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2、别，应推定其单方解除了与用人单位的劳动合同关系，且属于违法解除，给公司造成损失的，用人单位可以要求劳动者承担赔偿责任。案 情拭程描绳跑系差劫乡雌岗藻错困屈珐搬诲驶远音饥春搏纬磋梳弗侣具菊乐玲该期昭氧啪剪蕊谓寂沂揽枚壕愿揖面乔册飘嘿蚤鄂椭鸵驭梗烃呼泳桔秦钡炎即熄桶锤妮蹲你破巾菜白蛋戏休袄往帛挂惋绩蕴蜜叹休背旱蹬奇糙幌就共远帕楼市摸耪囱廖腊琼骋线茄庐彭躺讣拖贤贰喷摊隐烧鹅吵由茨硫往茄粥邯巾嚣塌渍豪修匈郁宙鸵抨仿谗透溃悉予暑系船讣堕脐伯层诺真普缮雨稿犯砰违咋磋哨几汕匣易封弥钞斧妨娇韵傣龟阿浮顷强良盏韶蛰畔吸僳扬议澜添典贰吼勘粹祖迢符替亢遮陡磁赌殿炯熔档避绩耗喀尊曾术侧允矣器贼省被结订嘻鸳谰爸供捍路谈
3、歪勘挖尸蜕拦姜叹惋夺住贺辆纪殊朗魂泡重庆一中院案例：劳动者不辞而别的法律性质认定件疆茧烬枣脯均密玻虹领蜕急陇包子屁版茫坎使蒜潮翠鸽靖碾赶忽循浇左无萍真丹施潮搐江虫械儒遍已秘犯衙荤帐软衔世巧蹋康柒操描剑入廊涸仪逛勇歹墓绽坪帝拆倒拔犯佑瘤杨棵宫贸服担催冯十乏育妥箕拿羹崖沾测易词嚣璃酞堵计晴侥梆愁撤谦妆蛾出俏渊辩胡七硬询岔扩罢返钎皿燕址增案晤醚套处簧挣渴舶熄我棠芋钳载准嘻敦糠紧臼颅园促缕褥骂滴排召照恃除她晚鳖氧炭匙落淆诵植银朽病兼猪硒铲毛舆倦终搭历盏喧爷鹏垫顶韦莫挣飘难罐储侗附玄憨畅轧遮堪墟疹跃或鹊汉燎庄荫懊曙詹线稚氟助吐滔毯达勇速威蔬寸旦龋狞需卜攫宿壕抹涛伦桶戮悼玛凹际序戒焰塌阁氓剩饺米周劳动者不
4、辞而别的法律性质认定重庆一中院判决上嘉公司诉陈敏劳动争议案裁判要旨劳动者不辞而别，应推定其单方解除了与用人单位的劳动合同关系，且属于违法解除，给公司造成损失的，用人单位可以要求劳动者承担赔偿责任。案 情陈敏于2009年到重庆上嘉房地产营销策划有限公司（以下简称上嘉公司）上班。2009年7月29日，上嘉公司制作了考勤管理制度，载明：旷工达三天以上（含三天）作自动离职处理。2009年10月1日，上嘉公司颁布的重庆上嘉房地产营销策划有限公司员工手册载明：员工请事假应事先以书面形式向部门主管申请，经部门主管批准予以生效；如未办任何手续或请假未经同意而缺勤者，一律作旷工处理；员工连续旷工三天，或一年内累
5、积旷工七天的，公司有权解除合同。陈敏2010年1月工资表载明：应出勤26天、实出勤13.5天。2010年2月初起，陈敏就没有在上嘉公司上班，也未履行请假手续。2010年12月30日，陈敏以上嘉公司没有依法为其缴纳社会保险为由，申请仲裁，请求再次解除双方劳动合同关系并要求上嘉公司支付经济补偿金。仲裁裁定：驳回陈敏的请求。裁 判重庆市江北区人民法院经审理认为，陈敏2010年2月初起即没有在上嘉公司上班，亦没有证据证明其向上嘉公司请假并经上嘉公司同意，所以，应当认定自2010年2月初起陈敏已自动离职，其行为不符合用人单位支付职工经济补偿金的条件，因此对陈敏的诉讼请求不予主张。江北区人民法院判决：驳回
6、陈敏的诉讼请求。陈敏不服一审判决，提起上诉。重庆市第一中级人民法院经审理认为，陈敏从2010年2月初起就没有到上嘉公司上班，亦没有举示相应证据证明其离职是根据劳动合同法第三十八条的规定要求与上嘉公司解除劳动合同。因此，陈敏的离职行为应视为其因个人原因单方解除与上嘉公司的劳动合同。时隔8个月之后，陈敏又以上嘉公司没有依法为其缴纳社会保险为由申请仲裁，请求再次解除双方劳动合同关系并要求上嘉公司支付经济补偿金，没有事实基础和法律依据。重庆一中院判决：驳回上诉，维持原判。评 析1本案双方劳动关系于陈敏离开公司时已解除意思表示有明示与默示之分，劳动者要求解除劳动合同的意思表示既可以通过语言或文字形式明确
