签订及履行合同应注意的问题

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1、签订及履行合同应注意的问题1、签约前应做好资信调查工作签约前应做好资信调查工作n2、应当广义地理解合同的形式应当广义地理解合同的形式n3、注意合同条款完备性和表述准确性注意合同条款完备性和表述准确性n4、注意合同订立程序和合同成立时间注意合同订立程序和合同成立时间n5、注意合同成立与合同生效的区别注意合同成立与合同生效的区别n6、做好履行过程中的证据保留工作做好履行过程中的证据保留工作n7、合同的变更和转让有关问题合同的变更和转让有关问题n8、合同的终止情形、程序和效力合同的终止情形、程序和效力n9、正确认识违约责任的承担问题正确认识违约责任的承担问题n10、牢固树立诉讼时效意识牢固树立诉讼时

2、效意识n11、争、争议解决方式：解决方式：诉讼、仲裁的区别诉讼、仲裁的区别一、签约前应做好资信调查工作一、签约前应做好资信调查工作 （一）资信调查的目的在于防范或者降低交易风险（一）资信调查的目的在于防范或者降低交易风险1、商业上的交易风险一般表现为两大类型：、商业上的交易风险一般表现为两大类型：（1）对对方方履履约约能能力力方方面面的的原原因因(生生产产销销售售情情况况、借借贷贷情况等尽职调查内容情况等尽职调查内容)（2）对方采取故意设置陷井、进行合同诈骗等原因）对方采取故意设置陷井、进行合同诈骗等原因2、所有交易风险中，风险最大的就是合同欺诈：、所有交易风险中，风险最大的就是合同欺诈：（1

3、）冒用或盗用他人名义进行欺诈。）冒用或盗用他人名义进行欺诈。（2）假假造造不不存存在在的的单单位位或或个个人人，或或以以无无某某身身份份者者冒冒充充有某身份者进行欺诈。有某身份者进行欺诈。（3）隐瞒无履行能力的事实或夸大资信水平、生产能力、技）隐瞒无履行能力的事实或夸大资信水平、生产能力、技术水平、产品质量进行欺诈术水平、产品质量进行欺诈。（4）利用废、假支票进行欺诈。）利用废、假支票进行欺诈。（5）通过恶意设计合同条款，或在合同条款上任意设置障碍，）通过恶意设计合同条款，或在合同条款上任意设置障碍，进行欺诈。进行欺诈。（特别注意，条款权利、义务的规避）（特别注意，条款权利、义务的规避）（6）

4、利用）利用“钓鱼合同钓鱼合同”进行欺诈。进行欺诈。所谓所谓“钓鱼合同钓鱼合同”是指那些先让一方当事人尝些甜头，是指那些先让一方当事人尝些甜头，然后引其上钩，最后让其大吃苦头的合同然后引其上钩，最后让其大吃苦头的合同。 （二）资信调查的主要内容（二）资信调查的主要内容一一般般包包括括企企业业背背景景、企企业业性性质质、注注册册资资本本、注注册册地地址址、经经营营范范围围、法法定定代代表表人人、营营业业执执照照注注册册号号、年年检检情情况况、股股东东情情况况、业业务务领领域域及及近近年年业业绩绩、在在业业界界的的地地位位及及影影响响、客客户户群群体体、履履约约状状况况、产产品品质质量量、资资产产及

5、及财财务务情情况况、有有无无不不良记录、重大诉讼等。良记录、重大诉讼等。要专门审查经办人有无授权委托文件，核实其身份。要专门审查经办人有无授权委托文件，核实其身份。（三）资信调查的主要途径（三）资信调查的主要途径1、要要求求对对方方提提供供企企业业简简介介、营营业业执执照照副副本本、有有关关产产品品或或技术资料；技术资料；2、采采取取网网上上搜搜索索、实实地地考考察察、工工商商查查询询、质质量量监监督督部部门门查询、法院判决和裁定文书的查询等各方式；查询、法院判决和裁定文书的查询等各方式；3、重大业务可委托专业资信调查机构办理。、重大业务可委托专业资信调查机构办理。合同法的基本原则合同法的基本

6、原则 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同法的原则：1、平等原则：、平等原则：合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。2、自愿原则、自愿原则当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。 3、公平原则：、公平原则：当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。 4、诚实信用原则：、诚实信用原则：当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。 5、守法原则和遵守社会公德原则：、守法原则和遵守社会公德原则： 当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。n合同有

