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1、 “变性广告侵侵权”案法律评析析邝宪平【案情介绍绍】2009年年3月一三日，江江西某晚报刊刊登了一则广广告，该广告告内容为：一一个老年人曾曾流着泪告诉诉妻子，他决决定要做女人人，妻子悲伤伤万分，无法法接受。再三三苦劝，但已已下定决心的的他只是简单单地说：“老伴，我做做了60年的男人人，想做100年的女人，你你是希望老伴伴幸福快乐走走完人生旅程程，还是希望望他永远活在在心理的阴影影下，最后带带着遗憾离开开世间?”老伴无言言了。同时该该广告配发了了一张披肩长长发，体态丰丰腴，眼光里里写满了自信信的大幅全身身照，再加上上“江西第一变变性人回韩美美欲进行皮肤肤美容”的通栏大幅幅标题。这则则广告以记者者
2、的手笔，采采取一问一答答的形式，详详细报道该老老年人做了江江西第一例重重大意义上的的变性手术的的前前后后。文文中还称，他他是全国年龄龄最大的变性性人。此广告一经经刊出，在社社会上引起了了巨大的反响响。江西第一一变性人手术术成功，这绝绝对在南昌乃乃至江西是个个爆炸性新闻闻。在信息发发达的今天，网网友通过“搜索”，发现这位位老年人原来来就是周军的的消息不胫而而走。周军很很快被人们所所知晓，他的的隐私也暴露露于大众，严严重影响了周周军的正常工工作和生活。周周军20099年3月27日把某晚晚报和某美容容医院一起告告到南昌市青青山湖区人民民法院湖坊法法庭，要求他他们停止侵权权、登报声明明：09年3月一三
3、日A一五版的报报道是虚假新新闻，赔礼道道歉(以不小于该该广告四分之之一的版面);赔偿精神神损失20万元。【审理结果果】法院经审理理认为，公民民的肖像权、名名誉权受法律律保护。周军军的照片、周周军在某美容容医院整形的的事实及纯属属周军个人的的其他情况，在在未得到周军军许可的情况况下，任何单单位及个人不不应擅自公开开，某美容医医院未经周军军允许，在某某晚报进行商商业广告宣传传，将周军的的照片、真实实姓名及整形形经历向大众众公开，周军军不愿披露的的真实身份及及个人隐私由由此公布，该该行为造成了了对周军肖像像权、名誉权权的侵害，法法院对周军要要求被告登报报致歉的主张张予以支持。关于某美容容医院辩称，其
4、其使用周军照照片进行广告告宣传经过了了周军本人同同意的意见，周周军予以否认认，某美容医医院也未能提提供充分有效效的证据予以以证实，故法法院对该意见见不予采纳。关关于被告之一一某晚报辩称称本案不构成成名誉侵权，其其与某美容医医院之间有内内部约定，不不应承担侵权权责任的意见见，依法不能能成立，法院院亦不予采纳纳。针对周军由由此受到的精精神损害赔偿偿问题，因周周军的证据并并不能完全证证明周军受到到的伤害程度度，法院根据据该案的实际际情形酌情予予以支持。根根据有关法律律规定，判决决某美容医院院和某晚报刊刊登声明，向向周军赔礼道道歉(具体内容须须经法院审查查);某美容医医院和某晚报报共同赔偿周周军精神损
5、害害抚慰金5万元;同时驳回周周军的其他诉诉讼请求。【法律评析析】这是一起因因泄露和宣扬扬个人隐私而而引起的名誉誉权诉讼案件件。所谓隐私私，又称私人人生活秘密或或私生活秘密密，是指私人人生活安宁不不受他人非法法干涉，私人人信息保密不不受他人非法法搜集、刺探探和公开等。公公民隐私未经经本人同意不不得披露，是是现代法治对对公民基本权权利予以保护护的本质要求求。我国民民法通则中中没有规定公公民享有隐私私权，最高人人民法院的司司法解释将公公民隐私权的的保护纳入到到名誉权的保保护之中。最最高人民法院院关于贯彻彻执行民法法通则若干干问题的意见见(试行)第140条规定定：“以书面、口口头等形式宣宣扬他人的隐隐
