竞业禁止有关规定及注意事项

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1、一、竞业禁止概念的明晰竞业禁止与保密义务是一组容易混淆的概念，首先应明确这两者之间的区别 员工的秘密保护义务与竞业限制义务的区别点在于：1、在功能取向上，保密义务的功能主要是保护企业商业秘密；而竞业 限制的功能既可能是商业秘密的保护，也可能仅是约束其就业机会或应对竞争对 手挖人。2、在产生基础上，保密义务的产生基于法定，或者基于劳动合同的附随义 务，不管双方是否有明示的约定，员工在职期间和离职以后均承担保守单位商业 秘密的义务；而竞业限制义务则是基于双方之间约定产生的，无约定则无义务（需 在劳动合同中加入竞业限制条款或者另外签订竞业限制合同）。3、在期限约束上，保密义务的存在是没有期限的，只要

2、商业秘密存在，义 务人的保密义务就存在；而竞业限制义务的存在是有期限的，在职竞业限制的期 限是劳动合同的存续期间，离职竞业限制的期限由当事人约定，最长不超过 2 年。4、在对价补偿上，员工承担保密义务不需要权利人支付保密费；而对于离 职后履行竞业限制的劳动者，用人单位则需支付合理的补偿费。如用人单位不给 与劳动者经济补偿，竞业限制的条款对劳动者不产生法律上的约束力，对于经济 补偿的数额应由用人单位和劳动者协商一致。没有约定的，如果产生诉讼纠纷， 劳动者履行了竞业限制义务,要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止 前 12 个月平均工资的 30% 按月支付经济补偿的,人民法院应予支持。月平均

3、工资 的 30%低于劳动合同履行地最低工资标准的 ,按照劳动合同履行地最低工资标准 支付。5、法律责任形式不同，违反保密义务的员工，应当承担相应的民事责任， 如果符合民法等相关条文要件的，则可能构成犯罪，而违反竞业限制义务的责任 人则通常只需依据约定承担民事责任。二、约定竞业禁止时企业的注意事项企业在实际操作中，可以将保密事项和竞业限制事项放在同一个协议文本中 约定，也可以分开约定。部分企业的做法是保密协议全员签订，竞业限制协议只 针对特别的管理人员和技术人员。就竞业限制事项部分，在签订或履行竞业限制 协议或条款尤其注意以下问题：1、选择约定方式。根据劳动合同法的相关规定，企业员工既可以在劳

4、动合同中约定竞业限制条款，也可以单独签订保密协议，也可以在劳动合同中将 竞业限制条款和保密条款一同约定，还可以在单独协议中同时约定保密和竞业限 制事项。这些约定方法均有效。2、注意主体范围。竞业限制协议的相对方是负有保密义务的员工，对于不 知悉或不可能知悉企业商业秘密的员工，企业不需要也不可以与之签订竞业限制 协议。企业在选择签订竞业限制的员工的时候，要把握好尺度，要限于高级管理 人员，高级技术人员和确实负有保密义务的人员。这样不仅管理上更为简单，同 时也避免了离职时的竞业限制补偿金开支。3、掌握竞业范围。劳动合同法规定，负有竞业限制义务的人员不能到与 本单位生产或者经营同类产品、业务的有竞争

5、关系的其他用人单位。或者自己开 业生产或者经营同类产品或业务。竞业范围既包括自己生产经营，也包括到与本 单位有竞争关系的其他用工单位。协议中要特别约定能够预计到的、在法律规定 范围内的所有可能区间。限制从事的竞争性行业及限制从业地域应在合同中列出 限制从业的范围越窄，竞业限制条款越容易被法院认定为有效。4、设置竞业期限。关于竞业限制的具体期限可以由双方进行协商约定，但 最长不得超过 2 年。相关法条：劳动合同法第24条规定：竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、 高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动 者约定。在解-除或终止劳动合同后前款规定的人员

6、到与本单位生产或者经营同类产品、从 事同类业务的竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业 务的竞业限制期限，不得超过二年。5、明确法律责任。竞业限制员工如果违反竞业限制约定的，应当按照协议 的约定向企业支付违约金（协议中要拟定违约条款）法律对违反竞业限制的违约 金上限没有规定，但违约金的具体数额应在公平合理的基础上由用人单位和职工 协商一致。当然，员工履行竞业限制义务的前提，是企业在解除或终止劳动合同 后，在竞业限制期间内按月支付员工经济补偿。同时，如果员工违反劳动合同中 的保密义务或者竞业限制，给企业造成损失的，还应承担赔偿责任。6、严格依约履责。竞业限制协议中约