7、效的要件：合同有效的要件：n1、行为人具有相应的民事行为能力；n2、意思表示真实；n3、不违反法律和社会公共利益；n4、合同标的须确定和可能。二、应当广义地理解合同的形式二、应当广义地理解合同的形式 1 1、合同的形式不仅仅是、合同的形式不仅仅是书面形式书面形式，还包括，还包括口头形式口头形式、其他形其他形式式。法律、行政法规规定采用书面形式的，或者当事人约。法律、行政法规规定采用书面形式的，或者当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。定采用书面形式的，应当采用书面形式。 （合同法第（合同法第10条）。条）。2 2、建议：建议：因因为为非非书书面面形形式式在在发发生生纠纠纷纷时时不不好好确

8、确定定责责任任，也也容容易易被被人人利利用用进进行行欺欺诈诈，订订立立合合同同应应尽尽量量采采用用书书面面形形式式。同同时时订订立立合合同同时应尽量参照合同范本，并结合具体情况订立。时应尽量参照合同范本，并结合具体情况订立。 三、注意合同条款完备性和表述准确性三、注意合同条款完备性和表述准确性 合同法第合同法第12条条规定合同的条款由当事人约定，一般包括以下条款：规定合同的条款由当事人约定，一般包括以下条款：1、当事人的名称或者姓名和住所、当事人的名称或者姓名和住所2、标标的的：应应写写全全称称，写写具具体体，使使之之特特定定化化，不不能能简简写写，品品种种，规规格格，型型号号，等级，花色等要

9、写具体等级，花色等要写具体3、数量：、数量：4、价款或者报酬：、价款或者报酬：5、质量：、质量：6、履行期限、地点和方式：、履行期限、地点和方式：7、违约责任：、违约责任：8、解决争议的方法：或审或裁、解决争议的方法：或审或裁9、其其他他条条款款：根根据据不不同同性性质质的的合合同同有有所所不不同同，如如验验收收条条款款、质质保保期期、质质保保金金、合合同同变变更更解解除除条条款款、所所有有权权保保留留、运运输输风风险险、保保密密责责任任、转转租租权权、租租赁赁物物维维修修责责任任、转转包包权权、知知识识产产权权、通通知知条条款款、适适用用法法律律、合合同同语语言言等。等。提示：表述准确性非常

10、重要，否则容易产生重大争议。提示：表述准确性非常重要，否则容易产生重大争议。四、注意合同订立程序和合同成立时间四、注意合同订立程序和合同成立时间（一）合同订立程序（一）合同订立程序 要约：要约：简单说就是希望和他人订立合同的意思表示，即简单说就是希望和他人订立合同的意思表示，即为发出缔结合同建议的行为。为发出缔结合同建议的行为。该意思表示的内容必须具体确定（具备足以使合同成立的该意思表示的内容必须具体确定（具备足以使合同成立的主主要要条条件件，而而非非全全部部条条件件。一一般般而而言言，有有标标的的物物、数数量量、价价格格即即可可以以认认为为是是具具体体确确定定。），意意思思表表示示经经受受要

11、要约约人人承承诺诺，要要约人即受该意思表示约束。受要约人是特定的。约人即受该意思表示约束。受要约人是特定的。承诺：承诺：简单说就是受要约人同意要约的意思表示。简单说就是受要约人同意要约的意思表示。要要件件：必必须须由由受受要要约约人人做做出出；须须向向要要约约人人做做出出；其其内内容容须须与与要要约约保保持持一一致致，不不能能对对要要约约进进行行实实质质性性变变更更，否否则则构构成成新新要约；要约；承诺必须在要约的有效期内作出。承诺必须在要约的有效期内作出。（二）合同的成立时间（二）合同的成立时间一一般般情情况况下下，承承诺诺生生效效的的时时间间就就是是合合同同成成立立的的时时间间。承承诺诺于

12、到达要约人时生效。于到达要约人时生效。如如果果采采用用合合同同书书形形式式订订立立合合同同的的，自自双双方方当当事事人人签签字字或或盖盖章时合同成立。但应当在合同成立之前提出。章时合同成立。但应当在合同成立之前提出。（三）特别建议（三）特别建议特特别别约约定定三三点点：第第一一，合合同同最最终终应应采采用用合合同同书书形形式式，自自双双方方签签字字盖盖章章时时合合同同成成立立。第第二二，合合同同书书中中所所作作约约定定取取代代之之前前所所有有的的往往来来文文件件。这这样样对对双双方方都都是是有有好好处处的的。第第三三，签签署署合同必须面签并核实身份。合同必须面签并核实身份。 五、注意合同成立与

