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1、LZ idd ssl siiwigf stt OKHg&ssstsmr WSSBSiB 春蛊风gtf_.ssa&stK區儘N1K窗罪ss-m-ihe! (i) sis Ossi蛊总菁SB惬STMS锚和amsBRr ilffi siffisi wtss窗曙杞眾IE俺艮ffiMsfe进（交易）效率、保障（交易）安全、维护（交易）公平三方面。商 法理念的现代化对于构建现代化的商法有着重大的理论和实践意义。商法的现代理念立足于商事实践基础上，它对商事立法、司法、守法 及法律监督都具有统帅作用。对商法内涵的看法不同，对商法外延的界定就不同。在我国，对 商法体系的建构还要与民法与经济法、国际经济法等作一定
2、分析，事 实上，他们之间是有一定交叉的，只不过，研究侧重点不一样。学术 上对他们之间的划分也是大致的划分。现实实践总是相互关联的。商 法的体系可以分为商法总论和商法分论。商法总论是对商法一般规则 和规定的概括，商法分论则是对商法各领域的具体规则的分析。商法总论涉及商法领域的一些共性的规定，应当对那些共通性的 商事规则详细规定，以便于实际操作和适用。总体可以分为商法概述、 商主体、商行为三大部分，具体应该包括如下内容：商法的内涵、原 则、意义、商主体、商事辅助人、商事登记与商事簿记、商行为的一 般规定和特殊商行为等内容。商法分论的体系结构，传统的一般包括公司、，证券法、票据法、 保险法、破产法、
3、海商法等，还包括信托法、期货法、银行法等。分 论基本是商事单行法的研究，商法客观的反映了在现实的商业活动中 投资、融资、保障等方面的需求。商事单行法中，公法规范和私法规 范是并存的，公法规范体现了国家对经济生活的干预，但这样一种干 预应该适度，而且目的应该是保障意思自治的更高效和更安全的运 作。商事单行法要客观反映商事活动的法律需求，应此商事单行法研究应该密切的关注实践中的问题，商业活动永恒和鲜活的生命力决定 了商法研究也是最富生命力的法学研究领域 。老师讲了很多方面，像民法 公司、，证券法、票据法、保险法、 破产法、海商法、合伙企业法等等。商法与他们都有很大的联系。（一）商法与民法主张民商分
4、立的学者认为，商法之所以成为一个独立的法律部 门，就在于它有自己的调整对象商事关系，且商事关系有自己的 特点。其特点是：发生在平等商事主体之间；基于营利动机而建立； 发生在持续的营业之中。3 然而，仔细分析“商事关系”的特点，就 会发现其与“民事关系”的界限很难划清。首先，民事主体既包含法 律直接规定的普通主体，又包括经过特别登记程序取得主体资格的特 殊主体“商事主体”，如合伙企业、独资企业等；其次，民事关 系同商事关系均以平等主体之间的关系为基本特征，以平等互利、意 思自治为基本原则；第三，民事活动的范围既包括营利性的活动，如 发生在生产、流通领域，也包括非营利性的活动，如发生在分配、消 费
5、领域，平等主体间的营利性活动是民事活动的重要组成部分；第四， 民事活动中的营利性活动既可以是持续性的营业活动，也可以是非持 续性的营业活动。以上这些相同性取决于“民法商法化”的发展趋势， 使民法与商法的关系越来越趋向于包容与被包容的关系。因此，认为商法是民法的组成部分，商法在我国不能成为独立的法律部门。民法的总则、物权制度、债权制度实际上已经对商品经济 活动的重要方面作了一般规定。如果人为地将商法从民法分立出来， 既会造成立法的相互矛盾和重复，也会使民法遭到严重损害。关于经济法与商法的关系问题，有不同看法。一种看法认为商法 与经济法都以企业为核心对象，两者没有根本的区别；另一种看法认 为商法与
