的当为给款）所规定的当为给付迟延。付迟延。 n n给付迟延是指债务人在履给付迟延是指债务人在履行期限到来时，能够履行行期限到来时，能够履行而没有按期履行债务。而没有按期履行债务。n n受领迟延则是指债权人在
53、受领迟延则是指债权人在债务人做出履行时，未能债务人做出履行时，未能及时接受债务人的履行或及时接受债务人的履行或没有为债务人履行债务提没有为债务人履行债务提供必要的协作。供必要的协作。3535案例案例 租赁合同的解除租赁合同的解除n n张某的一砖窑，出租张某的一砖窑，出租给陈某。约定：租期给陈某。约定：租期一年，每年一万元租一年，每年一万元租金，同时每年交砖金，同时每年交砖4 4万万块。第一年陈某付了块。第一年陈某付了租金，但是砖未给。租金，但是砖未给。张某向陈某要求上述张某向陈某要求上述未给的砖在第二年的未给的砖在第二年的第一季度给，如不给，第一季度给，如不给，将解除合同。陈某主将解除合同。陈
54、某主张租金有效，给砖无张租金有效，给砖无效。效。n n【问问】砖应否交付？砖应否交付？张某可否解除合同？张某可否解除合同？n n【分析分析】n n砖应交付，是租金的砖应交付，是租金的特殊表现。特殊表现。n n张某有权解除合同，张某有权解除合同，他已经履行了催告程他已经履行了催告程序。序。3636n n（四）当事人一方迟（四）当事人一方迟（四）当事人一方迟（四）当事人一方迟延履行债务或者有其延履行债务或者有其延履行债务或者有其延履行债务或者有其他违约行为致使不能他违约行为致使不能他违约行为致使不能他违约行为致使不能实现合同目的；实现合同目的；实现合同目的；实现合同目的；n n一方迟延履行债务致一
55、方迟延履行债务致使不能实现合同目的使不能实现合同目的（如月饼、生日蛋糕、（如月饼、生日蛋糕、控制疫情的药品等迟控制疫情的药品等迟延交货，导致合同目延交货，导致合同目的无法实现的无法实现 。3737n n（五）法律规定的其他情（五）法律规定的其他情（五）法律规定的其他情（五）法律规定的其他情形。形。形。形。n n这种另外的情形仅合同法这种另外的情形仅合同法就规定了近就规定了近1010处，如第处，如第203203条（借款人未按照约条（借款人未按照约定的借款用途使用借款的，定的借款用途使用借款的，贷款人可解除合同）、第贷款人可解除合同）、第232232条（不定期租赁，当条（不定期租赁，当事人可以随时
56、解除合同，事人可以随时解除合同，但出租人解除合同应当在但出租人解除合同应当在合理期限之前通知承租人）合理期限之前通知承租人）、第、第233233条（租赁物危及条（租赁物危及承租人的安全或者健康的，承租人的安全或者健康的，即使即使3838案例 赠与合同的提前终止n n陈某答应陆续送某希望小陈某答应陆续送某希望小陈某答应陆续送某希望小陈某答应陆续送某希望小学学学学10101010万元，以帮助贫困生。万元，以帮助贫困生。万元，以帮助贫困生。万元，以帮助贫困生。在赠与在赠与在赠与在赠与2 2 2 2万元后，陈某经营万元后，陈某经营万元后，陈某经营万元后，陈某经营失败，家庭生活艰难，即失败，家庭生活艰难
57、，即失败，家庭生活艰难，即失败，家庭生活艰难，即表示不再继续履行合同。表示不再继续履行合同。表示不再继续履行合同。表示不再继续履行合同。n n【问问问问】陈某的理由成立吗陈某的理由成立吗陈某的理由成立吗陈某的理由成立吗？n n【答答答答】n n理由成立。理由成立。理由成立。理由成立。n n属于法定解除合同。属于法定解除合同。属于法定解除合同。属于法定解除合同。【分析分析分析分析】n n赠与合同为单务合同，原赠与合同为单务合同，原赠与合同为单务合同，原赠与合同为单务合同，原则上仅赠与人一方负有合则上仅赠与人一方负有合则上仅赠与人一方负有合则上仅赠与人一方负有合同义务，故而该类合同的同义务，故而该
58、类合同的同义务，故而该类合同的同义务，故而该类合同的消灭主要指赠与人义务的消灭主要指赠与人义务的消灭主要指赠与人义务的消灭主要指赠与人义务的消灭。消灭。消灭。消灭。 n n第一百九十五条赠与人第一百九十五条赠与人第一百九十五条赠与人第一百九十五条赠与人的经济状况显著恶化，严的经济状况显著恶化，严的经济状况显著恶化，严的经济状况显著恶化，严重影响其生产经营或者家重影响其生产经营或者家重影响其生产经营或者家重影响其生产经营或者家庭生活的，可以不再履行庭生活的，可以不再履行庭生活的，可以不再履行庭生活的，可以不再履行赠与义务。赠与义务。赠与义务。赠与义务。3939三、抵消、提存、免除、混同n（一）抵