7、定的企业和员工的权利义务关系其实 是对等的，作为企业而言，需要在解除或终止劳动合同后按月支付补偿金，而员 工则需要与此同时履行竞业限制义务。但是，企业履行补偿金支付义务，不能图 简便而自行设定为提前支付，而要严格按照劳动合同法和竞业限制协议的约定在 员工离职以后按月支付。这里需要注意 3 个细节：一是时间，即解除或终止劳动 合同；二是方式，按月支付；三是证据，必须要有支付凭证。相关法条：劳动合同法第23条规定：“用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用 人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。负有保密义务的劳动者，用人单位可以在 劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解

8、除或终止劳动合同后，在 竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，当按照约定向用人 单位支付违约金。”7、应对情势变更。情势变更主要是指由于行业竞争的减弱，原来签订竞业 限制协议的员工没有必要实行竞业限制，企业希望与员工解除竞业限制协议的情 形。此时最好是由企业与员工进行协商处理，在支付相应补偿费后解除合同。要 主要的是，这里的补偿费不等于竞业限制补偿金，仅是企业解除竞业限制协议的 对价。相关法条：最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）第6条规 定：“当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制,但未约定解除或者终止劳动合同后 给予劳动者经济补偿，劳

9、动者履行了竞业限制义务,要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除 或者终止前12个月平均工资的30%按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。前款规定的月 平均工资的30%低于劳动合同履行地最低工资标准的，按照劳动合同履行地最低工资标准支 付。”三、职工违反竞业禁止的救济途径面对签订有竞业限制协议的员工，除了加强对其进行人为的管理外，还要客 观面对其离职所必然带来的或然风险。作为企业而言，对于员工泄露或侵犯商业 秘密，不仅可以追究其侵权责任。还可以追究其违约责任，甚至还可以通过行政 投诉、刑事报案等方式进行相应的应对。这些可选择的方法主要有：1、协商解决。协商解决是日常解决民事纠纷的方法。如果企业的商

10、业秘密 被侵犯，可以与侵权人进行调解、和解，要求停止侵权、恢复名誉并做适当赔偿。 但是，应当注意到的是，如果采取行政、刑事和民事诉讼等法律途径解决纠纷， 可能会造成商业秘密进一步扩散，所以协商解决是解决企业商业秘密被侵犯的首11 : 、-要方案。2、民事仲裁。企业日常往来中，有时商业秘密会被客户泄露和侵犯。在此 情况下，可以依据双方买卖合同、加工合同、转让合同或合作合同之中的仲裁条 款申请仲裁。如果实现没有约定仲裁条款，但侵权行为发生后双方自愿达成仲裁 协议的，也可以到当地仲裁机构申请仲裁。3、劳动仲裁。劳动者违反劳动合同中约定的保密事项，对企业造成经济损 失的，以及劳动者跳槽到新的用人单位，

11、共同侵犯商业秘密导致原用人单位经济 损失的，企业可以按照劳动争议调解仲裁法向当地劳动争议仲裁委员会申请 仲裁。对仲裁裁决不服的，可以在15 日内向人民法院起诉。这种方法属于劳动 法上的救济，主要适用于职工流动违反保密协议、竞业限制协议等情况。4、行政投诉。反不正当竞争法第25 条规定，“违反本法第十条规定侵犯 商业秘密的，监督检查部门应当责令停止违法行为，可以根据情节处以一万元以 上二十万元以下的罚款。”因此，企业商业秘密被侵犯还可以寻求政府机关的保 护，在向工商部门举报时应当提供商业秘密及侵权行为的有关证据，并且应当按 照案件重要、复杂程度，向不同管辖级别的工商行政部门提出。企业采用这种途

12、径维权的，除了可以申请责令停止侵权外，还可要求赔偿或返还载有商业秘密的 资料。5、刑事报案。刑法第220 条规定，“单位犯本节第二百一十三条至第二 百一十九条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直 接责任人员，依照本节各该条的规定处罚。”企业商业秘密被侵犯后，可以及时 向所在地公安机关报案。因为商业秘密保护涉及的专业性非常强，所以企业在报 案后应及时提交有关企业商业秘密方面的资料，并配合办案人员开展侦查工作。相关法条：刑法第213条【假冒注册商标罪】“未经注册商标所有人许可，在同一种商 品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者 单处

13、罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。刑法第219条【侵犯商业秘密罪】“有下列侵犯商业秘密行为之一，给商业秘密的权 利人造成重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；造成特别严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的；（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的；（三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用 其所掌握的商业秘密的。明知或者应知前款所列行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密的，以侵犯商业秘密 论。”6、民事诉讼。民法通则、反不正当竞争法等法律规定，企业的商业秘 密被他人侵犯的，可以向人民法院提起诉讼。作为原告当事人，企业应当准备相 应的经营资料、协议文书等必要证据，选择正确适格的被告或共同被告，在专业 人员的配合和支持下，向适格的人民法院提起诉讼。最后提醒，一旦出现职工违反保密或竞业禁止的情况后，企业在调查取证 方面存在相当大的难度，通过各种途径来救济自己的权利也非常不易。