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1、我国上理层收购的法律规制分析 一、上理层收购的定义和法律特征 所谓理层收购Management Buyouts缩写为MBO又译经理层收购、理者收购等是典型的舶来概念。1980年英国经济学家麦克。莱特Mike wright提出了该概念1并给出了相应的定义即属于理企业地位的人收购企业2.随着我国经济的不断开展理层收购的概念导入我国经济学界逐渐被认可3.但迄今为止理层收购的定义表述尚处于众说纷纭的场面没有准确完好的定义。有人认为理层收购是杠杆收购LBO即Leveraged Buyout的一种特殊方式当运用杠杆收购的主体是目的的经理层时一般的LBO就演变成了特殊的MBO4.在这个意义上理层收购也可称为
2、“理层融资收购5.也有人认为理层收购是理者为了控制所在而购置该股份的行为6.还有人将理层收购表述为“指理层利用自有资金或靠外部融资来购置其所经营的股份进而改变所有权构造、控制权构造和资产构造最终到达重组该并获得预收益的行为7.此外还有诸多其他的表述。本文认为无对理层收购定义的表述如何它均包含了以下涵义：收购主体是的理层Management、收购的对象是理层所经营的股份、收购必须支付相应的对价Buyout、收购的法律后果是理层实现了股东身份的转变且获得了的控制权、收购的动机和目的是为了获取利润即具有商事性。此本文理层收购的定义为：理层收购是理层利用自有资金或外部融资来购置其所经营的股份以此完成由
3、单纯的理者到股东法律地位的转变并进而改变所有权构造、控制权构造的商事行为。相应的上理层收购即是指上的理层利用自有资金或外部融资来购置其所经营的上的股份以此完成由单纯的理者到股东法律地位的转变并进而改变上股权构造、控制权构造的商事行为。所以上理层收购具有以下法律特征： 一上理层收购的主体是理层 该特征将理层收购与员工持股Employee Stock Ownership Plans缩写为ESOP相区别开来。所谓员工持股是指由员工个人出资认购本部股份的商事行为通常情况下员工持股采取委托工会或员工持股会或信托机构等进展集中持股理的组织形式8.显然员工持股所要求的主体资格是员工与理层收购的主体是理层是有
4、区别的因为后者通常是指的高人员。 二上理收购的对象是理层所经营的股份 该特征将理层收购与其他类型的股权收购相区别开来。该特征的直接法律后果是理层的法律地位发生了变化即理层既具有理层的身份也具有了股东的身份完成了资产“所有权和经营权的合一。 三上理层收购是理层获得控制权的收购 该特征与经营层层持股相区别开来。从共同点看经营层持股和理层收购都是为理解决国有企业的产权和分配制度改革问题而设计的制度以产权纽带、权责对称、鼓励约束机制等将理层经营层利益与企业联络起来9.但经营层持股不具有获得控制权的内涵。 四上理层收购的商事性特征 理层收购在经济上的根底在于目的必须具有宏大的资产潜力或存在“潜在的理效率
5、空间10.假设目的不存在该根底那么丧失理层收购的前提条件。在具备该收购的前提条件下理层收购股权并控制该后通过资产及业务的重组以节约代理本钱、使获得宏大的现金流从而实现以股东身份获得超过正常收益的目的。这充分表达了理层收购的商事性特征。 二、理层收购的理根底研究 一西方经济学家理层收购的理阐释及其评析 任何商事制度的存在均有其理根底。理层收购到底有样的经济效益？这首先是经济学家对理层收购制度的证。在西方经济学界理层收购的理非常兴隆经济学家们从不同角度证了理层收购的理根底。 1.代理人本钱理 该理认为理层收购是为理解决“代理人问题。其证逻辑可以表述为：由于理层存在对自身利益的追求那么没有任何理由或
