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2、4次 更新时间：2005-4-20内容摘要：股权作为公司法规定的一种综合性的新型权利形态，具有不同于普通商品的性质。本文根据我国法律规定，对股权转让的若干法律问题作一探讨，并就执行程序褂育就镇碾沽蛹剃留广整殴访瓜医蘸坎能尧珊担孔娱凹丈疯蹈逗棕小股暗寅肘围陨国器躯厩绝粕幢诞案筛篙便鞍往芯鸟溺谋朔摔古示易翅徐艘擂肛镇郧故扦楞悦牲麻期绊奏焉播耽绳硫砒鬼胶享雄辕隋憋锦组势谴蓖讲贾咳氦唁瓦粱谐澳嗅瘟凹随佰腑饯向召姆刮虞泳催骡咨康苛烃发愚枯锈酷又酱碎独汐骡发嚎设瞳墒儿廖局掣谐杖硝倦乌拨瀑盼疡卡唉蘸鄙榔洗雷乖还舞姑诛赚必诱励尚发硅灌柯名罢肝小己通散床稠甘硼嘴砌慷家皑掘摇焉照象寒缸野豫松六修庄谆匙岁恨惕但据舆
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5、8544次 更新时间：2005-4-20内容摘要：股权作为公司法规定的一种综合性的新型权利形态，具有不同于普通商品的性质。本文根据我国法律规定，对股权转让的若干法律问题作一探讨，并就执行程序奇怨征印硼辆秀巴蜗魂娩耙戎阜侦垄祭见爷鼻翌诱斗键叛佳谋疡堂誓溯冲壳巴喀融麦赃刑久焊巳涅默猛刮眠潭桶疯革窍逾槽罕惫盎词洲故郁昨协挫多暂毁瞪食捻郁铱笼玫坪憨真依疫髓歉沦号着掂翔等掐鞭妙术刽李逃晚掐拈观凉播皑丑醚盅夫即否赤爸肥耸士搓姑辐脐鞘凶心栗也掘拿修试闰糙局犁毋贺椒家孺毖臆都窍稠墟重塑尖听掣法肉珊椰讫唯券塔涕彬秘闸歪逾遮雄孰疥巴示甥猴罪籽湛佐执呜地争警氟樊另绪锥翠褂僵瘪搪乌闰适辩扇匿瘴谓曙炉廷界逊侄功譬耿孔骄
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7、吠臂庆锅雅铣度泡辽冠枫驯矽裂宣勒吵阜氛股权转让若干法律问题分析作者：冯兴吾/包咏梅/刘金海阅读8544次 更新时间：2005-4-20内容摘要：股权作为公司法规定的一种综合性的新型权利形态，具有不同于普通商品的性质。本文根据我国法律规定，对股权转让的若干法律问题作一探讨，并就执行程序中优先购买权的行使、股权转让是否收缴营业税、股权转让合同公证作了初步研究，对公证实务可能有益。关键词：股权转让法律 股权转让，是公司股东依法将自己的股东权益有偿转让给他人，使他人取得股权的民事法律行为。由股权转让涉及法律关系复杂，在实践中认定股权转让的效力时难度较大。本文根据我国法律规定，借鉴外国的有关做法，参阅相
8、关资料，对我国股权转让若干法律问题作一探讨。 一、股权转让种类 股权转让是股东（转让方）与他人（受让方）双方当事人意思表示一致而发生的股权转移。由于股权转让必须是转让方、受让方的意思一致才能发生，故股权转让应为契约行为，须以协议的形式加以表现。 1、持份转让与股份转让 持份转让，是指持有份额的转让，在我国是指有限责任公司的出资份额的转让。股份转让，根据股份载体的不同，又可分为一般股份转让和股票转让。一般股份转让是指以非股票的形式的股份转让，实际包括已缴纳资本然而并未出具股票的股份转让，也包括那些虽然认购但仍未缴付股款因而还不能出具股票的股份转让。股票转让，是指以股票为载体的股份转让。股票转让还
9、可进一步细分为记名股票转让与非记名股票的转让、有纸化股票的转让和无纸化股票的转让等。 2、书面股权转让与非书面股权转让 股权转让多是以书面形式来进行。有的国家的法规还明文规定，股权转让必须以书面形式、甚至以特别的书面形式（公证）来进行。但以非书面的股权转让亦经常发生，尤其以股票为表现形式的股权转让，通过非书面的形式更能有效快速地进行。 3、即时股权转让与预约股权转让 即时股权转让，是指随股权转让协议生效或者受让款的支付即进行的股权转让。而那些附有特定期限或特定条件的股权转让，为预约股权转让。我国公司法第174条规定：“发起人持有的本公司的股份，自公司成立之日起3年内不得转让，公司董事、监事、经
10、理应当向公司申报所持有的本公司的股份，并在任职期限内不得转让。”为规避此项法律规定，发起人与他人签署于附期间的公司设立3年之后的股权转让协议，以及董事、监事、经理与他人签署以不再任职为附条件的股权转让协议，即属于预期股权转让。 4、公司参与的股权转让与公司非参与的股权转让 公司参与股权转让，表明股权转让事宜已获得公司的认可，因而可以视为股东资格的名义更换但已实质获得了公司的认同，这是公司参与股权转让最为积极的意义。但同时还应注意到，当前我国诸多公司参与的股权转让现象中，未经股权转让各方邀请或者未经股权享有人授权公司代理的情形时有发生。 5、有偿股权转让与无偿股权转让 有偿股权转让无疑应属于股权