13、合同生效的区别五、注意合同成立与合同生效的区别 合同的成立和合同的生效在法律上是两个概念。合同的成立和合同的生效在法律上是两个概念。n1、合同的成立是一个事实问题，而合同的生效则是一、合同的成立是一个事实问题，而合同的生效则是一n个法律判断问题。个法律判断问题。n2、合同成立并不意味着必然生效、合同成立并不意味着必然生效n3、一般情况下合同成立即生效，但法律、行政法规规、一般情况下合同成立即生效，但法律、行政法规规n定经批准、登记生效的除外。定经批准、登记生效的除外。n4、特殊情况下的生效：附期限或者附条件合同。、特殊情况下的生效：附期限或者附条件合同。没签合同就不承担法律责任吗没签合同就不承

14、担法律责任吗 缔约过失责任：在合同缔结过程中，当事人因自己的故缔约过失责任：在合同缔结过程中，当事人因自己的故意或过失，致使合同不能成立，对相信该合同为成立的相对意或过失，致使合同不能成立，对相信该合同为成立的相对人，为基于此项信赖而产生的损害，应负损害赔偿责任。人，为基于此项信赖而产生的损害，应负损害赔偿责任。 缔约过失责任的构成要件：缔约过失责任的构成要件： （1 1）当事人意思表示有瑕疵）当事人意思表示有瑕疵 （2 2）缔约的相对人误信合同会成立）缔约的相对人误信合同会成立 （3 3）合同尚未有效成立）合同尚未有效成立 （4 4）缔约当事人须有损害）缔约当事人须有损害 （5 5）缔约当事

15、人一方或双方须有故意或过失）缔约当事人一方或双方须有故意或过失 合同法合同法第第4242条：当事人在订立合同过程中有下列情形之一，条：当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给双方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：一、假借订立给双方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：一、假借订立合同，恶意进行磋商；二、故意隐瞒与订立合同有关的重要合同，恶意进行磋商；二、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；三、有其他违背诚实信用原则的行事实或者提供虚假情况；三、有其他违背诚实信用原则的行为。为。15 合同只要签了万事大吉了吗？合同只要签了万事大吉了吗？ 1 1、合同无效合同无效 合同法第52条：有下列

16、情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈/胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法的形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律/行政法规的强制性规定。 第53条：合同中下列免责条款无效： （一）造成对方人身伤害的； （二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的 16 2 2、 合同撤销权合同撤销权合同法第54条：下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的；（三）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求

17、民法院或者仲裁机构变更或者撤销。17 合同相对无效：合同相对无效： （一）重大误解（一）重大误解 一方由于自己的过错，对合同的内容发生误解。由此一方由于自己的过错，对合同的内容发生误解。由此签订了合同。签订了合同。 第一，须是当事人因为误解作出了意思表示第一，须是当事人因为误解作出了意思表示 第二，重大误解的对象应当是合同内容第二，重大误解的对象应当是合同内容 第三，误解是由于当事人自己的过错造成的。第三，误解是由于当事人自己的过错造成的。 重大误解的要件：重大误解的要件： 1、误解是当事人认识上的错误。 2、误解是当事人对合同的认识错误。 3、误解直接影响到当事人的权利和义务。 签了不该签的

18、合同就自认倒霉吗？签了不该签的合同就自认倒霉吗？18（二）显失公平（二）显失公平 一方当事人在情况紧急或缺乏经验的情况下，与对方当事一方当事人在情况紧急或缺乏经验的情况下，与对方当事人签订对自己有明显重大不利的合同。人签订对自己有明显重大不利的合同。显显失公平的要件：失公平的要件：1、合同的内容在客观上利益失衡或者不平衡。2、受有过高利益的当事人在主观上具有利用对方的故意。3、显失公平的发生时间在订立合同之时。（三）（三）欺诈、胁迫和乘人之危欺诈、胁迫和乘人之危在受欺诈、受胁迫的情况下所订立的合同，明显违背我国民法的自愿原则：一方当事人称对方处于危难之机，为谋取不正当利益迫使对方作出不真实的意

19、思表示而签订的合同，严重损害对方利益的，用于乘人之危而订立的合同。19 合同法合同法第第5555条：有下列情形之一的，撤销权消灭：条：有下列情形之一的，撤销权消灭： （一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；之日起一年内没有行使撤销权； （二）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由（二）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。合同法解释一合同法解释一第第8 8条：合同法第五十五条规定的条：合同法第五十五条规定的“一一年年”

