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1、前言随着房地产市场不断走向规范化，房地产企业之间的竞争已逐步从单纯的资源优势竞争转向能力优势的竞争,开发商除需具备高效优质的项目管理、营销策划能力外，娴熟的资本运营能力更是必不可少，房地产并购实务操作指引在此背景下应运而生.并购资源整合功能，有利于提高公司赢利能力和核心竞争力，实现企业的跨越式发展.股权并购方式的成功运用，既需要良好的沟通谈判能力，也需要熟练的业务操作.由于股权并购是双方甚至多方的合作，合作中一方的操作环节的是否顺畅，直接影响到股权并购的顺利实现。为此，了解股权并购一般操作流程，逐步推进，才能使得股权并购目标的顺利实现.本指引从房地产并购的交易方式、并购的一般流程、尽职调查内容
2、进行了全面梳理，并对并购中存在的风险及防范措施进行了分析，并援引真实案例着力帮助读者提高企业并购实务操作能力，解决公司资本运作中的实际问题。本指引在编纂过程中得到了集团领导、北京顺捷及北京市君泽君律师事务所的大力支持,在此致谢.由于专业经验所限，再加上时间仓促，本实务操作指引难免挂一漏万，敬请各位领导及同事批评指正,并随着实务的成功运用，将本指引不断完善，为集团公司及所属各单位提供有力参考.房地产并购实务操作指引编委会二一四年十月目录一 房地产并购的交易方式1（一） 资产并购1(二） 股权并购1二 房地产并购的三种思维4（一） 风险思维4（二) 流程思维4(三） 收购方思维5三 股权并购常用概
3、念澄清6四 并购的一般流程8(一）前期准备阶段8（二)与交易对方开售首轮谈判，并签订收购意向书8（三)对项目公司进行尽职调查81、法律尽职调查92、审计123、资产评估14（四)制定收购方案16（五)正式收购谈判并拟订交易文件17(六）签署交易文件18(七）支付对价并办理股权变更登记手续19（八)交割20五 并购风险21（一）公司股权属性确定风险21(二)项目本身的风险22(三）项目公司或有债务控制风险23六 并购风险防范措施24七 案例25案例一25案例二26附 件27附件1 股权转让框架协议27附件2 尽职调查清单31附件3 尽职调查报告38附件4 法律意见书74附件5 审计报告76附件6
4、 资产评估报告78附件7 房地产项目资产并购转让协议84附件8 股权转让协议86附件9 项目公司同意项目股权转让之股东会决议91附件10 项目公司法人股东同意股权转让之股东会决议93附件11 现任董事之辞职书95附件12 股权转让事宜之股东会决议96附件13 股权并购后新公司之公司章程98附件14 股权转让公告100附件15 公司变更登记一次性告知单1011房地产并购实务操作指引一 房地产并购的交易方式房地产项目并购，顾名思义，是对目标公司房地产项目的并购。一般而言，房地产项目的并购，通常采用两种模式，一是对房地产项目公司的股权的并购，另一种是直接对房地产项目公司的资产（或项目)的并购。两种交
5、易方式各有利弊，具体分析如下。（一） 资产并购1、资产并购之利(1）不承担原公司债务，没有潜在风险负担；（2）房地产项目出售时，在股权转让时所多支付的成本能进入土地增值税扣除项目。2、资产并购之弊（1)本项目必须已经交齐土地出让金、并取得土地证;（2)完成投资总额的25%;（3）原有项目已取得的各项审批、开发手续需进行变更，手续繁杂;（4）对于被并购方而言,需缴纳土地增值税、契税、营业税（教育城建附加）、印花税、所得税等税项，税费比较多，进而可能导致并购价款的增加。（二） 股权并购1、股权并购之利（1）由于土地使用权人不发生变更、所有的开发手续、规证仍然有效;（2）免除土地转让的相关税收负担：