6、私，或捏造造事实公然丑丑化他人人格格，以及用侮侮辱、诽谤等等方式损害他他人名誉，造造成一定影响响的，应当认认定为侵害公公民名誉权的的行为。”最高人民法法院在关于于审理名誉侵侵权案件若干干问题的解答答中强调指指出：“对未经他人人同意，擅自自公布他人的的隐私材料或或以书面、口口头形式宣扬扬他人隐私，致致他人名誉受受到损害的，按按照侵害他人人名誉权处理理。”“文中有披露隐私私的内容，致致其名誉受到到损害的，应应认定为侵害害他人名誉权权。”据此，如以以书面、口头头的形式公布布、披露和宣宣扬他人的隐隐私造成一定定影响的，并并且行为人主主观上有过错错的，行为人人就应承担侵侵犯他人名誉誉权的民事责责任。本案
7、中中原告患有“易性癖”因而作了变变性手术，这这种客观事实实构成原告的的隐私。而人人们对这种变变性人普遍存存在着偏见也也是不争的事事实，而被告告披露了这一一隐私，给原原告的生活和和工作造成了了严重负面影影响，已经构构成对其名誉誉权的侵害。被告某美容容医院辩称“网络是无地地界的，周军军早已在自己己的博客上向向世人公示了了作为一个女女人的真实形形象，已没有有任何隐私而而言。”。对此笔者者认为，隐私私是指个人的的私生活，包包括个人生活活和行为上所所不愿公开的的一切秘密。周周军在其女人人梦博客里公公开其经过化化妆了的变性性照片，只表表明周军仅仅仅同意照片在在自己的私人人博客范围内内公开，并不不等于许可超
8、超出该范围而而公开，对范范围以外的人人来说，仍然然是一个不应应公开的秘密密。每个公民民都有保护其其隐私的权利利，任何组织织和个人非经经合法程序和和途径都不得得擅自宣扬和和泄露他人隐隐私。被告的行为为也构成对原原告肖像权的的侵犯。肖像像权是指公民民的个人形象象通过摄影、造造型或其他形形式再现所享享有的专有权权以及不受非非法侵害的权权利。根据我我国民法通通则第1000条的规定定：“公民享有肖肖像权，未经经本人同意，不不得以营利为为目的使用公公民的肖像。”最高人民法院关于贯彻执行民法通则若干问题的意见(试行)第一三9条规定：“以营利为目的，未经公民同意利用其肖像做广告、商标、装饰橱窗等，应当认定为侵
9、犯公民肖像权的行为。”由此可见，构成侵犯公民肖像权的行为，通常应具备两个要件：一是未经本人同意;二是以营利为目的。常见的侵犯公民肖像权的行为，主要是未经本人同意、以营利为目的使用他人肖像做商业广告、商品装潢、书刊封面及印刷挂历等。本案中，某美容医院辩称，其使用周军照片进行广告宣传经过了周军本人同意，周军予以否认，某美容医院也未能提供充分有效的证据予以证实，最后法院认定某美容医院侵犯了周军的肖像权。2009年年3月一三日，某某美容医院在在某晚报A一五版刊登登的周军变性性广告，导致致周军隐私暴暴露于大众，严严重影响了周周军的正常工工作和生活，某某美容医院和和某晚报的行行为属于对周周军的共同侵侵权，
10、他们二二者应当对周周军承担连带带赔偿责任。根根据最高人民民法院关于于审理人身损损害赔偿案件件适用法律若若干问题的解解释第三条条和第五条规规定，所谓共共同侵权，是是指二人以上上共同故意或或者共同过失失，或者虽无无共同故意、共共同过失，但但其侵害行为为直接结合发发生同一损害害后果的，构构成共同侵权权。共同侵权权人承担的是是连带责任，赔赔偿权利人起起诉部分共同同侵权人的，人人民法院应当当追加其他共共同侵权人作作为共同被告告。本案中，某某晚报辩称其其与某美容医医院之间有内内部约定，不不应承担侵权权责任的抗辩辩事由是错误误的。侵权责责任的抗辩事事由，是指加加害人针对受受害人提出的的民事赔偿请请求，提出合
11、合理原因，要要求免除或减减轻其赔偿责责任的事实。根根据抗辩事由由的性质可以以分为正当理理由与外来原原因。所谓正正当理由，是是指加害人虽虽实施了对受受害人构成损损失的行为，但但其行为是正正当的、合法法的。正当理理由包括以下下四种：(11)依法执行行职务的行为为。(2)正当防防卫行为。(3)紧急避避险行为。(4)受害人人同意的行为为。外来原因因，是指损害害的发生不是是被告的行为为造成的，而而是被告之外外的其他原因因造成的。根根据外来原因因的不同，又又分为：(11)不可抗力力。(2)受害人人的过错。(3)第三人人的过错。因因此，某晚报报称其与某美美容医院之间间有内部约定定的辩解，不不是侵权责任任的抗