59、消n当事人互负给付债务，各以其债权充当债务的清偿，而使其债务与对方的债务在对等额内相互消灭制度。4040抵消的方式n n（法定抵消）第九十九条当事人互负到期债务，（法定抵消）第九十九条当事人互负到期债务，（法定抵消）第九十九条当事人互负到期债务，（法定抵消）第九十九条当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律以将自己的债务与对
60、方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。规定或者按照合同性质不得抵销的除外。规定或者按照合同性质不得抵销的除外。规定或者按照合同性质不得抵销的除外。 n n当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。 n n（合意抵消）第一百条当事人互负债务，标的（合意抵消）第一百条当事人互负债务，标的（合意抵消）第一
61、百条当事人互负债务，标的（合意抵消）第一百条当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。以抵销。以抵销。以抵销。 4141n n（二）提存n n债务人于债务已届履行期时，将无法给付的标的物提交给提存机关，以消灭合同债务的合同消灭方式。42421、提存的理由n n第一百零一条有下列情形之一，难以履第一百零一条有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存：行债务的，债务人可以将标的物提存：n n（一）债权人无正当理由拒绝受领；（一）债权人
62、无正当理由拒绝受领；n n（二）债权人下落不明；（二）债权人下落不明；n n（三）债权人死亡未确定继承人或者（三）债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；丧失民事行为能力未确定监护人；n n（四）法律规定的其他情形。（四）法律规定的其他情形。4343n n提存的效力提存的效力提存的效力提存的效力n n1 1、债务人与债权人之间的效力、债务人与债权人之间的效力、债务人与债权人之间的效力、债务人与债权人之间的效力n n第一，提存视为与履行有相同的效力，自提第一，提存视为与履行有相同的效力，自提第一，提存视为与履行有相同的效力，自提第一，提存视为与履行有相同的效力，自提存之日起，债务
63、人与债权人的合同权利义务消灭。存之日起，债务人与债权人的合同权利义务消灭。存之日起，债务人与债权人的合同权利义务消灭。存之日起，债务人与债权人的合同权利义务消灭。n n第二，标的物提存后，风险转移给债权人。第二，标的物提存后，风险转移给债权人。第二，标的物提存后，风险转移给债权人。第二，标的物提存后，风险转移给债权人。n n合同法合同法合同法合同法第一百零三条标的物提存后，第一百零三条标的物提存后，第一百零三条标的物提存后，第一百零三条标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间，标毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间，标毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间，标毁损、灭失的风险由债
64、权人承担。提存期间，标的物的孳息归债权人所有。提存费用由债权人负的物的孳息归债权人所有。提存费用由债权人负的物的孳息归债权人所有。提存费用由债权人负的物的孳息归债权人所有。提存费用由债权人负担。担。担。担。 n n4444n n2 2、提存机关和债权人之间的效力、提存机关和债权人之间的效力、提存机关和债权人之间的效力、提存机关和债权人之间的效力n n第一，见第一，见第一，见第一，见合同法合同法合同法合同法的规定的规定的规定的规定n n第一百零四条债权人可以随时领取提存物，第一百零四条债权人可以随时领取提存物，第一百零四条债权人可以随时领取提存物，第一百零四条债权人可以随时领取提存物，但债权人对