6、土地增值税、契税、营业税（教育城建附加）。2、股权并购之弊（1)承担原有公司债务，可能存在隐患；（2）有的地方的税务机关对100股权转让的情况也会要求按照转让土地使用权的事项进行征税；（3）房地产项目出售时，土地增值税扣除项目仍按原扣除基础扣除,即在股权转让时所多支付的成本不能进入土地增值税扣除项目。另外，还有两种变相的资产并购方式，一是将公司进行分立，将拟转让的项目分立成单独的公司，然后再进行股权转让，二是以土地出资设立新公司，然后再转让新公司的股权.就股权转让而言，可以有两种方式,一是直接进行项目公司全部或部分的股权转让，还有一种就是对项目公司进行增资。在实践中,选择何种方式进行并购，主要
7、还是根据项目公司的具体情形而定。例如在我们曾经操作过的案例中，深圳某房地产项目是经深圳市规划国土局和深圳市人民政府住房制度改革办公室批准的,由A、B、C、D四家大型房地产公司合作开发的社会微利房项目,并由该四家房地产公司共同取得了项目地块的国有土地使用权证.之后，四家房地产公司中的B、C、D三家拟退出该项目,另外一家大型房地产公司E拟承接该项目。根据该项目的实际情况,各方最后确定的交易方式为由A、B、C、D利用土地使用权先设立项目公司，然后由B、C、D将其持有的项目公司的股权转让给E。一方面单纯进行项目转让很难解决土地所有权证的部分转让问题，另外通过股权转让的方式避免契税、营业税的缴纳；也避免
8、了房地产项目转让涉及的土地使用权证的变更手续,减少了交易环节所涉及的审批、变更手续。二 房地产并购的三种思维（一） 风险思维选择适当的、合格的标的公司,以股权收购的方式进行投资，其目的是获得项目可行性研究报告估算的预期利益。但股权收购存在诸多不确定性，为此必须时时树立风险思维，做好计划和事先防范。风险思维的应用，在于股权收购中对标的公司收购中可能涉及到的风险诸如公司股权类风险、权利完整性风险予以充分估计，在于重视尽职调查报告所揭示的风险并采取应对措施,在于充分利用合作框架协议、备忘录、承诺函、股权转让协议等合同进行风险管理，把所有潜在风险、或有债务、诉讼风险等各种因素考虑进去。（二） 流程思维
9、股权并购作为收购方与卖方的资产重组、资产互置的行为，是一系列经济行为的组合和顺序的推进。股权并购的顺利实现需经历意向阶段、筹备阶段、尽调阶段、协议谈判阶段、协议签署阶段、报批阶段以及变更阶段等多个环节.股权并购中要具有流程思维，着眼宏观大局,统筹安排.要看到,前一环节既是后一阶段的紧前条件，前一环节的推动有时也伴随着后一阶段的着手准备.在针对股权并购设定进度安排和推进计划时，要注意流程的前后衔接，确保股权并购顺利、高效。（三） 收购方思维身为市场合作机会的“觅食者”，作为房地产企业，我们的重要目标便是发现优质项目，投资于那些潜力大、效益好、风险低的存量土地。我们作为房地产开发企业，在进行股权收
10、购时，首先要认准自身“收购方的角色定位，全方面考虑股权并购推进工作的事宜，更要掌握主动性，在沟通、谈判中占据股权并购的主导权,认真判断标的公司存在的问题和瑕疵，争取获得卖方有利条件及重要承诺。三 股权并购常用概念澄清股权并购对于中国铁建地产来说,是新兴事物。本指引提到的股权并购，仅指中国铁建地产作为房地产开发企业，为了获取存量土地进行商业开发,寻求并利用拥有土地资源的股权卖方,以出资入股的方式获得标的公司的股权，对标的公司拥有的目标地块进行再开发，实现预期价值和利润的活动。作为收购方，我们有必要掌握以下股权并购实务操作中常见术语，便于股权并购理论的了解和实务操作的顺利推行。以下是股权并购中常见
