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1、1 5 6 【法的纵向冲突(上位法高于下位法)】【法的横向冲突】同一机关制订新的与旧的冲突按新的特别的与一般的冲突按特别新的一般与旧的特别冲突不按新也不按特别,谁制订谁裁决不同机关制订地方法规与部门规章冲突国务院认为应适用地方法规,国务院裁决国务院认为应当适用部门规章,提请全国人大常委会裁决A部门规章与 B部门规章冲突国务院裁决部门规章与地方政府规章冲突7 行政法规、地方性法规的备案:行政法规报 全国人大省级地方法规报 全国人大 +国务院设区的市、自治州地方法规报 全国人大 +国务院自治州县的自治条例和单行条例报 全国人大 +国务院部门规章报 国务院地方性法规地方政府规章宪法法律行政法规部门规
2、章名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 1 页,共 38 页 - - - - - - - - - 2 2 地方政府规章报 国务院 +同级人大设区的市、自治州的地方政府规章报 省人大 +省政府7 法的形式(立法机关立法、行政立法、地方立法):法的形式制订机关名称规律宪法全国人大法律全国人大及常委会XX法行政法规国务院XX条例地方法规省级、设区的市级人大及常委会部门规章国务院各部委XX规定、办法、实施细则地方政府规章省级、设区的市级政府法律,无需备案。行政法规,在全国人大常委会
3、备案。地方法规、民族自治条例单行条例,在全国人大常委会+国务院备案。部门规章、地方政府规章,在国务院备案。9 法的形式制订机关名称规律宪法全国人大法律全国人大及常委会XX法行政法规国务院XX条例地方法规省级人大及常委会设区的市人大及常委会自治条例、单行条例自治区人大自治州、自治县人大部门规章国务院各部委XX规定、办法、实施细则地方政府规章省、自治区、直辖市、设区的市政府11 【法人资格的取得】成立之日取得:行政法人不需要办理登记的事业法人和社团法人核准登记后取得:企业法人需要办理登记的事业法人和社团法人19 【物权的种类】甲( 占、用、益、处) 乙(占、用、益)丙(“优先受偿权”)名师资料总结
4、 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 2 页,共 38 页 - - - - - - - - - 3 所有权对自己的物的权利,含占有、使用、收益、处分四项权能用益物权对他人的物的占有、使用、收益权建设用地使用权、地役权、宅基地使用权、土地承包经营权担保物权对他人的物的优先受偿权抵押权、质权、留置权21 22 【物权效力】不动产物权登记生效主义自登记时生效,不登记不发生物权效力例外 1:地役权登记对抗主义自地役权合同生效时设立,可以不登记。但未经登记不得对抗善意第三人例外 2:依法属于国家
5、所有自然资源可以不作所有权登记动产物权交付主义自交付时生效例外:机动车、船舶、航空器、企业动产登记对抗主义自交付时生效。但未经登记不得对抗善意第三人22 需役地及需役地的用益特权转让时:受让人同时享有地役权供役地及供役地的用益特权转让时:地役权对做受让人具有约束力24 脱落、坠落推定过错责任建筑物所有人、 管理人或使用人倒塌无过错责任建设单位与施工单位连带名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 3 页,共 38 页 - - - - - - - - - 4 4 (因其他责任人原
6、因造成)其他责任人抛掷公平责任可能加害的建筑物使用人31 【知识产权的类型比较】保护对象保护期限起点展期著作权文教、艺术、软件作品自然人:作者死后 50年;单位:首次发表后 50年作品完成日不予展期专利权工业发明创造发明 20年,实用新型、外观设计 10 年申请日不予展期商标权服务商标、商品商标10 年核准注册日可以展期36 【保证合同约定不明】有约定的无约定或约定不明的保证方式按约定按照连带责任保证保证期间按照主合同履行期限届满起6 个月保证范围按照全部债务(主债权 +利息+违约金、损害赔偿金 +实现债权的费用)36 38 【施工中常见的担保种类】(4 类)种类主体间关系保证内容施工投标保证
7、投标人向招标人提投标人为自己的有效投标行为担名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 4 页,共 38 页 - - - - - - - - - 5 金供(乙向甲)保履约保证金中标人向招标人提供(乙向甲)保证施工合同顺利履行工程款支付担保招标人向中标人提供(甲向乙)保证按照合同约定支付工程款预付款担保承包人向发包人提供(乙向甲)避免承包人拿到预付款后跑路或挪用39 【抵押权的设立】不动产抵押权登记设立主义自登记时设立,不登记不设立(重复抵押的,按登记顺序)动产抵押权合同设立主义自
8、抵押合同生效时设立, 无须登记(重复抵押的, 按合同生效顺序)例外:机动车、船舶、航空器、企业动产的抵押权登记对抗主义自抵押合同生效时设立, 可以不登记。但未经登记不得对抗善意第三人40 【担保方式比较】人的担保保证第三人提供物的担保抵押可能是债务人本人,也可能是第三人提供不转移占有质押转移占有留置债务人本人提供转移占有金钱担保定金转移占有41 不动产动产权利抵押权质权留置权名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 5 页,共 38 页 - - - - - - - - - 6
9、6 46 【民事责任、行政责任、刑罚种类】民事责任(民民)违约责任继续履行;采取补救措施;赔偿损失;违约金;定金侵权责任停止侵害;排除妨碍;消除危险;返还财产;恢复原状;修理、重做、更换;消除影响恢复名誉;赔礼道歉行政责任行政处罚(官民)警告;罚款;没收违法所得;责令停产停业;暂扣或吊销许可证;取消投标资格行政处分(官官)警告;记过;记大过;降级;撤职;开除刑事责任(国家罪犯)主刑管制;拘役;有期徒刑;无期徒刑;死刑附加刑罚金;剥夺政治权利;没收财产;驱逐出境46 【民事责任、行政责任、刑罚种类】民事责任(民民)违约责任继续履行;采取补救措施;赔偿损失;违约金;定金侵权责任停止侵害;排除妨碍;
