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1、仲裁在解决决国际工程施施工争议议中的应用_其它管管理论文-毕业论论文作者：未知知下载前请注注意：1：本文档档是版权权归原作作者所有有，下载载之前请确认。2：如果不不晓得侵犯犯了你的的利益，请立刻告知，我将立刻做出处理3：可以淘淘宝交易易，七折折时间：20010-06-10 21:00:37采用仲裁方方式来解解决施工工争议在英国国等西方方发达国家家大量应应用，但但对中国的的业主和承承包商来来说还比较陌生。随随着中国国加入世世界贸易组织，以以及中国国建筑业业逐步对外开放放，仲裁裁程序在在建筑业业将会得得到广泛泛应用。因因此，有有必要了了解仲裁裁的有关关业务知识，这是对外开放放以及和和国际接轨的需要
2、要。中国某某大型引引水工程程是世界界银行贷款项目，工工程引入入国际竞竞争性招招标，采用用FIDDIC施施工合同同条件，并并由某国国外承包包商承建建（以下下称“AA工程”）。工工程于119977年9月1日开工工，已于于20001年10月31日基基本完工工。在合合同执行过程中，承承包商提提出了多多项大的施施工争议议，并作作为申请人启动了仲裁裁程序。作作者根据据在该工程的的工作实实践，对仲裁的的一些基基本原则则、程序序、仲裁裁地点选选择、降降低仲裁裁费用的方方法、仲仲裁工作作组织、仲仲裁员和律师的选择、仲仲裁时间间安排、仲仲裁答辩辩等实务性问题进进行了分分析，旨旨在为将来类似的工工程提供供参考、借借
3、鉴。一、仲仲裁的基基本原则则1.依依法裁决决在仲裁裁过程中，当当事人双双方要提提交大量量的文件件和证据。仲仲裁员不可能能在非常常短的时时间内评估大量量的技术术合同资料，且且合同上上很复杂杂的提交交资料。但但仲裁员员的裁决决必须严严格依照照合同和和法律。所所以，和和DRBB （争争议审议议委员会）或或DABB（争议裁决委委员会）等等争议解决程程序相比比，仲裁裁程序一一般历时时长、花花费高。2.合合同法律律国际工工程施工工合同一一般规定工程程所在国国的法律律为合同的的管辖法律。仲仲裁中应应用的实体法将将采用该该国的相相关法律律。所以以，对于国内内的国际际工程，当当合同条条款和中中国法律律有冲突突时
4、，中国国的法律律优先。中中国法律律的特殊殊原则可以对合同条条款的解解释进行修修正或补补充。比如，A工程的承包商在仲裁申请中要求降低工程的质量标准，但中国法律不允许接受一个降低标准的工程，因此，业主可以在仲裁中据此进行反驳。再如，A工程的承包商在仲裁中提出的最大索赔是由于工程师未能给予适当的延期，承包商被迫进行“推断赶工”。承包商要求仲裁的依据是美国法律，但中国（包括欧洲）的法律却不承认“推断赶工”的概念。所以，业主自然会在答辩书中依据中国法律原则进行反驳。合同法法律一般般通过“暗示条条款”的方式式对合同起起作用，这就是人们所说的法律的强制性要求。最通常的暗示条款是业主不能阻碍承包商的工作以及合
5、同双方有责任减轻损失。这个条款在A工程的仲裁中得到了应用。3.管管辖权法律律按照仲仲裁地管管辖的原则，仲裁裁的程序序法适用用仲裁地地点所在在国的国国家法律律。比如，A工程合同规定仲裁地点在斯德哥尔摩。因此，瑞典法律和瑞典仲裁法适用于解释仲裁协议、证据、管辖权及程序事宜以及仲裁规则中的明文协议。斯德哥哥尔摩作为仲裁地地点在国国际上享有有可信、公公正的声声誉。在在管辖权权方面，它它还是一个个可以接接受的、最最接近中中立的仲仲裁院。与与其他仲仲裁地点点相比，它它的仲裁裁费用也相相对较低。因因此，它它是一个个可以选选择的地地点。英国几几年前引引入了一一种新的的仲裁法法案，旨旨在更好好地控制制仲裁费费用
