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1、第第第第2 2章章章章国际技术贸易合同概述国际技术贸易合同概述国际技术贸易合同概述国际技术贸易合同概述本章学习目标：本章学习目标：掌握国际技术贸易合同的概念，了解有效掌握国际技术贸易合同的概念，了解有效的国际技术许可合同所必备的基本条件；的国际技术许可合同所必备的基本条件；理解国际技术贸易合同主体的资格，懂得理解国际技术贸易合同主体的资格，懂得对国际技术贸易合同主体资格的审查内容；对国际技术贸易合同主体资格的审查内容；掌握国际技术贸易合同的类型；掌握国际技术贸易合同的类型；理解并掌握国际技术贸易合同的基本条款。理解并掌握国际技术贸易合同的基本条款。第第1节节 国际技术贸易合同的概念、主体国际技
2、术贸易合同的概念、主体与类型与类型一、国际技术贸易合同的概念国际技术贸易合同，也可称为国际技术许可合同或国际技术转让合同，一般是指技术的许可方将其所拥有的技术的使用权交给被许可方使用，由被许可方按照合同中商定的条件来支付技术使用费的合同。一般来说，一项有效的国际技术许可合同必须满足三个基本条件：第一，许可方必须是相关知识产权的所有人或者得到所有人的授权；第二，所许可的知识产权必须受到法律的保护，或者至少适于法律保护；第三，许可合同必须明确规定所许可的与知识产权有关的权利，而且必须表明哪些权利由许可方保留，或者是由自己将来授予第三方行使。二、对国际技术贸易合同主体的审查具体的审查可以分为两部分，
3、即资信查询和主体法律性质的审查资信查询是指了解对方当事人的综合经济状况和综合商业形象。综合经济状况主要包括对方当事人的法定地址、注册资本额、实收资本、账户余额、授信额度、主要业务范围、经营能力、经营状况等；综合商业形象主要包括有关当事人的商业信誉、商业道德和商业作风等。主体法律性质的审查是指审查合同对方当事人是否具有谈判签约的合法资格，确认对方是否具有履约能力。该项审查关系到合同是否合法和能否有效成立。三、国际技术贸易合同的类型（一）依据国际技术贸易合同的许可客体可划分为单纯型技术贸易合同和混合型技术贸易合同单纯型技术贸易合同是指以工业产权和非工业产权技术性对象为基础的合同。混合型技术贸易合同
4、是指在其他类型合同中包括有上述技术贸易内容的任何一项或一项以上内容的合同，比如与产品进出口一道进行技术转让的合同。（二）依据被许可方对许可方的技术使用权所享有的专有程度和范围可划分为独占实施许可合同、排他实施许可合同、普通实施许可合同以及交叉实施许可合同。独占实施许可合同是指许可方在约定的期限和地域范围内，以约定的方式授予被许可方享有知识产权中一项或者数项权利，同时在同一地域和同一时间内，不得以相同方式行使相同权利或者再向第三方转让。排他实施许可合同又称独家许可合同，是指在合同约定的地域范围和合同有效期内，被许可方对许可证项下的技术享有独占的使用权，许可方在合同期间不再允许任何第三方拥有使用权
5、，但许可方自己仍可在同一地区和同一时间内以相同方式行使相同权利。普通实施许可合同是指许可方在约定的期间和地域内，以约定的方式授予被许可方由其享有知识产权中一项或者数项权利，同时保留了自己在同一地域和同一时间内，以相同方式行使相同权利或者向第三方许可的权利。交叉实施许可是指合同当事人双方或者当事各方，均以其所拥有或持有的知识产权，按照合同约定的条件交换知识产权权利的使用权，供对方使用。第第2节节 国际技术贸易合同的主要条款国际技术贸易合同的主要条款一、前言前言部分主要包括合同的名称、合同的编号、双方当事人的法定全称、当事人的法定地址、联系方式、合同签订的时间和地点等以及鉴于条款（whereas