10、消除危险;返还财产;恢复原状;修理、重做、更换;消除影响恢复名誉;赔礼道歉行政责任行政处罚(官民)警告;罚款;没收违法所得;责令停产停业;暂扣或吊销许可证;取消投标资格名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 6 页,共 38 页 - - - - - - - - - 7 行政处分(官官)警告;记过;记大过;降级;撤职;开除刑事责任(国家罪犯)主刑管制;拘役;有期徒刑;无期徒刑;死刑附加刑罚金;剥夺政治权利;没收财产;驱逐出境47 【重点区分三对概念】行政处罚(违法)刑罚(犯罪)
11、拘留拘役罚款罚金没收违法所得没收(合法)财产51 【施工许可证的适用范围(房屋建筑、市政基础设施)】不需要领取施工许可证的工程不适用建筑法抢险救灾工程不适用建筑法,开工自然不需要经过行政机关审批临时建筑农民自建低层住宅适用建筑法但不领取施工许可证小型工程建筑面积 300m2或投资额 30 万元应办理开工报告的工程由国务院另行规定其范围、权限、程序军用房屋建筑是否实行施工许可由国务院和中央军委另行商定53 【施工许可证与开工报告的对比】施工许可证开工报告(官民)管理机关县级以上建设行政主管按国务院规定的名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - -
12、- - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 7 页,共 38 页 - - - - - - - - - 8 8 部门权限和程序适用范围小型工程不需要领取开工期限领证后 3 个月内获批后 6 个月内不能按期开工申请延期,延期以两次为限,每次不超过3 个月不予延期开工后在建项目停工1年,报告后即可复工停工、复工应报告(无核验程序)1 年,核验后方可复工53 范围+规模,两条件同时具备才需要招标范围规模情况 1:总投资 3000万元(要考察单项合同额)情况 2:总投资 3000万(不考察单项合同额)公用事业 +基础设施施工200 万勘察、设计、施工、监理、重要材料设备采购,不论单
13、项合同额大小,全部需要招标全部或部分使用国有资金重要设备材料采购 100万外国政府、国际组织援建勘察、设计、监理 50万54 56 【资金落实的标准】工期超过 1 年工程合同价 30% 工期不到 1 年工程合同价 50% 暂定 62 【专业工程分包与劳务作业分包的比较】专业工程分包(专业承包资质, 36 个类别)劳务作业分包(施工劳务资质,不再设类别和等级)相同点:应分包给有相应资质的分包单位总承包合同约定或建设单位事先认可不需要建设单位认可主体结构不得进行专业分包主体结构中的劳务作业可以全部分包专业分包单位不得再进行专业分包专业分包单位可以将劳务作业全部再分包建设工程规划许可证建设用地规划许
14、可证划拔:先领证,再领地出让:先领地,再领证城镇用地名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 8 页,共 38 页 - - - - - - - - - 9 63 【资质申请】适用首次申请资质新建企业首次提出资质申请(不考核业绩,按最低资质等级核定)资质续期资质有效期满资质变更企业名称、地址、注册资本、法定代表人变更资质升级符合相应资质条件,扩大承接业务范围(有 12 种法定的信用不良行为之一的,1 年内不予批准)资质增项65 【资质的撤回、撤销、吊销、注销】撤回(可以重新核定)
15、合法取得后,不再具备相应资质条件撤销原本不具备相应资质条件而非法取得吊销合法取得后,因违法而受到吊销处罚注销被撤销、吊销、关闭后,或有效期到期后未及时办理续期手续,为确保证书失效而办理注销手续70 74 83 【挂靠、转包违法分的处罚】挂靠、超越资质:责令改正、没收违法所得、并处罚款(合同价2% 4% ); 2 年 2次的,可以责令停业整顿;2 年 3 次的,降低资质等级;情节严重的,吊销资质证书。转包、违法分包:责令改正、没收违法所得、并处罚款(合同价0.5%1% ); 2 年2 次的,可以责令停业整顿;2 年 3 次的,降低资质等级; 情节严重的, 吊销资质证书。挂靠、转包、违法分包,造成
16、工程损失的,对建设单位负连带责任。注册建造师概念:通过考核或考试资格证书,注册注册证书和执业印章名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 9 页,共 38 页 - - - - - - - - - 10 10 84 施工许可证开工报告(官民)管理机关县级以上建设行政主管部门按国务院规定的权限和程序适用范围小型工程不需要领取开工期限领证后 3 个月内获批后 6 个月内不能按期开工申请延期,延期以两次为限,每次不超过3 个月不予延期开工后在建项目停工1 年,报告后即可复工停工、复工应
17、报告(无核验程序)1 年,核验后方可复工84 【豁免招标与豁免公开招标的区分】招标直接发包公开招标邀请招标1、涉及国家秘密、国家安全、抢险救灾而不适宜招标的;1、涉及国家秘密、国家安全、抢险救灾,适宜招标而不适宜公开招标的;2、以工代赈的;2、受自然地域环境限制,只有少量潜在投标人可供选择的;3、 施工主要技术采用不可替代的专利或专有技术(只有一家能做)3、项目技术复杂或有特殊要求,只有少量潜在投标人可供选择的;4、 已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法能自行建设;4、采用公开招标方式的费用占项目合同金额的比例过大。5、采购人依法能够自行建设;注意批准机关:国家重点项目:国家发改委批准省
18、重点项目:省政府批准6、 在建工程追加的附属小型工程或者主体加层工程,原中标人仍具备承包能力,并且其他人承担将影响施工或者功能配套要求。89 名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 10 页,共 38 页 - - - - - - - - - 11 91 【拒收(不予受理)、否决投标(废标)、要求澄清说明的区分】拒收(当场就能发现)否决投标(当场不能发现)(重大偏差)要求澄清、说明(细微偏差)逾期送达的投标文件未经投标单位盖章和单位负责人签字含义不明确的内容未送达指定地点的投标
19、联合体没有提交共同投标协议明显的文字计算错误未密封的投标人不符合国家或者招标文件规定的资格条件未通过资格预审的同一投标人提交两个以上不同的投标文件或者投标报价, 但招标文件要求提交备选投标的除外投标报价低于成本或者高于招标文件设定的最高投标限价投标文件没有对招标文件的实质性要求和条件作出响应投标人有串通投标、 弄虚作假、行贿等违法行为92 招标文件投标文件招标公告或投标邀请书投标函(及附录)投标人须知法定代表人身份证明或授权委托书评标办法联合体协议书【开标、评标】开标 应掌握四个要点:开标时间与投标截止时间是同一时间;有权检查投标文件密封情况的人:投标人、投标人推选的代表或公证人员;唱标;投标