20、为不变期间，不适用诉讼时效中止、中断或者延长为不变期间，不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定。的规定。n诉讼时效：诉讼时效：是指民事权利受到侵害的权利人在法定的时效期间内不行使权利，当时效期间届满时，权利人将失去胜诉权利，即胜诉权利归于消灭。在法律规定的诉讼时效期间内，权利人提出请求的，人民法院就强制义务人履行所承担的义务。而在法定的诉讼时效期间届满之后，权利人行使请求权的，人民法院就不再予以保护。n诉讼时效中止诉讼时效中止n诉讼时效中止是指在诉讼时效进行期间，因发生法定事由阻碍权利人行使请求权，诉讼依法暂时停止进行，并在法定事由消失之日起继续进行的情况，又称为时效的暂停。对此，我国民法通则

21、第139条予以规定：“在诉讼时效期间的最后6个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止，诉讼时效从中止时效的原因消除之日起继续计算。”n诉讼期间中断的法定事由：诉讼期间中断的法定事由：两大类：一是不可抗力，如自然灾害、军事行动等，都是当事人无法预见和克服的客观情况；二是其他阻碍权利人行使请求权的情况。n其他阻碍其他阻碍n（一）权利被侵害的无民事行为能力人、限制民事行为能力人没有法定代理人，或者法定代理人死亡、丧失代理权、丧失行为能力；n（二）继承开始后未确定继承人或者遗产管理人；n（三）权利人被义务人或者其他人控制无法主张权利；n（四）其他导致权利人不能主张权利的客观情形。n

22、诉讼时效期间的中断诉讼时效期间的中断n诉讼时效中断是指在诉讼时效期间进行中，因发生一定的法定事由，致使已经经过的时效期间统归无效，待时效中断的事由消除后，诉讼时效期间重新起算。n诉讼期间中断的法定事由：诉讼期间中断的法定事由：1、权利人提起诉讼。2、权利人主张权利。3、债务人同意履行义务。22合同无效或被撤销的法律后果？合同无效或被撤销的法律后果？合同法合同法第第5656条：无效合同或者被撤销的合同自始没条：无效合同或者被撤销的合同自始没有法律效力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，有法律效力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分有效。其他部分有效。 第第5858条：合同无效或者被撤

23、销后，因该合同取得的财条：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。任。23n合同相对性问题合同相对性问题n合同法合同法第第121121条：条：“当事人一方因第三人的原因造成当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规

24、定或者按照约定解决之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决. .”n1 1、主体的相对性；、主体的相对性；2 2、内容的相对性；、内容的相对性；3 3、责任的相对性。、责任的相对性。n如：如：a a与与b b签有合同，签有合同，a a因为因为c c的原因导致的原因导致a a对于对于b b的违约，的违约，a a应当向应当向b b承担违约责任，承担违约责任，a a与与c c的纠纷另行解决。的纠纷另行解决。24别人以我的名义请客干嘛要我买单？别人以我的名义请客干嘛要我买单？无权代理：无权代理：民法通则第民法通则第66条第条第1款规定：没有代理权、超越代理权或款规定：没有代理权、超越代理权或者代理权终

25、止后的行为，只有经过被代理人的追认，者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。行为而不作否认表示的，视为同意。 特殊形式：表见代理特殊形式：表见代理合同法合同法第第4949条条“行为人没有代理权、超越代理权或行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。理由相信

26、行为人有代理权的，该代理行为有效。”25 【案例案例】某开发商将一楼盘委托给销售代理公司销售，后双方某开发商将一楼盘委托给销售代理公司销售，后双方解除了委托合同。但该代理公司仍以开发商名义网上继续销解除了委托合同。但该代理公司仍以开发商名义网上继续销售，后代理公司蒸发，业主要求开发商承担赔偿责任。售，后代理公司蒸发，业主要求开发商承担赔偿责任。 表见代理的构成要件：表见代理的构成要件： 1 1、行为人以被代理人的名义与相对人订立合同；、行为人以被代理人的名义与相对人订立合同； 2 2、相对人与行为人之间订立的合同应当符合合同成立和有效、相对人与行为人之间订立的合同应当符合合同成立和有效的要件要

27、求；的要件要求； 3 3、客观上须有足以使相对人相信行为人具有代理情形；、客观上须有足以使相对人相信行为人具有代理情形； 4 4、相对人须有善意（不知情即是善意）无过失。、相对人须有善意（不知情即是善意）无过失。表见代理后果：表见代理后果：1 1、被代理人、被代理人因表见代理成立因表见代理成立向相对人承担责任；向相对人承担责任；2 2、给被代理人造成损失的，被代理人有权根据是否与代理人有给被代理人造成损失的，被代理人有权根据是否与代理人有委托关系、代理人是否超越代理权以及代理权是否已经终止委托关系、代理人是否超越代理权以及代理权是否已经终止等不同的情况，以及无权代理人的过错情况，依法请求无权等