6、Clause）。 鉴于条款表明双方当事人的签约目的、宗旨和双方当事人应当遵守的原则。二、定义定义部分是合同双方当事人就合同中关键性或是重复出现的的词汇和术语达成一致的理解，并作出规定。定义涉及到的词汇和术语一般包括：与合同标的有关的重要名词术语，如技术秘密、商标等；各国法律或惯例有不同理解或容易产生歧义的名词术语，如技术资料、净销售价、提成率等；重要的专业性技术术语，如防抱死制动系统；合同中多次出现、需要加以简化的名词和术语，如许可方、合同。三、合同的范围合同的范围应当说明合同的对象、许可的权利范围、区域及其授权性质等。合同的对象即许可合同的标的，就是要确定许可合同中所转让的技术的具体内容和要
7、求。许可的权利范围则要说明国际技术贸易合同技术使用权的范围，包括许可的权利内容、使用该权利的时间期限和地域范围。时间期限是指许可方允许被许可方在多长时间内利用其技术或权利。地域范围是指许可方允许被许可方使用其技术的特定区域范围。授权的性质是指国际技术贸易合同中要明确规定，许可方授予被许可方的权利是独占的还是排他的，抑或是普通的，是否可以再次许可等等。四、技术资料的交付技术资料的交付是许可方为了把其拥有的技术转让给被许可方，在条款中要说明技术资料交付的时间、地点、方式、包装以及风险承担的问题等等。五、技术服务和人员培训技术服务是指许可方派遣技术人员到被许可方所在地提供技术指导和示范，具体条款的内
8、容应包括许可方派遣技术人员的层次、人数、服务的具体内容和要求、服务的次数和时间以及服务费用的计算和承担等。技术培训一般有两种方式：一种是许可方派技术人员至被许可方的工厂或车间等场所对被许可方人员进行培训；另一种是被许可方派遣人员至许可方的工厂或车间等场所参加培训。六、价格计算与支付价格计算与支付条款主要包括计价的方式、合同的价格、使用的货币和货币的外汇汇率计算方式、价款的支付方式以及支付的时间等。七、考核与验收在制定考核验收条款时，有两个核心的内容需要着重考虑，即考核验收标准和考核验收方法。八、保证保证条款是指许可方对合同的履行的保证，包括对技术资料和权利的保证、对合同产品性能的保证和对技术服
9、务和人员培训等等的保证。九、侵权在国际技术贸易中，大部分的知识产权的法律保护具有一定的地域性，比如专利和商标，如果两者没有申请国际注册或到别国（地区）注册，那从法律上讲，在大部分情况下，仅有两者的注册地会对它们提供法律保护。许可方许可技术和商标时可能产生对第三方的侵权问题，或者第三方侵犯所许可的技术和商标等的合法权益。许可方应保证其许可的技术和商标不会侵犯第三方的权利，一旦侵权，许可方应负责与此侵权有关的一切谈判事宜，并承担由此引起的一切法律诉讼费用和经济责任。如果侵权行为是由被许可方单方造成的，责任应由被许可方负担。十、赔偿赔偿条款主要是合同双方当事人约定在履行合同过程中所发生的可能违约的情
10、况所进行的具体赔偿，包括赔偿金额支付的比例和方式以及赔偿金额不支付的后果等。十一、保密保密条款既需要对许可方的技术信息保密，也需要对被许可方的商业经营情况保密。保密条款主要包括保密期限、保密内容和保密方式。十二、税费税费条款主要涉及到许可方在被许可方所在国，从被许可方所取得的技术转让收入缴纳税费的问题。许可方应交纳的所得税的数额应依据被许可方的国家法律和有关的双边税收条约确定。十三、不可抗力十四、争议的解决争议的解决条款规定了在履行合同时，合同双方当事人对所发生的争议所可采取的解决方式。在许可合同的执行过程中，如果当事双方发生争议，一般首先会通过双方友好协商或由第三方出面调解来解决。如果不能解决问题，可以提交仲裁机构裁决，也可以提交法院审判解决。十五、合同生效及其他合同生效及其他条款通常置于合同的结尾部分，其作用在于对合同未尽部分进行补充和完善。该条款的内容主要包括合同的生效、合同的期限、合同的变更以及终止、合同的使用文字和合同文字的法律效力问题以及合同正文和附件的关联性问题的表述等等。