20、人对开标有异议的,应当当场提出,招标人当场答复。评标 委员会应掌握六个要点:至少 5 人(由招标人代表与技术、经济专家两部分组成);单数;不得与投标人有利害关系,也不得是监管部门人员;专家不少于2/3 ;专家随机抽取,招标人代表直接确定;定标前名单应保密。名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 11 页,共 38 页 - - - - - - - - - 12 12 合同条款及格式投标保证金工程量清单已标价工程量清单技术标准和要求施工组织设计投标文件格式项目管理机构拟分包项目情
21、况表资格审查资料94 98 【法定时间要求】招标人发出(第一份)招标文件提交投标文件截止时间20日前招标人发售资格预审、招标文件5 日招标人澄清、修改招标文件提交投标文件截止时间15日前中标候选人公示3 日签订合同发出中标通知书后30日98 98 【投标人异议程序和投诉程序】四件事情两步走,其他事情一步走对资格预审文件提出异议至迟在提交资格预审文件截止时间 2日前(若招标人澄清,则 3 日前)招标人收到异议后 3 日内答复,答复前暂停招投标活动招标人不答复,或投标人对招标人答复不服的,可以向招标办投诉对招标文件提出异议至迟在提交投标文件截止时间 10 日前(若招标人澄清, 则招标人收到异议后
22、3 日内答复,答复前暂停招投标先定标,再报告, (监督部门审查并确认招标情况合法后)再发中标通知,招标人应当自确定中标人之日起15 日内,向监督部门提交招标投标情况书面报告。投标保证金金额:(1)招标投标法实施条例规定,招标人在招标文件中要求投标人提交投标保证金的,投标保证金不得超过招标项目估算价 的 2% 。投标保证金有效期应当与投标有效期一致。(2)2013 年经修改后发布的 工程建设项目施工招标投标办法进一步规定,投标保证金不得超过招标项目估算价 的 2% ,但最高不得超过80 万元人民币。投标人应当按照招标文件要求的方式和金额,将投标保证金随投标文件提交给招标人或其委托的招标代理机构。
23、名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 12 页,共 38 页 - - - - - - - - - 13 15 日前)活动对开标提出异议开标现场当场提出招标人当场回复并书面记录对评标结果提出异议中标候选人公示期间招标人收到异议后 3 日内答复,答复前暂停招投标活动其他事项知道或应当知道该违法事实之日起10日内直接向招标办投诉暂定 112 112 114 116 【发包的法定要求】直接发包:应发包给有相应资质的单位;招标发包:应发包给依法中标的单位。【发承包的禁止性规定】发包有
24、 2 个禁止: 禁止肢解发包(何谓肢解?设计以单项工程为最小发包单位;施工以单位工程作为最小发包单位);禁止发包给不具有相应资质条件的单位;承包有 2 个禁止: 禁止挂靠和被挂靠;禁止无资质或超越资质等级承担项目;分包有4 个禁止: 禁止分包给不具备相应资质条件的单位;禁止擅自分包(未经建设单位认可);禁止主体结构分包;禁止分包再分包。【建筑工程施工转包违法分包行为认定查处】违法发包 ,是指建设单位将工程发包给不具有相应资质条件的单位或个人,或者肢解发包等违反法律法规规定的行为。转包 ,是指施工单位承包工程后,不履行合同约定的责任和义务,将其承包的全部工程或者将其承包的全部工程肢解后以分包的名
25、义分别转给其他单位或个人施工的行为。违法分包 ,是指施工单位承包工程后违反法律法规规定或者施工合同关于工程分包的约定,把单位工程或分部分项工程分包给其他单位或个人施工的行为。挂靠 ,是指单位或个人以其他有资质的施工单位的名义,承揽工程的行为。名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 13 页,共 38 页 - - - - - - - - - 14 14 【诚信行为网上公示】施工中的行政处罚招投标处理决定7 日上网20 个工作日上网6 个月 3 年(整改有实效的,经省级建设行政主
26、管部门批准可以缩短,最短不得少于 3 个月)6 个月(取消招标投标资质资格 6 个月, 从其期限)123 【建设工程合同订立过程的特殊性】招标公告、招标文件要约邀请投标文件要约中标通知书承诺127 【施工合同工期纠纷】实际工期 =竣工日 - 开工日 - 业主指令施工暂停天数- 工期顺延天数管理、实务教材:施工合同示范文本(2013)中对竣工日的约定:工程经竣工验收合格的,以承包人提交竣工验收申请报告之日为实际竣工日期;因发包人原因, 未在监理人收到承包人提交的竣工验收申请报告42 天内完成竣工验收,或完成竣工验收不予签发工程接收证书的,(也)以提交竣工验收申请报告的日期为实际竣工日期; 工程未
27、经竣工验收,发包人擅自使用的,以转移占有工程之日为实际竣工日期。法规教材: 最高法院司法解释对竣工日的认定:建设工程经竣工验收合格的,以竣工验收合格之日为竣工日期;承包人已经提交竣工验收报告,发包人拖延验收的,以承包人提交验收报告之日为竣工日期;建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用的,以转移占有建设工程之日为竣工日期。两者关系:合同对竣工日认定方法有约定的,按约定;没有约定或约定不明,发生争议起诉的,按解释。1)要约到达受要约人时生效,但投标文件 并非送达招标人时生效,而是自投标截止时生效;2)承诺到达要约人时生效,但中标通知书 并非送达中标人时生效,而是发出时就生效;3)承诺生效时合同成立,
28、但建设工程合同 为法律规定应当采用书面形式的合同,因此,发出中标通知书时合同不成立,而是自双方签订合同书时合同才成立。【要约 - 承诺规则】要约:包含的交易条件完整充分,(无需对方补充),足以使合同成立。要约邀请:包含的交易条件不完整不充分,(需对方补充,否则)不足以使合同成立。承诺:不改变不增加不补充任何新的实质交易条件(否则为新要约)。名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 14 页,共 38 页 - - - - - - - - - 15 129 130 欠款就高不就低有