28、不同的情况，以及无权代理人的过错情况，依法请求无权代理人给予相应的赔偿。代理人给予相应的赔偿。n无权代理和表见代理区别：n1、发生无权代理，纯因行为人之过失，本人并无过失行为，即行为人冒充代理人或越权代理所致，而发生表见代理，系本人过失所致，即本人的行为不仅使得行为人能以代理人的身份去与相对人实施行为，而且更主要的是足以使第三人确信行为人你能以代理人的身份去与相对人实施行为，而且更主要的是足以使第三人确信行为人已获得本人的授权，这是二者最主要的区别。2、无权代理中，相对人主观上的状态在所不问，即相对人是否知道行为人为无权代理，不影响无权代理的成立，而表见代理中，第三人必须是善意的，即其确信行为

29、人已获本人的授权，能以本人名义进行法律行为，否则不能构成表见代理。27 合同履行的法律风险合同履行的法律风险同时履行抗辩权：同时履行抗辩权： 合同法第六十六条当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。先履行抗辩权：先履行抗辩权： 合同法第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。28不安抗辩权不安抗辩权合同法第68条规定“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一

30、的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。”当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。 不安抗辩权体现了公平原则。 特别解释不安抗辩权的构成要件：特别解释不安抗辩权的构成要件：（1）合同所确定的债务合法有效；（2）双方当事人因同一双务合同互负债务且有先后原则顺序；（3）须在合同成立后对方发生财产状况恶化，且有难为给付之虞。合同法第69条：当事人依照本法第68条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当

31、担保的，中止履行的一方可以解除合同。30债务人没钱还债但还有人欠他的钱，可以债务人没钱还债但还有人欠他的钱，可以代他找第三方要钱吗？代他找第三方要钱吗？代位权代位权合同法第73条规定“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。” 代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。 设立代位权的法律目的在于保护债权。31 债权人代位权的构成要件债权人代位权的构成要件合同法解释一合同法解释一： 1、债权人对债务人的债权合法；2、债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；3、

32、债务人的债权已到期；4、债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。 专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。32债务人做笼子转移资产可以得逞吗？债务人做笼子转移资产可以得逞吗？ 撤销权撤销权 合同法第74条规定：因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。 33“明显不合理明显不合理”的理解

33、的理解n合同法解释二合同法解释二人民法院应当以交易当地一般经营者的人民法院应当以交易当地一般经营者的判断，并参考交易当时交易地的物价部门指导价或者市场判断，并参考交易当时交易地的物价部门指导价或者市场交易价，结合其他相关因素综合考虑予以确认。交易价，结合其他相关因素综合考虑予以确认。转让价格达不到交易时交易地的指导价或者市场交易价百转让价格达不到交易时交易地的指导价或者市场交易价百分之七十的，一般可以视为明显不合理的低价；对转让价分之七十的，一般可以视为明显不合理的低价；对转让价格高于当地指导价或者市场交易价百分之三十的，一般可格高于当地指导价或者市场交易价百分之三十的，一般可以视为明显不合理

34、的高价。以视为明显不合理的高价。债务人以明显不合理的高价收购他人财产，人民法院可以债务人以明显不合理的高价收购他人财产，人民法院可以根据债权人的申请，参照合同法的规定予以撤销。根据债权人的申请，参照合同法的规定予以撤销。34债权人撤销权的要件债权人撤销权的要件（1 1）债权人与债务人之间有债权债务关系；）债权人与债务人之间有债权债务关系；（2 2）债务人实施了处分财产的积极行为或者放弃债权的消）债务人实施了处分财产的积极行为或者放弃债权的消极行为；极行为；（3 3）债务人的行为须有害于债权；）债务人的行为须有害于债权；（4）债务人以及财产处分受益人的过错，主要的表现形式债务人以及财产处分受益人

35、的过错，主要的表现形式是恶意。是恶意。 合同法合同法第第7575条：撤销权自债权人知道或者应当知道撤条：撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。35合同条款约定不明确怎么履行？合同条款约定不明确怎么履行？ 合同法合同法第第6161条：合同生效后，当事人就质量、价款或者条：合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明的，可以协报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按

36、照合同有关条款或者交议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。易习惯确定。 第第6262条条“当事人就有关合同内容约定不明确，按照本法第当事人就有关合同内容约定不明确，按照本法第6161条的规定仍不能确定的，适用下列规定：条的规定仍不能确定的，适用下列规定： （一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的没有国家、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。的特定标准履行。 （二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的（二）价款或者报酬不明确的，按照