6、证据可以说明他们是无私的或者会天然的与股东的利益保持一致11.因此委托人和代理人是不同的利益主体而代理人具有偷懒和时机动机在信息不对称的情形下必然存在代理本钱。即使理层持有部股权但假设只是拥有股份的一小部时也会产生大量代理本钱问题导致理层的工作缺乏活力或进展额外的职务消费。因为绝大多数的职务消费将由拥有绝大多数股份的所有者来负担。在所有权分散的大中单个所有者没有足够的动力在监视理层行为方面进展大量花费或者说监视本钱太高。 而理层收购那么可以解决该问题。因为理层收购使理权与所有权形成联盟既建立了股东与理层互相制约的责任机制也建立了利益共享的鼓励机制。本质上理层收购是利用股权安排来实现鼓励理层的目
7、的。理层持有股份成了企业的所有人那么企业的利益也就是理层的利益。 2.鼓励机制理12 鼓励理主要从行为产生的原因出发寻求行为鼓励的其代表人物和代表理是马斯洛的需要鼓励理、麦克莱兰成就鼓励理和赫茨伯格的双因素鼓励理。 马斯洛在其需要层序和调动人的积极性的理中认为人的最迫切的需要是激发人的行为的主要原因和动力因此在进展行为鼓励时必须注意抓住人的核心需要和最迫切需要的满足。显然在物质经济和消费力开展到一定阶段传统的年薪和奖金等只能对应于低层级的需要层序MBO是实现企业家更高层需要的最正确鼓励方式。 大卫。麦克莱兰在其成就鼓励中提出了三种需要理现代企业的理者拥有企业控制权可满足以下三种需要：成就需要权
8、利需要归属需要。以上3种需要的满足无疑使控制权回报即施行MBO成为一种最正确的鼓励机制。 赫茨伯格在其双因素中指出人的所有需要都可以归结为两种因素即鼓励因素和保健因素。所谓鼓励因素又叫满意因素是指人的需要中可以激发人们向上积极行动去实现目的的因素；保健因素是指那些“有之起不到鼓励作用但无之那么起到消极作用的因素。 3.理层控制理13 英美公认为股东拥有且表现为二方面：一是股东不仅的开展方向而且的解散和清算；二是股东对的收益或利润具有几乎完全的支配权。但当技术进步和扩张使现代大成为主要的组织形式之后资本所有者股东对于的日常经营甚至长开展就力所不逮了的职业经理人取代资本家而成为企业的实际控制者。理
9、成为一门高度专业化的职业。在这个背景下理的职业化带来更高的消费力、更低的本钱、更多的收入和利润符合资本所有者的根本利益。 3.利润共享理 1984年麻理工学院经济学教授马丁。L.魏茨曼发表了共享经济一书提出了共享经济新理。魏茨曼认为传统的资本经济是一种工资经济在这种经济体系中员工得到的报酬与追求利润化的经营目的没有联络这样会导致工资的固定化而且当整个经济处于不安康状况、如总需求下降时为维持既定的价格而缩减消费规模势必会造成大量失业采取的防止经济衰退的措施又会导致通货膨胀最终导致失业和通货膨胀并存。此魏茨曼建议实行共享经济制度使工人的劳动收入由固定的根本工资和利润共享部组成。当总需求受到冲击时可
10、以通过调整利润共享数额或比例来降低价格扩大产量和就业。 4.治理构造理14 该理认为治理构造应由“股东至上向“共同治理转变。“股东至上形式下的目的主要是为股东利益化效劳而“共同治理形式下的目的主要是为股东、员工和其他利益相关者的利益化效劳员工和其他利益相关者成为治理中重要组成部。与此相应的是治理的要素也由单一的股东出资资源转向人力资源、技术资源、文化资源、品牌资源、业务关系资源等的多重复合化。 5.产权鼓励理15 产权学派的研究结果说明一种产权构造是否有效率主要看其能否为在它支配下的人们提供将外部性较大地内在化的鼓励共有产权和国有产权都不能解决这个问题而私有产权却能产生更为有效地利用资源的鼓励