29、约定按约定;无约定按贷款利息。垫资就低不就高有约定的按约定, 高于贷款利率部分不支持, 低于贷款利率的部分支持;无约定的,不予支持。130 中华人民共和国合同法:第六十一条合同生效后,当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的,可以协议补充; 不能达成补充协议的,按照合同有关条款或者交易习惯确定。第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确,依照本法第六十一条的规定仍不能确定的,适用下列规定:(一)质量要求不明确的,按照国家标准、行业标准履行;没有国家标准、行业标准的,按照通常标准或者符合合同目的特定标准履行。(二)价款或者报酬不明确的,按照订立合同时履行地的市场价格履行;
30、依法应当执行政府定价或者政府指导价的,按照规定履行。(三) 履行地点不明确,给付货币的,在接受货币一方所在地履行;交付不动产的, 在不动产所在地履行;其他标的, 在履行义务一方所在地履行。(四)履行期限不明确的,债务人可以随时履行,债权人也可以随时要求履行,但应当给对方必要的准备时间。(五)履行方式不明确的,按照有利于实现合同目的的方式履行。(六)履行费用的负担不明确的,由履行义务一方负担。名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 15 页,共 38 页 - - - - - -
31、 - - - 16 16 131 132 【损失赔偿范围与被违约方减损义务】赔偿损失 =直接损失 +可得利益(间接损失)违约方订立时的合理预见范围135 136 效力待定合同的类型:类型有效的条件备注限制行为能力人订立的合同(1) 经法定代理人追认;(2)纯获利益的合同;(3)与其年龄、智力、精神状况相适应而订立的合同。相对人可以催告法定代理人/ 被代理人在 1 个月内予以追认。被代理人未作表示的,视为拒绝追认。合同被追认之前,善意相对人有撤销的权利。撤无权代理人订销应当以通知的方式作出。无权代理人订立的合同(1)经被代理人追认;(2)表见代理。无权处分合同(1)经权利人追认;(2)无处分权的
32、人订立合同后取得处分权。136 【住宅优先受偿权】买房自住人承包人工程实际支出抵押权人其他债权(承包人损失)注: 此实际支出,为已经物化为工程的支出,包括垫资、管理费,不包括质量保证金、欠款利息(机会成本损失)和违约金。【合同解除(取消交易、退钱退货】法定解除 (符合法定条件):通知到达 对方时,合同即解除。协商解除 (不符合法定条件):只有对方同意 时,合同才能解除。名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 16 页,共 38 页 - - - - - - - - - 17 合
33、同效力类型特征具体事由无效合同违法欺诈胁迫,损害国家利益恶意串通,损害集体或他人利益以合法形式掩盖非法目的损害社会公共利益违反法律、行政法规强制性规定可变更可撤销合同(1 年内行使撤销权,向法院或仲裁机构申请)违心重大误解显失公平欺诈、胁迫乘人之危效力待定合同(1 个月追认,无追认视为拒绝)无交易资格(自然人)超越民事行为能力订立无权代理无权处分139 140 141 违约责任的免除:【约定免责】 合同中有约定免除责任的情形时,依照约定。注:( 1)造成对方人身伤害的免责条款无效;(2)故意或重大过失造成对方财产损失的免责条款无效。【法定免责】 因不可抗力不能履行合同的,根据影响, 全部或部分
34、免责。但当事人迟延履行后发生不可抗力的,不能免除责任。【合同解除(取消交易、退钱退货】法定解除(符合法定条件):通知到达 对方时,合同即解除。协商解除(不符合法定条件):只有对方同意 时,合同才能解除。原理:(1)交易自由原则:任何时候,只要双方同意都可以自由订立、变更交易,也可以取消交易;(2)鼓励交易原则:只有在对方违约行为或不可抗力原因(不能是自己原因)导致交易无法继续进行或交易变得毫无意义时,才允许单方面取消交易。(3)鼓励交易原则:如对方违约对交易的损害,可以通过补救措施继续实现交易目的,或通过违约责任填补受害人的利益损失,则不支持单方面取消交易。定金与订金区别: 定金: 是指当事人
35、约定由一方向对方给付的,作为债权担保的一定数额的货币,它属于一种法律上的担保方式,目的在于促使债务人履行债务,保障债权人的债权得以实现。订金 :目前我国法律没有明确规定,它不具备定金所具有的担保性质,可视为“预付款”,当合同不能履行时,除不可抗力外,应名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 17 页,共 38 页 - - - - - - - - - 18 18 141 142 143 【民事合同与劳动合同的区分】民事合同劳动合同宗旨合同自由,国家被动干预合同不自由,国家主动干
36、预平等保护强调保护劳动者合同形式灵活必须书面合同效力有效、无效、可撤销、效力待定有效、无效(无效力待定)合同变更协商一致协商一致合同解除权双方平等行使劳动者辞职自由,单位非法定事由不得辞退劳【违约责任的免除】约定免责: 合同中有约定免除责任的情形时,依照约定。注:( 1)造成对方 人身伤害 的免责条款无效;(2)故意或重大过失造成对方财产损失 的免责条款无效。法定免责: 因不可抗力不能履行合同的,根据影响,全部或部分免责。但当事人迟延履行后发生不可抗力的,不能免除责任。名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理
37、 - - - - - - - 第 18 页,共 38 页 - - - - - - - - - 19 动者缔约过失责任有无(无缔约过失责任)违约责任制度有国家一般不承认,两个例外合同担保制度有禁止一切担保143 【劳动合同条款】应当约定不能不约定可以约定可以不约定劳动合同期试用期工作内容和工作地点培训工作时间和休息休假保守秘密劳动报酬福利待遇社会保险补充保险劳动保护、劳动条件和职业危害防护144 【“应当订立”与“视为订立”无固定期限劳动合同的区分】法定情形法律后果协商订立应当订立劳动者在该用人单位连续工作满十年的用人单位违反规定,不与劳动者订立无固定期限劳动合同的,自应当订立之日起向劳动者支付