37、订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。按照规定履行。36 （三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的。在履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的。在履行义务一方所在地履行。行义务一方所在地履行。 （四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。以随时要求履行，但应当给对方必

38、要的准备时间。 （五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。行。 （六）履行费用的负担不明确的，由履行义务的一方负担。（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务的一方负担。37企业间互负债务，该谁先履行？企业间互负债务，该谁先履行？ 合同法合同法第第6666条：当事人互负债务，没有先后履行顺条：当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。

39、权拒绝其相应的履行要求。 第第6767条：当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行条：当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履一方未履行，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。其相应的履行要求。 霸王条款真的很牛吗？霸王条款真的很牛吗？ 格式合同条款格式合同条款：合同条款由当事人一方预先拟订，相对方只能对该拟订好的合同概括地表示全部同意接受或全部不予接受，而不能讨价还价的合同类型。 提供格式合同条款一方的法定义务： （1）遵循公平原则 （2）应当提

40、请当事人注意的义务 （3）给予权利、义务说明的义务 （4）免责条款无效合同法合同法第第3939条：采用格式合同订立合同的，提供格条：采用格式合同订立合同的，提供格式合同条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间式合同条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请双方注意免除的权利和义务，并采取合理的方式提请双方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。予以说明。 格式条款是当事人为了重复使用而预先拟订，并在订格式条款是当事人为了重复使用而预先拟订，并在订立合同时未与对方协商的条款。立合同时未与对方协商

41、的条款。 合同法解释二合同法解释二第第6 6条规定：提供格式条款的一方对条规定：提供格式条款的一方对格式条款中免除或限制其责任的内容，在合同订立时格式条款中免除或限制其责任的内容，在合同订立时应采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特殊应采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特殊标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明。在标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明。在诉讼中，提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义诉讼中，提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。务承担举证责任。 合同法合同法第第4040条：格式条款具有本法第条：格式条款具有本法第5252条、条、5353条规条

42、规定的情形的，或者提供格式合同条款一方免除其责任、定的情形的，或者提供格式合同条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。 合同法合同法第第4141条：对格式合同条款的理解发生争议的，条：对格式合同条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于格式条款一方的解释。格式解释的，应当作出不利于格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。签订合同中易忽视的问题签订合同中易忽

43、视的问题n1、主要合同的主体要前后一致。n2、合同涂改要盖章确认。n3、合同附件要盖章。n4、合同应加盖骑缝章。n5、合同建议保留三份以上。n6、合同文中不留空格。六、做好履行过程中的证据保留工作六、做好履行过程中的证据保留工作 （一）证据保留工作（一）证据保留工作1、完完整整地地保保存存合合同同、补补充充协协议议、备备忘忘录录、发发收收货货凭凭证证、付付款款凭凭证证、技技术术资资料料和其他所有往来函件的原件；和其他所有往来函件的原件；2、在在对对方方出出现现不不能能履履行行、不不能能完完全全履履行行合合同同时时以以书书面面的的、录录音音录录象象等等手手段段保保留留证证据据，以以便便为为将将来

44、来产产生生争争议议时时分分清清责责任任之之用用。必必要要时时采采取取公公证证方方式式保保全全证据。证据。3、特别注意己方出具文件或加盖公章需要谨慎行事。、特别注意己方出具文件或加盖公章需要谨慎行事。（二）注意抗辩权、代位权、撤销权（二）注意抗辩权、代位权、撤销权n1、先履行抗辩权（、先履行抗辩权（合同法第合同法第67条）条）2、同时履行抗辩权（第、同时履行抗辩权（第66条）条）n3、不安抗辩权、不安抗辩权（第（第68条）条）4、代位权（第、代位权（第73条）条）n5、撤销权（第、撤销权（第74条）条）七、合同的变更和转让有关问题七、合同的变更和转让有关问题1、协商一致可以变更合同协商一致可以变

45、更合同n2、债权人可以转让合同权利，但应当通知债务人。、债权人可以转让合同权利，但应当通知债务人。n3、债务人转移合同义务给第三人应当经债权人同意。、债务人转移合同义务给第三人应当经债权人同意。n4、当当事事人人一一方方可可以以将将权权利利义义务务一一并并转转让让，但但应应经经对对方方同意。同意。八、合同的终止情形、程序和效力八、合同的终止情形、程序和效力n（一）终止情形：（一）终止情形：n1、合同履行完毕、合同履行完毕n2、合同的解除、合同的解除n3、债务相互抵销、债务相互抵销n4、债务人依法将标的物提存、债务人依法将标的物提存n5、债权人免除债务；、债权人免除债务；n6、债权债务同归于一人