11、换言之私有产权在实现资源的优化配置、调动消费者的积极性、主动性和创造性等方面所起的鼓励作用是一切传统手段无法比拟的理层收购MBO就是充分尊重和理解人的价值将人及附加在人身上的理要素、技术要素与企业分配的问题制度化。 综上所述西方经济学家各自从不同的角度证了理层收购的合理性无是降低代理本钱、实行产权鼓励还是利润共享都是理层收购的良好理根底。这些理不是互相割裂的而是互相补充的。尤其在现代经济社会理层收购的目的不是单一的而是多个目的的复合。理层收购必定通过产权鼓励和理层控制的手段来到达降低代理本钱、解决理层的鼓励机制问题同时这也是治理构造的转变需要。 二我国实行理层收购的理根底 我国理层收购的理解根
12、底根源于我国的经济体制改革及其产生的问题。由于改革过程中出现了产权构造不合理、所有者缺位、人控制等诸多现象以理层收购手段来解决这些问题成为有效的途径之一。 1.产权构造不合理问题。长以来我国国有企业的产权主体单一代表全民所有的国有资产占据了国有企业的全部的份额委托的代理人全权行使着企业的权利导致企业与的合一使企业经营背上了更多的行政色彩。即使从上来看代表着国有企业较为先进的企业制度和经营机制的1200多家上中国有股所占的比重过大平均大约65的股份是股这就很难让非国有股东有效地监视企业的经营行为。这就是所谓的“一股独大现象带来的弊端。 2.“所有者缺位现象。由于国有企业的经营者是受国有资产的所有
13、者代表全民的部委托经营企业的受托人的个人行为对企业的影响非常宏大。但同时相当一部国有企业的受托人不尽本职由于缺乏有效的监视、鼓励机制受托人对企业的经营行为不是积极指导决策而因为不与自身利益切身相关采取不过问的态度致使国有资产的代理人失去应有的决策监视功能企业的多数决策经营权实际掌握在经理人员手中进一步加坚信息不对称这就是所谓的“所有者缺位现象。 3.“人控制。在体制改革过程中某些企业没有按照公建立的治理构造、不能起到应有的监视作用甚至形同虚设企业的“人控制现象较为普遍。国有企业是授权经营这就把公人治理构造中股东大会和的信任关系与与经理层的委托代理关系混淆起来形成了“人对自己的监视淡化了所有者最
14、终控制权。对具有完好的成员资料的406家上的分析说明平均人控制度董事人数/成员总数为67其中人控制度为100的有83家占有效样本总数的20.4.16 应当看到理者收购在我国的实行是由国有企业的产权改革、集体和民营企业的制度创新所引起的。无疑理者收购对国有经济的战略性重组和国有企业改革有着重要的意义。作为一种制度的创新理者收购对解决所有者缺位和产权虚置从而明晰产权关系、促进国有企业资产构造的有效调整及业务的重新整合调动理层的积极性和创造意识从而降低代理本钱进步经营理效率以及社会资源的优化配置将起到积极的作用。 1.理层收购明晰了产权关系促进了产权流通。十六大中确立了我国国有资产理体制的改革方向-
15、从统一所有地方分级理到所有和地方分别代表履行出资人职责享受所有者权益。所有、分级行使产权给了地方在处置国有资产上更多的自主权和积极性。国有资本在一般性竞争行业中的存量调整等政策已成为经济体制改革的明确思路。从已经施行的理者收购情况看一方面国有企业施行理者收购后将国有股权转让给企业理层以明晰的增量代替模糊的存量解决国有企业的所有者缺位问题。另一方面由于历史原因许多民营企业带有集体企业的红帽子集体企业产权不清难题也了企业的进一步开展。通过理者收购方式恢复民营企业的产权面目从而为企业的长远开展扫除产权障碍。 2.理层收购减少了代理本钱强化了债权人监视约束。一方面股权集中于理层实现了所有权和经营权的部统一从而降低了由于所有权与经营权别离所产生的代理本钱防止了企业决策的短效应有效保证了企业长安康开展；另一方面理者收购将采用杠杆收购的技术在操作中必然形成理层负债率高企的现象归还债务的压力以及债权人的监视都会对理层的行为形成有效约束。 三、我国上理层收购的历史和现状