38、双倍工资用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时,劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的已连续订立二次固定期限劳动合同,续订劳动合同的视为订立用人单位自用工之日起满1 年不与劳动者订立书面劳动合同的145 【试用期条款】1 个月2 个月6个月不得约定试用期试用期名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 19 页,共 38 页 - - - - - - - - - 20 20 148 149 【用人单位辞退劳动者】随时解除(劳动者有过错)预
39、告解除(劳动者无过错)试用期被证明不符合录用条件患病或非因工负伤,医疗期满不能从事原工作,也不能从事另外工作严重违反单位规章制度严重失职,营私舞弊,给单位利益造成重大损害不能胜任工作,经培训或调岗仍不能胜任与其他单位同时建立劳动关系,拒不改正客观情况发生重大变化致使劳动合同无法履行,经协商仍不能变更劳动合同内容。以欺诈胁迫手段或趁人之危与单位订立劳动合同被追究刑事责任150 3个月1 年3 年合同期同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。(1) 以完成一定工作任务为期限的劳动合同;(2) 劳动合同期限不满三个月的;(3) 非全日制用工合同不得约定试用期。试用期包含在劳动合同期限内。(若刚好
40、 1 年可约定2 个月)劳动合同仅约定试用期的,试用期不成立,该期限为劳动合同期限。试用期工资不得低于:(1)本单位同岗位最低档工资80% 或者 (2)劳动合同约定工资的 80% ,并(3)不得低于用人单位所在地的最低工资标准。劳动者辞职分提前通知解除(预告解除)、随时通知解除和无通知解除三种形式。【预告解除】是指用人单位无过错时,劳动者解除劳动合同应提前30 日以书面形式通知单位(试用期内应提前3 日通知),并且无经济补偿。【随时通知解除】是指在用人单位有法定过错行为、侵害劳动者权益的六种情况下,允许劳动者行使随时解除权,并且可以主张经济补偿。【无通知解除】 指的是如果用人单位以暴力、威胁或
41、者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动,或用人单位违章指挥强令冒险作业危及劳动者人身安全的, 劳动者可以立即解除劳动合同,不需事先告知用人单位。劳动者并可以主张经济补偿。名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 20 页,共 38 页 - - - - - - - - - 21 【用人单位不得解除与优先留用的区分】不得预告解除或经济性裁员(劳动者极度弱势)经济性裁员时应当优先留用(劳动者并不弱势)职业危害作业劳动者未做离岗体检的长期劳动合同在本单位因工负伤或患上职业病,丧失劳动能
42、力无固定期限劳动合同患病或非因工负伤,在医疗期内家庭无其他就业人员, 有需要扶养的老人或未成年人女职工在孕期、产期、哺乳期在本单位连续工作满15 年,且距退休年龄不到 5 年151 【劳动合同解除】劳动合同解除协商解除劳动者先提出无经济补偿单位先提出有经济补偿劳动者辞职单位无过错预告解除,无经济补偿单位有过错随时通知解除或无通知解除,有经济补偿单位辞退劳动者劳动者无过错预告解除,支付经济补偿劳动者有过错随时解除,无需支付经济补偿经济性裁员支付经济补偿160 【女职工和未成年人劳动保护】矿山井下4 级强度劳动3 级强度劳动延长工作时间夜班劳动高处低温冷水有毒有害健康体检女职工正常期间经期怀孕期间
43、怀孕7月哺乳期未成年工名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 21 页,共 38 页 - - - - - - - - - 22 22 160 【定期体检】单位有义务作定期体检的:有职业危害作业人员未成年工。【未成年工劳动保护】不得安排从事矿山井下、有毒有害、第四级、其他禁忌。【女职工劳动保护】一般规定禁止安排女职工从事矿山井下、第四级强度体力劳动和其他禁忌劳动。具体规定经期不得安排从事高处、低温、冷水作业和第三级强度体力劳动孕期不得安排从事第三级强度和孕期禁忌劳动。怀孕七个月
44、以上,不得安排加班和上夜班。(6 个月内可以)产期产假不得少于 14周(98 天)哺乳期不得安排从事第三级强度和哺乳期禁忌劳动,不得安排加班和上夜班。注:1、第四级强度比第三级重。2、怀孕七个月以上、产期,至哺乳期结束,不得安排加班和上夜班。165 【劳动仲裁】劳动法是独立的法律部门,有独特的游戏规则。?劳动合同不是民事合同,不适用合同法;?劳动仲裁不是民事仲裁,不适用仲裁法。劳动纠纷民事纠纷程序先裁后审或裁或审申请和受理无需仲裁协议需书面仲裁协议管辖法定约定仲裁庭组成劳动仲裁委依职权当事人依协议时效1 年适用诉讼时效167 【合同成立】一般合同承诺生效时合同成立名师资料总结 - - -精品资
45、料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 22 页,共 38 页 - - - - - - - - - 23 例外:书面合同承诺生效时合同不成立,签字盖章才成立事实合同法律规定或当事人约定采用书面形式订立合同,当事人未采用书面形式,但一方已经(开始)履行主要义务,对方接受的,该合同成立170 动产交付方式 : 现实交付直接交付标的物简易交付标的物合同订立前已为买受人占有,合同生效视为完成交付占有改定合同生效后标的物仍由出卖人继续占有,但其所有权已转移给买受人指示交付标的物为第三人合法占有,买受人取得了返还标的
46、物请求权拟制交付交付标的物的权利凭证(如仓单、提单)给买受人181 214 【文物保护单位的保护范围、建设控制地带】1控制地带内进行建设工程,设计方案应当报批(谁划的谁批准)2在保护范围内不得进行其他建设工程或者爆破、挖掘、确有必要的,必须报批(谁划的保护范围谁批);3文物本体的修缮,设计施工方案经相应级别文物局审批及验收。名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 23 页,共 38 页 - - - - - - - - - 24 24 220 【施工企业安全生产教育培训概述】培