65、债务人负有到期债务的，在债权人未但债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未但债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未但债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未履行债务或者提供担保之前，提存部门根据债务履行债务或者提供担保之前，提存部门根据债务履行债务或者提供担保之前，提存部门根据债务履行债务或者提供担保之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物。人的要求应当拒绝其领取提存物。人的要求应当拒绝其领取提存物。人的要求应当拒绝其领取提存物。 n n债权人领取提存物的权利，自提存之日起五债权人领取提存物的权利，自提存之日起五债权人领取提存物的权利，自提存之日起五债权人领取提存物的权利，自提存之
66、日起五年内不行使而消灭，提存物扣除提年内不行使而消灭，提存物扣除提年内不行使而消灭，提存物扣除提年内不行使而消灭，提存物扣除提n n存费用后归国家所有。存费用后归国家所有。存费用后归国家所有。存费用后归国家所有。n n第二，提存机关有妥善保管提存物的义务，如因第二，提存机关有妥善保管提存物的义务，如因第二，提存机关有妥善保管提存物的义务，如因第二，提存机关有妥善保管提存物的义务，如因提存机关的过错造成提存无的毁损、灭失的，提提存机关的过错造成提存无的毁损、灭失的，提提存机关的过错造成提存无的毁损、灭失的，提提存机关的过错造成提存无的毁损、灭失的，提存机关应当向债权人承担赔偿责任。存机关应当向债
67、权人承担赔偿责任。存机关应当向债权人承担赔偿责任。存机关应当向债权人承担赔偿责任。4545n n（三）免除n n债权人抛弃债权，从而全部或部分消灭合同关系的单方面法律行为。n n（四）混同n n债权债务同归于一人，使合同关系消灭的事实。4646四、后合同义务n第九十二条合同的权利义务终止后，第九十二条合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义交易习惯履行通知、协助、保密等义务。务。 4747（一）后合同义务涵义（一）后合同义务涵义n n按照合同法学的一般理论按照合同法学的一般理论按照合同法学的一般理论按照合同法学的一般
68、理论, , , ,作为合同制度的中作为合同制度的中作为合同制度的中作为合同制度的中心内容，合同的履行是一个前后相续、辩证统一心内容，合同的履行是一个前后相续、辩证统一心内容，合同的履行是一个前后相续、辩证统一心内容，合同的履行是一个前后相续、辩证统一的完整过程，它应当由三个阶段构成，该过程不的完整过程，它应当由三个阶段构成，该过程不的完整过程，它应当由三个阶段构成，该过程不的完整过程，它应当由三个阶段构成，该过程不仅包括执行合同义务的准备阶段、具体合同义务仅包括执行合同义务的准备阶段、具体合同义务仅包括执行合同义务的准备阶段、具体合同义务仅包括执行合同义务的准备阶段、具体合同义务的执行阶段，同
69、时必须包括义务执行的善后阶段。的执行阶段，同时必须包括义务执行的善后阶段。的执行阶段，同时必须包括义务执行的善后阶段。的执行阶段，同时必须包括义务执行的善后阶段。n n 后合同义务是诚实信用原则在当事人合同履后合同义务是诚实信用原则在当事人合同履后合同义务是诚实信用原则在当事人合同履后合同义务是诚实信用原则在当事人合同履行中义务的扩张。作为大陆法系中合同法的最高行中义务的扩张。作为大陆法系中合同法的最高行中义务的扩张。作为大陆法系中合同法的最高行中义务的扩张。作为大陆法系中合同法的最高指导原则，诚实信用原则是一条贯穿始终，总揽指导原则，诚实信用原则是一条贯穿始终，总揽指导原则，诚实信用原则是一
70、条贯穿始终，总揽指导原则，诚实信用原则是一条贯穿始终，总揽全局，无处不在的基本原则。全局，无处不在的基本原则。全局，无处不在的基本原则。全局，无处不在的基本原则。 4848案例案例合同履行完毕后的减损义务合同履行完毕后的减损义务n n 刘某刘某20002000年年1 1月受月受聘担任鹿港市新亚服聘担任鹿港市新亚服装进出口公司东南亚装进出口公司东南亚业务部经理，聘期三业务部经理，聘期三年，其掌握服装进出年，其掌握服装进出口公司在东南亚市场口公司在东南亚市场的销售渠道、客户名的销售渠道、客户名单等重要商业信息。单等重要商业信息。【分析分析分析分析】后合同义务发生后合同义务发生后合同义务发生后合同义
