英国再保险合同法律适用中的当事人默示选法

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1、英国再保险合同法律适用中的当事人默示选法摘要:默示选法是在当事人没有明示选法时,由法官依据合同条款或整个案件的情形推定 当事人意欲适用的法律。因涉及不同法域的多方当事人的特殊关系,再保险合同所涉及的推定因 素复杂多样。英国再保险法律实践中,法官灵活运用传统的管辖权条款 、仲裁条款、标准格式等 指示因素认定当事人的默示选择 ,在适用法律时表现出以商业利益为导向 、确保英国保险与再保 险市场竞争地位的本国法倾向。我国应借鉴英国的做法,积极承认当事人默示选法,在法律适用 时多加顾及本国再保险业发展的长期战略 。关键词:再保险合同 默示选法 合同自体法 英国法一 问题的提出所谓默示选法,即在涉外民商事

2、合同纠纷中,双方当事人在合同订立之时或之后没有就合同 准据法的适用达成明示的合意,通常这种明示的合意是以双方当事人在合同中约定的法律选择条 款来表现,然而,如果从合同条款或整个案件情形能够推定,双方当事人之间存在默示法律选择的合意,此时这种默示的合意所指向的实体规则即为合同的准据法。默示选法的根本在于对当事人默示意图的推定,这种推定必须依赖于合同中某些明示的因素,也即司法实践中法官运用自由裁量权对这些因素予以权衡,最终确定当事人默示选择的法律。由于法官自由裁量权的运用不当,默示推定的意思违背当事人内心真意的情况屡见不鲜,认可默示选法的国家因此饱受诟病。也有学者认为,默示选法的重要意义在于,其作

3、为与客观选法方法相区别的主观选法方法,能够帮助法官在确定法律时,正确适用客观选法方法的最密切联系原则。英国是承认当事人默示意思自治的典型国家之一,其涉外民商事合同法律适用的实践中有很多关于默示选法的案例。不论是依据普通法规则下普遍认可的推定因素,还是根据1980年罗马合同之债法律适用公约以下简称罗马公约)“合理的确定性”标准,抑或欧洲议会和 欧盟)理事会2008年6月17日关于合同之债法律适用的第 593/2008号条例(以下简称 罗 马条例I)“由合同条款或案件的情况明确地或清楚地显示出来”的标准,英国法院都倾向于武汉大学国际法研究所博士研究生、中南民族大学经济学院讲师。参见周清华、任宪龙:默示意思自治”解析,载法学杂志2008年第6期,第15 16页,刘仁山、黄志慧: 国际民商事合同中的默示选法问题研究,载现代法学2014年第5期,第159页。117

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