47、训种类适用培训对象建设行政主管部门岗前培训与上岗资格考试单位主要负责人(A证)项目负责人( B证)专职安全员( C证)特种作业人员(特种作业资格证)施工企业企业安全内训每年至少一次全体管理人员和作业人员专门安全培训新岗位新现场新技术新工艺新设备新材料作业人员227 名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 24 页,共 38 页 - - - - - - - - - 25 229 【安全生产责任制】企业负责人( A证)项目负责人(B证) 专职安全员( C证)技术负责人建立生产责任
48、制和生产教育培训制度落实生产责任制、安全生产规章制度和操作规施工现场安全生产日常检查并做好检查记录安全施工技术交底制订安全生产制度和操作规程组织制订安全施工措施、消除事故隐患现场监督专项施工方案的实施情况专项施工方案签字和定期巡查保证本单位安全生产条件资金的投入确保安全施工费用的有效使用对作业人员违规违章行为有权予以纠正或查处对承建工程进行定期和专项安全检查及时、如实报告安全事故对施工现场存在的安全隐患有权责令立即整改重大隐患,有权向企业安全生产管理机构报告报告生产安全事故情况233 一、施工作业人员安全生产的权利 :(权利可以放弃)(1)施工安全生产的知情权和建议权(2)施工安全防护用品的获
49、得权(3)批评、检举、控告权及拒绝违章指挥权(4)紧急避险权(5)获得工伤保险和意外伤害保险赔偿的权利(6)请求民事赔偿权(7)依靠工会维权和被派遣劳动者的权利二、 施工作业人员安全生产的义务 :(义务必须执行)(1)守法遵章和正确使用安全防护用具的义务(2)接受安全生产教育培训的义务(3)施工安全事故隐患报告的义务名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 25 页,共 38 页 - - - - - - - - - 26 26 263 事故类型死亡人数重伤人数直接经济损失特别重
50、大事故30 100 1 亿重大事故10 且30 50 且100 5000 万且 1 亿较大事故3 且10 10 且50 1000 万且 5000万一般事故3 10 100 万且1000万263 270 事故报告事故调查报告事故处理报告事故发生的时间、地点、工程项目名称、工程各参建单位名称;事故发生的简要经过、伤亡人数和初步估计的直接经济损失;事故原因的初步判断;事故发生后采取的措施及事故控制情况;事故报告单位、联系人及联系方式;其他应当报告的情况。事故项目及各参建单位概况;事故发生经过和事故救援情况;事故造成的人员伤亡和直接经济损失;事故项目有关质量检测报告和技术分析报告;事故发生的原因和事故
51、性质;事故责任的认定和事故责任者的处理建议;事故防范和整改措施。事故调查的原始资料、 测试的数据;事故原因分析和论证结果;事故处理的依据;事故处理的技术方案及措施;实施技术处理过程中有关的数据、记录、资料;检查验收记录;对事故相关责任者的处罚情况和事故处理的结论等。279 注: 1、轴上节点,就高不就低。2、事故调查组应当自事故发生之日起60 日内提交 事故调查报告 ,延长最长不超过60 日。 3、一般、较大、重大事故,15 日内批复;特别重大,30 日内批复,延长最长不超过30 日。名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - -
52、- 名师精心整理 - - - - - - - 第 26 页,共 38 页 - - - - - - - - - 27 281 281 286 【强制性标准的范围】强制性国家标准强制性行业标准(一)工程建设勘察、规划、设计、施工(包括安装)及验收等通用的综合标准和重要的通用的质量标准;(二)工程建设通用的有关安全、卫生和环境保护的标准;(没有质量)(三)工程建设重要的通用的术语、符号、代号、量与单位、建筑模数和制图方法标准;(四)工程建设重要的通用的试验、检验和评定方法等标准;(五)工程建设重要的通用的信息技术标准;(六)国家需要控制的其他工程建设标准。(一)工程建设勘察、规划、设计、施工(包括安
53、装)及验收等行业专用的综合标准和重要的行业专用的质量标准;(二)工程建设行业专用的有关安全、卫生和环境保护的标准;(三)工程建设行业专用的术语、 符号、代号、量与单位、建筑模数和制图方法标准;(四)工程建设重要的行业专用的试验、检验和评定方法等标准;(五)工程建设重要的行业专用的信息技术标准;(六)行业需要控制的其他工程建设标准。【施工设备、机具、配件】建设工程安全生产管理条例规定,出租的机械设备和施工具及配件应当具有(1)生产(制造)许可证(2)产品合格证、(3)检测合格证明。(一般设备,三证齐全;特种设备五证一书)【模拟题】根据建筑起重机械安全监督管理规定,出租单位在签订建筑起重机械租赁合
54、同时,除特种设备制造许可证、产品格证、自检合格证明外,还应当提交( ABE )。 A、制造监督检验证明 B、备案证明 C、机械燃油消耗定额证明 D、试车记录 E、安装使用说明书生产(制造)许可证产品合格证检测合格证明一般设备:特种设备制造许可证产品合格证制造监督检验证明备案证明自检合格证明安装使用说明书特种设备:名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 27 页,共 38 页 - - - - - - - - - 28 28 293 【强制性标准实施的监管(官民)】监管主体(官)
55、监管阶段规划审查机关规划(规划设计强制标准)施工图审查单位勘察、设计(勘察设计强制标准)建筑安全监督机构施工(安全)工程质量监督机构施工、监理、验收(质量)工程建设批准部门296 315 【竣工验收条件】1已完成设计和合同约定的各项内容;2有完整的技术档案资料和施工管理资料;3有工程所用的主要建筑材料,建筑构配件和设备等进场试验报告;4勘察、设计、施工、监理等单位分别签署的质量合格文件;5有施工单位签署的工程保修书。竣工验收前四家分别签署(不含建设单位)竣工验收后五家共同签署【进场检验(围墙外)】施工中所有的材料、构配件、设备、商混,不分甲供乙供,都要由施工单位按照工程设计要求、施工技术标准和
56、合同约定,单独做进场检验,检验不合格不得进场。【现场取样(围墙内)】已经检验合格、已经进场的材料,如果涉及结构安全,还需要在建设单位或监理单位的监督见证下现场取样。【送样检测(第三方检测)】见证取样后, 样品应送建设单位委托的有相应检测资质的第三方检测单位检测。送样比例不小于应取样数量的30% 。名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 28 页,共 38 页 - - - - - - - - - 29 315 【规划、消防、环保、节能分项工程竣工验收】规划验收规划局竣工总验收建