46、（即混同）、债权债务同归于一人（即混同）n7、法律规定或者当事人约定终止的其它情形。、法律规定或者当事人约定终止的其它情形。n（二）合同的解除（二）合同的解除注意注意：只有有效合同才谈得到解除，无效合同没有解除的概念：只有有效合同才谈得到解除，无效合同没有解除的概念合同解除的法定情形：合同解除的法定情形：双方协议解除合同和单方行使解除权双方协议解除合同和单方行使解除权单方行使解除权包括法定解除权和约定解除权。单方行使解除权包括法定解除权和约定解除权。1.法定解除权法定解除权因不可抗力致使不能实现合同目的。因不可抗力致使不能实现合同目的。在在履履行行期期限限届届满满之之前前，当当事事人人一一方方

47、明明确确表表示示或或者者以以自自己己的的行行为表明不履行主要债务；为表明不履行主要债务；当当事事人人一一方方迟迟延延履履行行主主要要债债务务，经经催催告告后后在在合合理理期期限限内内仍仍未未履行；履行；当当事事人人一一方方迟迟延延履履行行债债务务或或者者有有其其他他违违约约行行为为致致使使不不能能实实现现合同目的；合同目的；法律规定的其他情形。法律规定的其他情形。2、约定解除权、约定解除权合合同同双双方方当当事事人人在在合合同同订订立立时时预预先先规规定定合合同同解解除除的的条条件件，当条件成就时，合同当事人一方即可行使解除权。当条件成就时，合同当事人一方即可行使解除权。3、解除权的行使方法、

48、解除权的行使方法（1）一方行使解除权解除合同）一方行使解除权解除合同,必须通知另一方当事人。必须通知另一方当事人。（2）法法律律、行行政政法法规规规规定定解解除除合合同同应应当当遵遵循循特特别别程程序序的的，应应当当依依照照规规定定办办理理批批准准、登登记记等等特特别别手手续续，否否则则不不发发生生解解除的效力。除的效力。47九、正确认识违约责任的承担问题九、正确认识违约责任的承担问题合同可以像废纸一样撕毁吗？合同可以像废纸一样撕毁吗？ 违约责任违约责任合同法第107条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应该承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失的违约责任。” 违约责任的

49、归责原则 应主要考虑违约的结果是否因违约方的行为造成，而不考虑违约方的故意或者过失。也就是说，违约方不履行合同义务，不管其主观是否有过错均应承担违约责任。 违约行为形态及其责任违约行为形态及其责任 所所谓谓违违约约行行为为形形态态，是是根根据据违违约约行行为为违违反反义义务务的的性性质质、特特点而对违约行为做出的分类。点而对违约行为做出的分类。一一般般说说来来，可可以以根根据据履履行行期期限限是是否否到到来来而而将将违违约约行行为为区区分分为为预期违约和实际违约预期违约和实际违约两种类型两种类型1、预期违约、预期违约预期违约，是指在合同履行期限到来之前，当事人一方预期违约，是指在合同履行期限到

50、来之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同的行为，又称为明确表示或者以自己的行为表明不履行合同的行为，又称为毁约行为。毁约行为。合同法第合同法第108条明确规定：当事人一方明确表示或者条明确规定：当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。届满之前要求其承担违约责任。2、实际违约、实际违约在履行期限到来之后，当事人不履行或不完全履行合同在履行期限到来之后，当事人不履行或不完全履行合同义务，都将构成实际违约。实际违约行为包括以下几种：义务，都将构成实际违约。实际违约行为包括

51、以下几种：（1）拒绝履行）拒绝履行（2）迟延履行）迟延履行（3）瑕疵履行）瑕疵履行（4）不适当履行）不适当履行50 3 3、承担违约责任的具体形式、承担违约责任的具体形式 （1）实际履行 违约方不履行合同时，相对方请求违约方继续履行合同债务。 （2）采取补救措施 修理、更换、重作、退货、返还应减少的价款或者报酬 （3）赔偿损失51（4）违约金 合同法第114条：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求

52、人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。52n合同法解释二合同法解释二第第28条条：当事人依照合同法第114条第2款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。n第第29条条：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。n当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第114条第2款

53、规定的“过分高于造成的损失。53（5 5）定金）定金合同法第115条：当事人可以依照中华人民共和国担保法约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。54 4 4、不可抗力、不可抗力 合同法第117条：因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。 本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。5、树立诉讼时效意识、树立诉讼时效意识1、自知道或者应当知