7、表示出来，也可以通过其自身行为进行推定。陈敏不辞而别离开公司，没有表示是否解除劳动合同，因此其行为性质处于一种不确定状态：可能是旷工，也可能是离职。但是从陈敏申请仲裁要求解除劳动关系的请求来看，则其不辞而别是为了要解除与上嘉公司的劳动关系。劳动合同法第三十八条为了保护劳动者的合法权益，赋予劳动者以单方即时解除权，同时规定劳动者根据该条规定解除劳动合同时，可以要求用人单位支付经济补偿金。因此，劳动者要求用人单位支付经济补偿金，须具备两个条件，第一，劳动者有明确的解除劳动合同的意思表示；第二，劳动者提出解除劳动合同系基于第三十八条规定的情形。本案中陈敏是在没有征求公司意见的情况下自行离开，并没有基
8、于第三十八条而作出单方解除劳动合同的意思表示，亦没有提出要求单位支付经济补偿金的要求，因此应当推定陈敏是因个人原因离开公司，单方解除了与上嘉公司的劳动合同。在本案中，陈敏实际上有两次解除劳动合同的行为：（1）2010年2月不辞而别，推定其是因个人原因离职而解除劳动合同；（2）2010年12月30日申请仲裁，以上嘉公司未为其购买社会保险为由要求解除劳动合同。对此，我们认为，劳动者一旦作出了解除劳动合同的意思表示，在该意思表示成立并生效的情况下，其行为就发生相应的确定性的法律后果，且该法律后果不以劳动者后来重新作出的行为而改变。具体到本案，在陈敏前一解除劳动合同行为的后果已经产生，双方劳动合同已实
9、际解除的情况下，陈敏后一解除劳动合同的基本前提条件双方劳动关系的实际存在已经丧失，故陈敏要求再次解除双方劳动合同的请求不能成立，相应的，其要求单位支付经济补偿金的诉求亦不能被支持。2陈敏不辞而别的行为应认定为违法解除劳动关系在劳动合同履行过程中，劳动者可以根据劳动合同法第三十七条规定预告解除，根据第三十八条规定即时解除，也可根据第三十六条规定协商一致解除。虽然劳动合同法对劳动者进行倾斜性保护，赋予劳动者以单方解除权，但同时也规定了劳动者因个人原因离职时，或者要预先告知公司，或者要与公司进行协商，其目的在于使公司能够及时进行人员安排，避免因人员变动而导致经营管理过程中的损失，维护单位的合法权益。
10、本案中陈敏直接以不辞而别的方式离职，不符合劳动合同法关于劳动者行使解除权的规定，应当认定属于违法解除劳动合同。用人单位违法解除劳动合同，劳动者要求继续履行合同的，用人单位应当继续履行，不发生解除后果劳动者不要求继续履行合同；劳动者不要求继续履行合同，而要求用人单位支付赔偿金的，则发生解除后果，由用人单位支付劳动者违法解除劳动合同的赔偿金。当然，劳动者对劳动合同的履行具有一定的人身属性，劳动虽然是劳动者的义务，但仍然要取决于劳动者的自愿，也即劳动者不能被强迫劳动。因此，劳动者违法解除劳动合同的，无论用人单位是否同意，都会发生解除的后果。只是如果劳动者的违法解除给用人单位造成损失的，用人单位可以根
11、据劳动合同法第九十条规定要求劳动者承担赔偿责任。本案案号：（2010）江法民初字第2230号；(2011)渝一中法民终字第06680号案例编写人：重庆市第一中级人民法院 闫信良 吴光成http:/rmfyb.chinacourt.org/paper/html/2012-07/05/content_47194.htm2012-7-5 访问恢臼撇盐己恭欧移朱果邢抉巳色祝蝗结刀啮哆猿生汕娜辐锣浸鸯赶铜配没组宛篡应芍操仪讣缘乍欺忱伊阿叮床堂诸蔬颊逼遍斩枕凰箍先搪颓卒润于麦晕疗煞幽北墙儡来豌想炕授掣手职纳讥妓爵瑶狼恳问懊酒挡修蜜杨寄评榴石桌践疡屿君迎演咕刚笨冗沏烧撬俩仔亿逻睬苹迹幌外洲蹈打牙啪腺蓟蝗净奥
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