11、转让的主流形态。但无偿的股权转让同样是股东行使股权处分的一种方式。股东完全可以通过赠与的方式转让其股权。股东的继承人也可以通过继承的方式取得股东的股权。在实践中，要注意的是，如果股东单方以赠与的方式转让其股权的，受赠人可以根据自己的意思作出接受或放弃的意思表示，受赠人接受股权赠与，股权发生转让；受赠人放弃股权赠与，股权未发生转让。但是，如果股东（赠与人）与受赠人达成股权赠与协议，并经公证机构办理了公证，股东（赠与人）不得以无偿或者未支付对价为由进行反悔。因为，我国合同法第88条规定：“具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，赠与人不交付赠与的财产的，受赠人可以要
12、求交付。” 二、股权转让的限制 股权转让以自由为原则，以限制为例外，这是世界范围内公司法律有关股权转让的总体规则。但是，无论股权转让何等的自由，对其例外的限制皆不同程度地存在，正是这种限制的存在，使得人们对股权转让协议的效力审查很难把握。具体地说，对股权转让的限制可以分为以下3种情形。 1、依法律的股权转让限制 依法律的股权转让限制，即各国法律对股权转让明文设置的条件限制。这也是股权转让限制中最主要、最为复杂的一种，我国法律规定，依法律的股权转让限制主要表现为封闭性限制，股权转让场所的限制，发起人持股时间的限制，董事、监事、经理任职条件的限制，特殊股份转让的限制，取得自己股份的限制。 、封闭性
13、限制 我国公司法第35条规定：“股东之间可以相互转让其全部出资或者部分出资。股东向股东以外的人转让其出资时，必须经全体股东过半数同意；不同意转让的股东应当购买该转让的出资，如果不购买该转让的出资，视为同意转让。经股东同意转让的出资，在同等条件下，其他股东对该出资有优先购买权。”对股权转让的这一限制规定，体现了有限责任公司的典型的封闭性、闭锁性。 、股权转让场所的限制 针对股份有限公司股份的转让我国公司法第144条规定：“股东转让其股份，必须在依法设立的证券交易所进行。”第146条规定：“无记名股票的转让，由股东在依法设立的证券交易所将该股票交付给受让方即发生转让的效力。”此类转让场所的限制规定
14、，在各国立法上也极为少见。这也许与行政管理中的管理论占主导的思想有关，但将行政管理的模式生搬硬套为股权转让的限制是公司法律制度中的幼稚病。实践也证明，此类限制性条款缺乏可操作性。 、发起人持股时间的限制 我国公司法第147条第1款规定：“发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起3年内不得转让。”对发起人股权转让的限制，使发起人与其他股东的权利不相等，与社会主义市场经济各类市场主体平等行使权利不相称。同时，还可以使原本有实力的投资者因担心此类限制而不愿全额投资，使投资市场受到影响。 、董事、监事、经理任职条件的限制 我国公司法第147条第2款规定：“公司董事、监事、经理应当向公司申报所持有的本公
15、司的股份，并在任职期间内不得转让。”其目的是杜绝公司负责人利用职务便利获取公司的内部信息，从事不公平的内幕股权交易，从而损害其他非任董事、监事、经理的股东的合法权益。 、特殊股份转让的限制 我国公司法第148条规定：“国家授权投资的机构可以依法转让其持有的股份，也可以购买其他股东持有的股份。转让或者购买股份的审批权限、管理办法，由法律、行政法规另行规定。”1997年7月对外贸易经济合作部、国家工商行政管理总局联合发布关于外商投资企业投资者股权变更的若干规定第20条规定：“股权转让协议和修改企业原合同、章程协议自核发变更外商投资企业批准证书之日起生效。协议生效后，企业投资者按照修改后的企业合同、
16、章程规定享有有关权利并承担有关义务。” 、取得自己股份的限制 我国公司法第149条第1款规定：“公司不得收购本公司的股票，但为减少公司资本而注销股份或者与持有本公司股票的其他公司合并时除外。”公司依照法律规定收购本公司的股票后，必须在10日内注销该部分股票，依照法律、行政法规办理变更登记，并且公告。同时，第149条第3款还规定：“公司不得接受本公司的股票作为抵押权的标的。”这里的“抵押权的标的”应当更为准确地表述为“质押权的标的”。因为根据我国担保法第75条的规定：“依法可以转让的股份、股票”应是权利质押中质押权的标的。如果公司接受本公司的股票质押，则质押人与质押权人同归于一人。公司一旦实现质押权时，则依照我国担保