6、并节省时间。英英国伦敦仲裁裁院拥有一大大批法律律专家，特特别是施工工争议方面的的法律专专家，因因此，伦伦敦已成成为一个更更具吸引引力的仲仲裁地点点。中国国国际经济济贸易仲仲裁委员员会也是是享有信信誉的国国际仲裁机机构，中中国的业业主和海海外承包包商可选选择其作作为仲裁机机构。4.举举证责任任提出宣宣称/指称/断言的的一方必必须证明其其可能性性。意思思就是，除除非另一一方承认认这些宣宣称/指称/断言，否否则提出一一方必须须向仲裁裁庭证明其正正确性。证据标标准的“可能性性”指不必必提供1100%的证据，只只要511%就可可以。证据的的类型主要要有：同同期记录录、同期期函件、事事实证人、观点证人等。
7、观点证证人也叫叫专家证人，他他们通过专家报告提供供证据。A工程承承包商的的索赔涉及到到复杂的进度、费用、地地质等问题，所所以承包包商聘请请了进度与计划、量量费分析、地地质等方面面的专家证人。由由于承包包商提出出的争议议涉及到到了设计计问题和和技术规规范的理理解，所所以工程程设计和技技术方面的的专家证人也参参加进来。由由于这些专家多为国际上某专业业领域享享有知名名度的技技术专家，他他们的看法法和观点无疑疑会对仲裁员的判断断和裁决决产生影响响。5.因因果关联联为了能能够免除违约约（延误）赔偿金和和/或补偿延期期（延误误）费用，承承包商必必须说明：一一延延误已经发生（原原因）；一一延延误是业主的责任
8、；一一延延误将引起起完工日日期的滞滞后（结结果）。6.伸伸裁费用责任仲裁费费用如下下：一一仲仲裁院的的费用，例例如指定定仲裁庭庭的费用；一一仲仲裁员的费用；一一当当事人的的法律费费用及其其他费用（包包括律师师、咨询专专家、专家、证人、听听证审判等等费用）；一一确确定费用时产生的的费用；一一当当事人的的仲裁管管理费用。在大部部分仲裁裁地，仲仲裁地规规则（比比如瑞典典）赋予仲裁裁庭权力来决决定由谁谁支付哪哪些费用。通通常是败败诉方支支付胜诉诉方合理理的费用和仲仲裁员的费用。合合理费用不包包括一方方自己内内部的职职员费用用及管理理费用。但是，不不同的仲仲裁地点点费用原则是不同同的。比比如，在在英国、
9、北北爱尔兰兰和威尔士，将将事件或或问题作为仲裁的的全部。而而在瑞典典，较多地倾向于将将仲裁分分为对几个个问题的仲仲裁，逐逐个给予费用裁决决。还应当当考虑当事人人一方令令人不满满意的做做法会增增加另一一方的费费用。比比如，采采取阻碍碍性的做做法拖延延诉讼程序序，听证证过程中中资源过度浪费，比如如投入过过多的专家、法法律代理理或证人。所所以，胜胜诉方一一般仅得到其其实际费费用三分分之二的的补偿。可以借借鉴英国的的一种“密封报价”的程序序来降低低由一方方支付大大部分仲仲裁费用的风险险。其含含义是：如如果一方方承认了一些些责任，可可以向另另一方提提出一个个准备支付的的价格。将将此报价的复复印件密密封起
10、来来交给仲裁庭庭，并且且标明是受受保护的，即即在仲裁裁庭没有有作出决决定之前前不能出出示。如如果仲裁裁员裁决给申请人的费用低于于报价，那那么申请请人有责任承担担报价之后后各方的的费用及仲仲裁员的费用，再再加上考考虑此报价的合合理时间间费用。在在这种程序序中，一一方提出出报价并不不是说其在仲仲裁过程中有有薄弱之之处，但报价必须是现实的而而不是不不切实际际的。在其他他仲裁地地点，密密封报价体系系与英国国的法律律标准不同同。为使这一程序序行之有有序，可可以在仲仲裁早期期签订一份份单独协议。一般而而言，在在大多数数施工争争议中，业主一般般是仲裁裁中的被被申请人，而而统计表明明通常是是申请人一方方胜诉。