11、术语,现结合中国铁建地产可能遇到的实际情况，予以解释：收购方：一般是股权收购签署股权转让协议的“甲方”，旨在获得标的公司股权，便于对目标地块进行商业再开发，获取投资收益的一方。如无特别说明，此处股权收购方即为中国铁建房地产指中国铁建房地产集团有限公司及所属子公司，也就是我方。卖方：一般是股权收购签署股权转让协议的“乙方,是出卖股权的合作方。一般情况下，股权卖方是标的公司的股东，包括自然人股东和法人股东,它是标的公司股权拥有者,是标的公司的股东。标的公司（目标公司）：指在股权收购行为发生的情况下，股东、股权结构、持股比例发生变化的公司。它是房地产企业获取目标土地权属的原权利享有人,是拥有存量土地
12、资源的企业，一般被股权收购的卖方控股或实际控制。在股权收购完成后，“标的公司”或会被“新公司等名词代称，以作区别.审计评估基准日：指基于股权收购交易的目的，由收购方(甲方）委托第三方对标的公司进行资产、财务、诉讼和纠纷进行审计、评估的截止日。一般标的公司自此日之后之股权交割前，标的公司不再因业务经营发生其他经营业务和重大资金往来，也是卖方对标的公司做出陈述、承诺和保证的重要节点，是约定过渡期双方权利义务、先决条件达成的起点。交割日：指收购方与卖方根据股权转让协议约定，收购方的按购买股权比例成为标的公司相应股权持有人,完成工商变更登记的日期。过渡期:指自评估基准日至交割日的期间。该期间是股权收购
13、达成的关键期间，股权并购流程推动的主要时期。收购方和卖方会根据沟通、交流的结果按流程推进相关紧前工作，为股权交割做好充足准备。四 并购的一般流程本流程首先基于以下几点前提:一是立足我方即收购方的实际业务开展需要。二是契合中国铁建房地产有限公司及上级股份公司重大资金使用、重大决策的审批流程.三是淡化理论、强化实务操作。(一）前期准备阶段主要包括了解项目公司或房地产项目的基本经营情况和法律状况、出售资产或股权或定向增资扩股的动机、并购中存在的法律和财务障碍等，并成立并购小组，包括并购方自身专业人员（如开发、市场、设计、财务、法律等）、第三方谈判协作人员等，以便于后续并购的尽职调查、谈判和合同拟定等
14、工作的开展。（二）与交易对方开售首轮谈判，并签订收购意向书收购双方经过初步接触后，就会签订收购意向书（或备忘录、框架协议，具体文件见附件1）。意向书主要是为后面的收购活动提供一个合作框架,以保证后续活动的顺利开展.收购意向书的主要内容包含收购标的、收购方式及收购合同主体、收购价款及确定价格的方式、锁定条款、保密条款以及终止条款等。（三)对项目公司进行尽职调查在双方签订收购意向书后,收购方委派的律师、审计师、评估师等中介机构进场，对项目公司和/或其开发建设的房地产项目进行法律、财务的尽职调查，同时进行评估。尽职调查的目的是使并购方尽可能地摸清项目公司和/或其开发建设的房地产项目的家底.一方面作为
15、双方确定收购价格的参考因素，从另一方面来讲,尽职调查也就是风险管理。一旦通过尽职调查明确了存在哪些风险和法律问题,为下一步谈判策略的拟定及合同谈判奠定基础，从而在合同谈判及合同的拟定中合理设定双方的权利义务,使交易双方在公平与合理的基础上达成最终协议。1、法律尽职调查（1）什么是法律尽职调查在并购过程中，为了减小或避免并购风险，在并购开始前对目标公司进行尽职调查是十分重要的，法律尽职调查更是重中之重.法律尽职调查是指在公司并购等重大公司行为中，由律师进行的对目标公司的主体合法性存续、企业资质、资产和负债、对外担保、重大合同、关联关系、纳税、环保、劳动关系等一系列法律问题的调查。法律尽职调查应遵循以下原则：第一是目标性原则。并购方在尽职调查开始前应当明确尽职调查的目标是什么，并向法律顾问明确尽职调查过程中的关键点。第二是重要性原则。法律顾问要明确在尽职调查过程中什么层次的资料和消息是最重要的，并确定尽职的调查过程着重于并购方所要达到的目标，以及从中发现有关法律事项,这一过程将明确可能影响交易价格的各种因素。第三是保密性原则。在并购方开始接触任何资料之前，对方通常会要求涉及尽职调查的人员承诺对其获得的资料和信息进