71、务发生在特定当事人之间，在特定当事人之间，在特定当事人之间，在特定当事人之间，即即即即后后后后合同义务是在缔结合同义务是在缔结合同义务是在缔结合同义务是在缔结合同的双方当事人之合同的双方当事人之合同的双方当事人之合同的双方当事人之间存在的义务，为特间存在的义务，为特间存在的义务，为特间存在的义务，为特定义务主体。定义务主体。定义务主体。定义务主体。4949n n 20032003年年1 1月，刘某月，刘某三年聘期届满后筹措三年聘期届满后筹措资金于当地成立辰星资金于当地成立辰星儿童制衣厂，其利用儿童制衣厂，其利用在新亚服装进出口公在新亚服装进出口公司任职期间所掌握的司任职期间所掌握的东南亚服装销
72、售渠道东南亚服装销售渠道以及客户名单等信息，以及客户名单等信息，使辰星儿童制衣厂的使辰星儿童制衣厂的业务规模不断扩大，业务规模不断扩大，而新亚服装进出口公而新亚服装进出口公司则由于其主要客户司则由于其主要客户被刘某挖走，造成公被刘某挖走，造成公司业务量日渐缩小。司业务量日渐缩小。n n合同的权利义务终止合同的权利义务终止合同的权利义务终止合同的权利义务终止后，虽然合同约定的后，虽然合同约定的后，虽然合同约定的后，虽然合同约定的权利义务关系已经消权利义务关系已经消权利义务关系已经消权利义务关系已经消灭，但因为过去合同灭，但因为过去合同灭，但因为过去合同灭，但因为过去合同关系的存在，会对当关系的存
73、在，会对当关系的存在，会对当关系的存在，会对当事人双方产生一定的事人双方产生一定的事人双方产生一定的事人双方产生一定的影响，如果一方当事影响，如果一方当事影响，如果一方当事影响，如果一方当事人不顾另一方当事人人不顾另一方当事人人不顾另一方当事人人不顾另一方当事人的利益，滥用权利，的利益，滥用权利，的利益，滥用权利，的利益，滥用权利，就很可能对另一方当就很可能对另一方当就很可能对另一方当就很可能对另一方当事人造成损害，这正事人造成损害，这正事人造成损害，这正事人造成损害，这正是后合同义务的目的是后合同义务的目的是后合同义务的目的是后合同义务的目的所在。所在。所在。所在。n n5050n n 为此
74、，2003年5月，新亚服装进出口公司向法院起诉刘某，要求刘某赔偿损失，而刘某则提出，其与新亚服装进出口公司的劳动合同已经终止，不再负有任何合同义务，拒绝新亚服装进出口公司的赔偿请求。合同法合同法合同法合同法第九十二条列举第九十二条列举第九十二条列举第九十二条列举了通知、协助、保密三种后了通知、协助、保密三种后了通知、协助、保密三种后了通知、协助、保密三种后合同义务内容，但是后合同合同义务内容，但是后合同合同义务内容，但是后合同合同义务内容，但是后合同义务的完整内容不仅仅以这义务的完整内容不仅仅以这义务的完整内容不仅仅以这义务的完整内容不仅仅以这三种为限。通常，后合同义三种为限。通常，后合同义三
75、种为限。通常，后合同义三种为限。通常，后合同义务的内容还应当包括注意义务的内容还应当包括注意义务的内容还应当包括注意义务的内容还应当包括注意义务、说明义务、照顾义务、务、说明义务、照顾义务、务、说明义务、照顾义务、务、说明义务、照顾义务、忠实义务和减损义务等等忠实义务和减损义务等等忠实义务和减损义务等等忠实义务和减损义务等等 对于后合同责任的承担对于后合同责任的承担对于后合同责任的承担对于后合同责任的承担方式，大体应有强制协助、方式，大体应有强制协助、方式，大体应有强制协助、方式，大体应有强制协助、继续履行、停止侵害和赔偿继续履行、停止侵害和赔偿继续履行、停止侵害和赔偿继续履行、停止侵害和赔偿损失四种，在审判实践中其损失四种，在审判实践中其损失四种，在审判实践中其损失四种，在审判实践中其承担方式的具体适用应根据承担方式的具体适用应根据承担方式的具体适用应根据承担方式的具体适用应根据受损害方的要求和案件具体受损害方的要求和案件具体受损害方的要求和案件具体受损害方的要求和案件具体情况由法官自由裁量。其中，情况由法官自由裁量。其中，情况由法官自由裁量。其中，情况由法官自由裁量。其中，赔偿损失应当受到较为广泛赔偿损失应当受到较为广泛赔偿损失应当受到较为广泛赔偿损失应当受到较为广泛的应用。的应用。的应用。的应用。 5151n5252