11、因此，业主在选择仲裁地点的时候，必须考虑上述的法律和仲裁规则，以使自己处于有利的形势并降低可能的费用支付。目前，国国内的国国际工程日日益增多多，我国国业主应尽可能能在合同同文件中中明确在在中国的的仲裁机机构进行仲裁裁。 !二、仲仲裁程序序仲裁程程序随仲仲裁院的的不同而而有差别别。A工程合合同约定瑞典典斯德哥哥尔摩商会会仲裁院院，仲裁裁规则采用用瑞典斯斯德哥尔尔摩商会会仲裁规规则。该仲裁院院的仲裁裁程序如如下：一一申申请人向仲仲裁院提提交仲裁裁申请书书，指定定仲裁员员及支付付注册费费；一一仲仲裁院立立案，通通知被申申请人应对；一一被被申请人提交交对仲裁申申请的答复复，并指指定一名名仲裁员员；一一
12、仲仲裁院指指定首席席仲裁员员，并确确定预付费用；一一申申请人提供供其应付的预付费用；一一被被申请人提供供其应付的预付费用；一一仲仲裁院将将案件移移交仲裁裁庭；一一申申请人向仲仲裁庭提提交索赔赔说明书；一一被被申请人向仲仲裁庭提提交答辩辩书和反反请求（如如有）；一一仲仲裁庭召召集当事事人举行庭审；一一仲仲裁庭裁裁决。1.仲仲裁准备备工作由于仲仲裁是律律师和仲裁裁员唱主角角，仲裁裁过程可能能会涉及及到不同同国家的的法律，仲仲裁语言也可可能是外外语，所以以有必要要聘请有经验的仲仲裁管理理专家来组织织仲裁工工作，聘聘请专业业的施工工律师来准备仲裁申申请或答辩书书。如果果合同约约定国外外的仲裁裁院，还还
13、要聘请当地的的律师担任出出庭律师师。下文文对A工程的的仲裁准准备进行介介绍，可供供类似工程程借鉴。A工程程的承包包商于220011年2月率先先启动仲裁程程序后，业主就着手准备应对和答辩工作。2001年3月业主聘请英国B公司进行仲裁管理咨询，由其制订仲裁工作大纲并统筹整个仲裁工作。2001年4月，业主指定英国的一家律师事务所担任仲裁代理律师。由于索索赔分析和和反驳是专业的工工作，需需要投入入进度分析析、量费费分析、设设计、工工程技术术、地质等方面面的咨询询专家。因因此在220011年3月底，业业主成立立了仲裁裁领导组组，将答答辩准备工作分分配给五个专业业小组：第一组组，处理与时间间有关的的争议，
14、由英英国B公司负责责。第二组组，处理与设计计有关的的争议，由英英国B公司负责责。第三组组，处理与费用有关关的争议议，由参参与该工程施施工监理咨询的英国国C公司和和监理工程程师负责责。第四组组，文件件资料收集集和计算机信信息管理理，由参参与该工程技技术咨询的加拿拿大D公司负责责。第五组组，仲裁裁总费用评估，由由英国CC公司和和监理工程程师负责责。由于监监理工程程师熟悉现场场情况，业业主安排排专门的监理人员配合咨咨询专家工工作，在在资料提供供、证据提供供、案情情基础分析等等方面提提供大量量协助。业主的的律师负负责制订答辩报告的的编写体系系和答辩辩策略等等重大问问题。上上述五个个业务小组根据律律师制
15、订的大纲准备对仲裁裁申请书书各部分分的答复复草稿，由由律师修改后后形成答答辩书初稿稿。答辩辩书初稿稿经业主审定后送送达仲裁裁庭。由于仲仲裁庭审审过程中中，需要要证人作证，所以以业主遴选了有关关人员担任证人，证人证词的结构、内内容由咨咨询专家负责制订、审定。由于仲仲裁地点点设在瑞典典，瑞典典法律为为仲裁的的程序法法。所以以，业主聘请了瑞典典的律师师担任出出庭律师师，并提提供其他他相关的的法律咨咨询服务。承包商商则聘请英国或或美国的的索赔专专家、设计计专家、地地质专家以以及其他他技术专专家来准准备仲裁工工作，聘聘请美国的的一家律律师事务所担任任其仲裁裁代理律律师。2.仲仲裁员选选择对当事事人双方方来说，仲裁裁准备过过程中的的一个重重要问题题是指定定合适的的仲裁员员、代理理律师甚至咨咨询专家，特特别是仲裁裁员的选择至关关重要。尽尽管一般般要求指指定的仲仲裁员应应行为公正，但但他的观观点应能反映映当事人人在主要要问题上的的观点和立立场。在A工工程中，承承包商索索赔额的最最大部分分和“推断赶赶工”索赔相关。因因此，“推断赶赶工”的申述述或反驳驳将是当当事人双双方较量的焦焦点。