57、设单位组织环保验收环保局消防验收两类工程 : 消防局验收其他工程 : 建设单位验收节能验收总监理工程师主持【竣工总验收组织】谁组织?建设单位谁参加?施工、监理、设计单位谁监管?建管办、质监站325 【工程保修】约定法定,按约定;约定法定,按法定法定保修范围法定保修期限基础设施工程设计文件注明的合理使用年限(房屋建筑工程)地基基础(房屋建筑工程)主体结构屋面防水工程5 年有防水要求的卫生间、房间外墙面的防渗漏节能工程供热系统2 个采暖期(冬天)供冷系统2 个供冷期(夏天)电气管线2 年给排水管道设备安装装修工程326 【缺陷责任期与质量保证金】保修期(强制的)缺陷责任期(非强制的)法律依据国务院
58、( 1999)建设工程质量管理条例建设部、财政部( 2005)建设工程质量保证金管理暂行办法名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 29 页,共 38 页 - - - - - - - - - 30 30 期限约定法定,才有效约定( 24 个月)起算竣工验收合格日工程通过竣工验收之日(由于承包人原因)实际通过竣工验收日(由于发包人原因)提交验收报告90日后性质违反 条例规定的, 承担行政处罚不得作为执法依据, 需合同具体约定,违反约定的,承担违约责任329 330 331 【(
59、 1)行政强制措施、(2)行政处罚、(3)行政强制执行的区分】行政强制措施(静态):行政机关为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大,对公民人身 或财产 进行 暂时性 控制。行政强制执行(动态):对拒不履行行政决定的公民或单位,依法强制履行义务 的行为。 有执行权的,自己执行;无强制执行权的,申请法院执行。【模拟题】以下行政行为中属于行政强制措施的是()。A限制出境 B查封未经检测的施工电梯C没收违法所得 D冻结施工企业基本账户E行政拘留【答案】 ABD ( CE 属于行政处罚,ABD是行政强制措施。措施是对人或物做暂时控制 (例如查封扣押不超过30 日),为处罚做准备。当事人
60、拒不履行义务的,对他行政强制执行)仲裁的本质是国家放弃了部分民间纠纷的管辖权(婚姻家庭纠纷除外),鼓励民间纠纷民间解决。平等主体 的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷, 可以仲裁。 但劳动仲裁 (伙计老板) 和农业承包合同仲裁(村民村委会),有自己的法律,不适用仲裁法。下列纠纷不能仲裁:(一)婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷(家里人家里人);(二)依法应当由行政机关处理的行政争议(民官)。名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 30 页,共 38 页 -
61、 - - - - - - - - 31 330 334 级别管辖案件大小、影响决定审级地域管辖一般管辖被告住所地(原告就被告)协议管辖仅适用于合同、财产纠纷专属管辖仅适用于不动产、港口、继承纠纷、建设工程施工合同纠纷移送管辖法院 T 来 T去,只能 T一次指定管辖法院抢来抢去,报请共同上级管辖权转移法院将本应由其审理的案件,移交其下一级或提请其上一级法院进行审理注意必考:建设工程施工合同纠纷适用于专属管辖(新规定),应按照不动产纠纷确定管辖。除施工合同,房屋买卖合同等专属管辖情况外,合同当事人可以通过书面协议从被告住所地、 合同履行地、原告住所地、 合同签订地、标的物所在地( 5 家)法院中选
62、择确定一家管辖法院,并只能在约定的法院起诉。(两个人挑,从五家里挑)如无约定、约定不明或约定错误,则向被告住所地或合同履行地法院起诉。(一个人挑,从两家里挑)338 344 【庭前举证】举证责任分配(原则上,谁主张谁举证);举证期限。【当庭质证】当事人之间对书证、物证、视听资料等质证;证人、鉴定人作证。【庭后认证】非法证据(无证明力,应当排除):不能作为定案的依据。瑕疵证据(证明力小,应当补正):不能单独作为定案的依据。有效证据按证明力大小排序:鉴定意见、勘验笔录书证、物证视听资料、电子数据证人证言当事人陈述名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - -
63、- - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 31 页,共 38 页 - - - - - - - - - 32 32 【二审程序,了解】当事人对一审判决不服,自判决书送达之日起15 日内,可以提出上诉。 二审法院对一审判决的审查仅限于当事人上诉请求的范围,即对上诉人提出的一审“(1)认定事实是否清楚,(2)适用法律是否正确,( 3)程序是否违法”进行审查,不做一般性的全面审查。345 【诉讼时效中止和中断】天导致中止,人导致中断事由特征限制时效中止(PAUSE )不可抗力不能行使请求权最后六个月其他障碍时效中断(REPLAY)起诉或仲裁已经行使请求权债权人请求履行债
64、务人同意履行348 350 事实适用法律驳回上诉,维持原判只能改判发回重审或者查清事实后改判一审程序严重违法只能发回重审名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 32 页,共 38 页 - - - - - - - - - 33 352 【执行管辖】生效法院调解、判决一审法院或(同级的)被执行财产所在地法院生效仲裁调解、裁决被执行人住所地或被执行财产所在地中级法院352 生效的法院调解、判决:一审法院或一审法院同级被执行财产所在地法院生效的仲裁调解、裁决:被执行人所住地或被执行财
65、产所在地中级法院357 申请仲裁条件申请起诉条件有仲裁协议书原告与本案有直接利害关系有具体的仲裁请求和事实、理由有具体的诉讼请求、事实和理由属于有权受理范围有明确的被告属于受理的范围和受诉管辖357 【仲裁协议的内容】仲裁协议的必要内容必要内容欠缺的后果请求仲裁的意思表示既约定仲裁又约定诉讼的,仲裁协议无效仲裁事项约定不明的,可以协议补充。达不成补充协的,仲裁协议无效。选定的仲裁委员会361 【仲裁和解与仲裁调解】仲裁和解请求根据和解协议作出裁决(但不能做调解书)裁决作出即终局,不能再申请仲裁撤回仲裁申请反悔的,可根据原仲裁协议重新发动仲裁 ( 但不能起诉) 仲裁调解制作仲裁调解书双方签收生效