12、辩事由由。周军受到的的精神损害赔赔偿，因周军军的证据并不不能完全证明明周军受到的的伤害程度，法法院根据该案案的实际情形形判决某美容容医院和某晚晚报共同赔偿偿周军精神损损害抚慰金55万元。所谓谓精神损害，是是指民事主体体依法享有的的人格权和身身份权受到不不法侵害，遭遭受到的精神神上的痛苦。精精神损害赔偿偿的内容除要要求侵权人承承担停止侵害害、恢复名誉誉、消除影响响、赔礼道歉歉等民事责任任外，受害人人还可要求侵侵权人赔偿相相应的精神损损害抚慰金。精精神损害赔偿偿的数额根据据以下因素确确定：(1)侵权人的过过错程度，法法律另有规定定的除外：(2)侵害的的手段、场合合、行为方式式等具体情节节;(3)侵
13、权权行为所造成成的后果;(4)侵权人人的获利情况况;(5)侵权权人承担责任任的经济能力力;(6)受诉诉法院所在地地平均生活水水平。综上所述，周周军的照片、周周军在某美容容医院整形的的事实及纯属属周军个人的的其他情况，某某美容医院未未经周军允许许，在某晚报报进行商业广广告宣传，将将周军的照片片、真实姓名名及整形经历历向大众公开开，周军不愿愿披露的真实实身份及个人人隐私由此公公布，该行为为造成了对周周军肖像权、名名誉权的侵害害。某美容医医院和某晚报报应当承担刊刊登声明，向向周军赔礼道道歉，共同赔赔偿精神损害害抚慰金的侵侵权责任。房贷新政下的违违约问题杨东对正处于疯疯狂上涨的中中国楼市而言言， 4月
14、17日 国务院关关于坚决遏制制部分城市房房价过快上涨涨的通知无无疑是一剂猛猛药。通知规定，对对贷款购买第第二套住房的的家庭，贷款款首付款比例例不得低于550%，贷款款利率不得低低于基准利率率的1.1倍，有有关人士预测测这一政策将将会影响到目目前约三分之之一的贷款买买受人。房产中介也也称，房产调调控措施出台台前后历来是是二手房买卖卖违约现象的的频发期。二套房贷首首付50%的政策策出来后，很很多购房者向向笔者咨询，其其中既有买一一手房的，也也有买二手房房的，主要的的问题就是贷贷款可能无法法顺利办出，在在买卖合同中中面临违约，因因此急切地咨咨询笔者该怎怎么办?其实每当楼楼市政策面临临调整，银行行收紧
15、房贷的的时候，购房房者都会面临临这个问题。对对此笔者的建建议是：第一，应选选择品牌房产产中介或专业业的房贷机构构。一般品牌牌房产中介、专专业的房贷机机构和贷款银银行有着良好好的合作关系系，能更具体体、更准确、更更及时地得到到各大银行房房贷的政策走走向，了解各各家银行的审审批条件、优优惠政策以及及放贷速度，从从而替购房者者选择最适合合的贷款银行行。而且一旦旦开始办理手手续，相应配配备的法律文文书也较完备备、更新也较较及时。第二、签订订购房的补充充协议，这是是非常重要的的事项。比如如经常遇到的的迟延放贷问问题，可以在在二手房买卖卖合同的补充充协议中加以以约定，此外外涉及付款日日期的约定不不要具体到
16、某某日，而可以以约定为 “银行实际际放贷日”，或加上 “以银行实实际放款日作作为准”。如贷款未未获银行批准准，则可以约约定“因不可归结结为买卖一方方的原因而导导致贷款未能能被批准的，双双方均有权解解除合同，互互不承担违约约责任。”当然，以上上针对的是尚尚未签订购房房合同的情况况。近日，楼市市调控政策密密集出台，最最主要的就是是对贷款购买买第二套住房房的家庭，贷贷款首付款不不得低于500%，贷款利利率不得低于于基准利率的的1.1倍。这这就给一些已已经签订居间间合同或者买买卖合同的交交易带来了棘棘手的问题，对对此购房者应应如何应对呢呢?笔者认为，可可以考虑从以以下几个角度度着手：第一，目前前银行方面还还没有出台实实施上述政策策的细则，这这也意味着购购房者还有搭搭 “末班车”