54、道权利被侵害之日起两年。2、诉讼时效可以中断，重新计算。6 6、争议解决方式：诉讼、仲裁的区别、争议解决方式：诉讼、仲裁的区别n第一，性质不同。第一，性质不同。诉讼审判是国家司法权的体现；仲裁则是带有民间性的居中裁决，是私权处分权的授予。仲裁机构只享有权利，不享有权力。n第二，受案范围不同。第二，受案范围不同。诉讼对一切因私权发生的纠纷均可受理；仲裁只能受理当事人有处分权的私权的争议。n第三，受案的方式不同。第三，受案的方式不同。诉讼中只要一方当事人起诉合法就受理；仲裁必须有双方当事人事前或事后达成的仲裁协议才能受理。n第四，案件的管辖不同。诉讼有地域、级别和专属的强制性管辖；仲裁无级别和地域

55、、专属的限制，实施协议管辖。n第五，审级制度不同。诉讼实行四级二审终审、一般两审终审，还可以申请再审；仲裁实行一裁终结。n第六，仲裁员和法官来源、形成不同。诉讼实行法官专职化，由人大任命，实行任命制；仲裁员实行兼职，由各仲裁机构根据仲裁法规定的条件从有关方面进行聘任，聘任条件较高，专业性较强，体现了专案专办。n第七，审判庭组成不同。诉讼由法院指定审判庭和组成人员，审判权由法院行使，有的案件还要交审判委员会讨论；仲裁由当事人选定仲裁庭人员，其中也有因当事人意见不一致而由仲裁委员会主任指定的情形，还有的是当事人不选时才指定，裁决权由仲裁庭行使。个别疑难案件不排除仲裁委专家委员会进行讨论，但形成的意

56、见仅供仲裁庭参考。n第四，案件的管辖不同。诉讼有地域、级别和专属的强制性管辖；仲裁无级别和地域、专属的限制，实施协议管辖。n第五，审级制度不同。诉讼实行四级二审终审、一般两审终审，还可以申请再审；仲裁实行一裁终结。n第六，仲裁员和法官来源、形成不同。诉讼实行法官专职化，由人大任命，实行任命制；仲裁员实行兼职，由各仲裁机构根据仲裁法规定的条件从有关方面进行聘任，聘任条件较高，专业性较强，体现了专案专办。n第七，审判庭组成不同。诉讼由法院指定审判庭和组成人员，审判权由法院行使，有的案件还要交审判委员会讨论；仲裁由当事人选定仲裁庭人员，其中也有因当事人意见不一致而由仲裁委员会主任指定的情形，还有的是

57、当事人不选时才指定，裁决权由仲裁庭行使。个别疑难案件不排除仲裁委专家委员会进行讨论，但形成的意见仅供仲裁庭参考。n第八，审理的方式不同。诉讼案件一般应当公开审理，允许旁听、采访。只有涉及隐私、商业秘密、国家机密和离婚案件中当事人申请不公开审理的除外；仲裁不公开审理，不允许旁听，只有经双方当事人协议公开的除外。n第九，强制力不同。诉讼可以传呼证人，追加当事人，可直接保全证据和财产，法院可强制执行生效的裁判文书；仲裁不能传呼证人，追加当事人，证据和财产保全通过法院进行。一方当事人不履行裁决，另一方当事人依法向人民法院申请强制执行。n第十，监督的方式不同。法院内部有审判委员会、上级法院监督，外部有人

58、大、检察机关、社会大众、新闻舆论的监督；仲裁内部由中国仲裁协会监督，外部则由法院监督。n第八，审理的方式不同。诉讼案件一般应当公开审理，允许旁听、采访。只有涉及隐私、商业秘密、国家机密和离婚案件中当事人申请不公开审理的除外；仲裁不公开审理，不允许旁听，只有经双方当事人协议公开的除外。n第九，强制力不同。诉讼可以传呼证人，追加当事人，可直接保全证据和财产，法院可强制执行生效的裁判文书；仲裁不能传呼证人，追加当事人，证据和财产保全通过法院进行。一方当事人不履行裁决，另一方当事人依法向人民法院申请强制执行。n第十，监督的方式不同。法院内部有审判委员会、上级法院监督，外部有人大、检察机关、社会大众、新闻舆论的监督；仲裁内部由中国仲裁协会监督，外部则由法院监督。n注意事项：n1、争议解决条款的约定只能是或审或裁，不能出现二者均选的情形。n2、选择仲裁，要写明仲裁机构名称、仲裁地点、仲裁规则，救济途径只有撤销或申请不予执行。n3、选择诉讼，要写明受案的法院。原告所在地、被告所在地、合同履行地、合同签订地、标的物所在地有管辖权的法院，救济途径可通过上诉、申请再审等获得。n特别提示：建议优先选择我方所在地法院解决争议。