6、经济法的理念、机能是不同的，商法与经济法应为两个不同 的法。持后一种观点的又分为两种：一是认为商法与经济法分立，但 与民法合一；二是商法与经济法分立，与民法也分立，商法是独立法 律部门。商法与经济法是完全不同的法律学科。要说明这一点，必须清楚 经济法的性质。经济法是西方资本主义经济进入垄断阶段，国家干预 经济的产物。因此最早出现的经济法是以反垄断为核心的。随着经济 与社会的发展，国家干预经济生活的视角也在不断调整。国家不仅是 对经济生活进行总体管理、监督，同时肩负着组织、协调的职能，使 个体经济利益与社会经济利益协调发展。因此，当代经济法是对经济 的平衡协调法。从企业来看，商法虽以企业为核心，
7、但仅调整企业的经营关系和 强调企业个体的权利，而经济法侧重于调整国家平衡协调经济生活中 发生的国家与企业的关系，强调国家与企业的责、权、利、效的一致 性。因此，属于经济法范畴的企业往往是国有企业、大中型企业、股 份有限公司、上市公司，而一些其活动完全由市场调节与国家平衡协 调无关的企业并不属于经济法主体的范畴。从两法的性质来看，商法与经济法也是截然不同的。商示属于私 法，其理念是维护主体的私权，以个别经济主体的利益为基础，调整 平等主体的利益关系；经济法原则上属于公法，并兼有一些私法的特 点。经济法的公法性体现在它的以社会为本位，着眼于超越个别经济 主体利益的整体利益，调整国家经济管理关系和维
8、护公平竞争关系； 经济法兼有的私法的特点表现在，经济法还调整体现一定国家意志的 组织管理性的流转与协作关系。4（三）商法与企业法从法律的角度讲，企业是依法成立，具有一定的组织形式，独立 从事商品生产经营、服务活动的经济组织。企业法是以确认企业法律 地位为主旨的法律体系，因此，广义企业法应当是规范各种类型企业 的法律规范的总体。包括按企业资产组织形式划分的公司、合伙企业 和独资企业；也包括按照所有制形式划分的国有企业、集体企业和私 营企业；以及包括按照有无涉外因素划分的内资企业和外商投资企业 等。由于企业法体系的集合性，决定了企业法调整对象性质的复杂 性，不能笼统地说企业法应当属于民法、商法，还
9、是应当属于经济法。 民法、商法所调整的是平等主体之间的企业关系，以确认企业权利并 保证实现。因此，作为民法、商法调整对象的企业通常是合伙企业、 独资企业、集体企业、合作社等；由于国有企业、外商投资企业、公 司（尤其是股份有限公司、上市公司）涉及到国家利益、国家对经济的 协调，以及社会利益的兼顾等因素，使这类企业法更多地体现了国家 的意志，因此，大多属于经济法。这不仅是我国，当代其他各国调整 企业的法律形式也是多种多样，可以是民法、商法，也可以是经济法， 或是单行特别法。商法与企业法的区别还表现在，商法并不是完全的组织法，其 中相当部分属于行为法。企业首要的法律特点是一个组织体，这就决 定了企业
10、法的最本质的特点是组织法。而且现代一系列的企业现象也 早已超出了商组织法的范畴。尽管这些企业形态不同，只要适合经济 生活的需要，都可以以法律表现出来，而不受商法的限制。我国目前 进行试验的“国有控股公司”（既是生产型的国有独资公司，又是国 家专门进行投资经营的投资型的公司）就是一典型例子。综上所述，无论从国际商法的发展趋势，还是从我国立法体例的 国情分析商法的法律地位，均不难看出：商法在我国为独立的法律部 门的条件是不成熟的。商法应当属于民法的组成部分，是民法的特别 法；商法与经济法是本质完全不同的法；商法、经济法均与企业法密 切相连，但均不能分别涵盖企业法的全部内容，商法与经济法从不同 角度、不同侧面对企业关系进行调整。