66、制作仲裁裁决书作出生效执行管辖名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 33 页,共 38 页 - - - - - - - - - 34 34 调解不成或调解书签收前反悔仲裁庭及时裁决361 361 【仲裁裁决】仲裁庭组成双方当事人协商确定协商不成的 , 主任定仲裁实体问题仲裁庭裁决两种意见: 按多数仲裁员意见三种意见: 按首席仲裁员意见361 仲裁和解请求根据和解协议作出裁决(但不能做调解书)裁决作出即终局,不能再申请仲裁撤回仲裁申请反悔的,可根据原仲裁协议重新发动仲裁 (但
67、不能起诉 ) 仲裁调解制作仲裁调解书双方签收生效制作仲裁裁决书作出生效调解不成或调解书签收前反悔仲裁庭及时裁决361 361 合议庭 是由三名以上审判员或者审判员和人民陪审员集体审判案件的组织形式。人民法院对第一审刑事、民事和经济纠纷案件,除一部分简易案件实行独任审判外,其余的案件都由审判员或由审判员与人民陪审员组成合议庭进行审判,成员人数必须是单数 ;第一审行政案件一律由合议庭审判;第二审案件、再审案件和死刑复核案件全部由合议庭审判。名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第
68、34 页,共 38 页 - - - - - - - - - 35 【仲裁裁决】仲裁庭组成双方当事人协商确定协商不成的 , 主任定仲裁实体问题仲裁庭裁决两种意见 : 按多数仲裁员意见三种意见 : 按首席仲裁员意见362 365 民事纠纷解决方式性质生效的法院调解、判决终局性可以强制执行生效的仲裁调解、裁决经司法确认的人民调解其他任何调解(包括行政调解、争议评审)非终局性不可强制执行任何和解(包括仲裁和解、 诉讼和解)【提示】 1、解决一个民事纠纷,只能在一个地点,采用一个终局手段;2、非终局的,有赖于当事人自觉履行。终局的,才可以申请强制执行。374 【行政强制措施的设定权】可以由法律、行政法规
69、、地方法规设定。限制人身自由冻结存款、汇款其他强制查封、 扣押【仲裁的翻案】仲裁裁决一经作出即产生法律效力,当事人不得就同一纠纷再起诉或重新申请仲裁(一裁终局)。但在法律规定的情形下,当事人有确切证据证明该裁决为错案的,可以通过向法院申请撤销或不予执行来推翻生效的仲裁裁决(翻案程序)。仲裁裁决被撤销或不予执行后,连带着原仲裁协议一并消灭。案件回到最原始状态(就好像仲裁从未发生过,甚至连仲裁协议也没有签过):可以和解;可以调解;一方可以起诉;双方也可以重新达成新的仲裁协议,根据该新的仲裁协议发动新的仲裁(而不能根据原仲裁协议重新申请仲裁)。案件回到最原始状态可和解、调解、起诉、达成新的仲裁协议裁
70、决生效不能起诉不能再仲裁只能申请翻案(撤销或不予执行)翻案成功翻案不成功名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 35 页,共 38 页 - - - - - - - - - 36 36 法律行政法规地方法规【行政强制执行的设定权】只能由法律设定。376 【行政复议、行政诉讼受理范围】可以复议可以诉讼行政处罚官某民行政强制行政许可侵犯经营自主权行政征收、摊派不可复议不可诉讼抽象行政行为官全民行政批复、行政处分官官行政机关对民间纠纷的调解民民378 【行政复议管辖】本级政府或上级行
71、政机关【行政诉讼管辖】级别管辖一审行政案件原则上由基层法院管辖(三类案件除外,一审由中院管辖: 1、海关处理的案件; 2、起诉国务院部门、县以上政府的案件; 3、重大、复杂的案件)地域管辖一般原则最初做出具体行政行为的行政机关所在地经复议的案件,复议机关改变具体行政行为的复议机关所在地法院(以复议机关+最初作出机关为共同被告)限制人身自由案件被告住所地或原告住所地法院不动产案件不动产所在地法院注意:原告同时向两个有管辖权的法院起诉的,由先受理案件的法院审理。行政诉讼以审查具体的行政行为的合法性为原则,以合理性为例外。 行政诉讼与行政复议都只能针对具体行政行为。法院是司法机关不是行政机关,行政是
72、否合法,法院是内行;是否适当,法院是外行。所以,法院对具体行政行为一般只做合法性审查,不做合理性审查。法院对行政案件,要么做维持判决(如认定具体行政行为合法),要么做撤销判决(如认定具体行政行为违法),不允许走中间地带做变更判决。 只有一个例外:对显失公平的行政处罚, 法院有权判决变更,若违法,则不能变更,只能撤销。相同点不同点名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 36 页,共 38 页 - - - - - - - - - 37 行政复议针对具体行政行为属于行政行为合法性、
73、合理性审查书面审查、可以决定变更行政诉讼属于司法行为只做合法性审查开庭审查、不可判决审查379 【行政诉讼受理】(1)法院当场不能判定是否符合起诉条件的,应当接收起诉状,并在七日内决定是否立案。不符合起诉条件的,作出不予立案的裁定。当事人对裁定不服的,可以提起上诉。(2)对于不接收起诉状的,当事人可以向上级人民法院投诉,上级人民法院应当责令改正, 并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。(3)人民法院接收起诉状后,既不立案,又不作出不予立案裁定的,当事人可以向上一级人民法院起诉。上一级人民法院认为符合起诉条件的,应当立案、审理,也可以指定其他下级人民法院立案、审理。简记为: 不收
74、就投诉,不服就上诉,拖着就起诉。所有材料现场检验进场检验(围墙外)工程设计要求施工技术标准合同约定取样 30% 建设或监理监督见证检验(围墙内)用于承重水泥(砼和砂浆)防水材料已合格事故发生立即向本单位负责人1h 7 日30 日伤亡人数补报交通、火灾补报名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 37 页,共 38 页 - - - - - - - - - 38 38 名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 38 页,共 38 页 - - - - - - - - -