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1、1Z304000建设工程合同和劳动合同法律制度【各章分值分析】第一节建设工程合同制度【合同的基本知识-知识点回顾】1.合同的概念与法律特征项目内容概念是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议法律特征（四特征）合同是一种法律行为合同的当事人法律地位一律平等，双方自愿协商合同的目的性在于设立、变更、终止民事权利义务关系合同的成立必须有两个以上当事人，且意思表示一致订立原则平等原则/自愿原则/公平原则/诚实信用原则/公序良俗原则2.合同的分类（六大类）分类依据合同类别内涵根据法律是否明文规定了合同的名称有名合同也称典型合同，法律上赋予专门名称，设定专门规范的合同（
2、直接适用该类合同的相关规定）无名合同也称非典型合同，法律上未规定专门名称和专门规则的合同（适用合同法的一般规则比照最相类似的有名合同规则）根据当事人是否相互负有给付义务双务合同当事人之间互相承担义务，形成对价关系，如施工合同单务合同一方承担义务，另一方只享有权利，如赠与合同、无偿委托合同、无偿保管合同根据合同是否需要交付标的物诺成合同（不要物合同）指当事人双方意思表示一致就可以成立，不需要交付标的物，如买卖合同、租赁合同实践合同（要物合同）指除当事人双方意思表示一致外，尚须交付标的物才能成立，如保管合同、定金合同、民间借款合同（三类）根据法律对合同的形式是否有特定要求要式合同法律规定必须采取特
3、定形式建设工程合同应当采用书面形式不要式合同当事人可以选择合同形式根据当事人之间的权利义务是否存在对价关系有偿合同一方得到利益必须支付相应代价无偿合同一方取得利益时不支付任何代价，如赠与合同按合同间的主从关系主合同是能够独立存在的合同（皮）从合同依附于主合同方能存在的合同（毛）建设工程合同包括勘察、设计、施工合同，本质上是特殊的承揽合同。没有规定的，适用于承揽合同的有关规定。3.合同订立的两大阶段4.要约与要约邀请要约要约邀请要约是希望和他人订立合同的意思表示是订立合同的必经阶段内涵是希望他人向自己发出要约的意思表示，不是订立合同的必经阶段目的在于诱使他人向自己发出要约，对双方无约束力种类寄送
4、的价目表、拍卖公告、招股说明书、商业广告（特殊情况下属于要约）5.要约的相关规定项目内容要约的构成要件内容具体确定应具有足以使合同成立的主要条款效力表明经受要约人承诺，要约人即受约束（不能逗你玩）生效要约到达受要约人时生效（收到生效，非发出生效）有效期由要约人在要约中规定6.要约的撤回与撤销要约的撤回邀约的撤销在要约发生法律效力之前要约还没有到达受要约人时撤回通知应先于或同时到达受要约人在要约发生法律效力之后，要约已到达受要约人撤销通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人7.要约不得撤销的情况要约人确定了承诺期限或者以其它形式明示要约不可撤销（如请按要求在3天内将水泥送至工地、请在15日
5、内答复、3个月内款到即发货等）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备是注意第二项，要求受要约人不仅得“有理由认为要约不可撤销”，而且要求“已经为履行合同作了准备工作”。两个并列条件缺一不可。8.承诺的相关规定项目内容承诺的生效有承诺通知承诺通知到达要约人时生效无通知根据交易习惯或对应的行为生效受要约人对要约的内容作出修改的作出实质性变更的不视为原要约的承诺，而视为新要约实质性变更：合同标的、质量、数量、价款或酬金、履行期限、履行地点和方式、违约责任和争议解决办法等的变更作出非实质性变更的视为原要约的承诺9.建设工程领域重要文件的本质项目内容招标公告要约邀请招标文件要约邀请
6、招标文件中缺最重要的条款价格投标文件要约（投标截止时生效）中标通知书承诺（中标通知书发出）【合同的基本知识-习题解析】【习题】根据合同法，撤回要约的通知应当（）。（2014年真题）A.在要约到达受要约人之后到达受要约人B.在受要约人发出承诺之前到达受要约人C.在受要约人发出承诺同时到达受要约人D.在要约到达受要约人之前到达受要约人E.与要约同时到达受要约人正确答案DE答案解析本题考查的是要约。要约可以撤回，但撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。要约可以撤销，但撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。参见教材P127。【习题】除双方当事人意思表示
7、一致以外，尚须交付标的物才能成立的合同，称为（）。（2014年真题）A.要式合同B.实践合同C.有偿合同D.双务合同正确答案B答案解析本题考查的是合同的分类。实践合同（又称要物合同），是指除当事人双方意思表示一致以外，尚须交付标的物才能成立的合同，如保管合同。参见教材P125。【习题】甲建筑公司收到了某水泥厂寄发的价目表但无其他内容。甲按标明价格提出订购1000吨某型号水泥，并附上主要合同条款，却被告知因原材料价格上涨故原来的价格不再适用，要采用提价后的新价格，则下列说法正确的是（）。A.水泥厂的价目表属于要约邀请B.甲建筑公司的订购表示属于要约C.水泥厂的价目表属于要约D.水泥厂新报价属于承
8、诺E.水泥厂新报价属于新要约正确答案ABE答案解析本题考查的是要约和承诺。如果受邀人修改要约中的实质性内容，那么则视为新要约。参见教材P127。【习题】下列关于以招标投标方式订立施工合同的说法中，正确的是（）。A.提交投标文件是承诺B.发放招标文件是要约C.签订书面合同是承诺D.发放中标通知书是承诺正确答案D答案解析本题考查的是合同的要约与承诺。A投标文件是要约，B招标文件是要约邀约。参见教材P126。【习题】根据合同法的相关规定，施工合同属于（）。A.要式合同B.实践合同C.有偿合同D.双务合同E.有名合同正确答案ACDE答案解析本题考查的是合同的分类。施工合同属于诺成合同。参见教材P124
9、125。【施工合同的相关规定-知识点回顾】1.建设工程施工合同的法定形式书面形式（数据电文属于书面形式，建设工程合同应当采用书面形式）口头形式其他形式（如行为、登记等）2.发包人与承包人的主要义务项目内容发包人的主要义务不得违法发包提供必要施工条件及时检查隐蔽工程及时验收工程支付工程价款承包人的主要义务不得转包和违法分包工程自行完成建设工程主体结构施工接受发包人的有关检查交付竣工验收合格的建设工程建设工程质量不符合约定的无偿修理？3.开工日期4.暂停施工或工期拖延等情况下赔偿判定原则（是否为承包人原因）项目内容承包人原因由承包人承担费用工期不予顺延非承包人原因（发包人原因、第三人原因）发包人承
10、担费用（追加合同款）顺延工期（不可抗力可顺延）5.竣工日期项目内容计划竣工日合同协议书中约定的竣工日期实际竣工日期无争议的有约定的从其约定。承包人提交竣工验收申请报告之日为实际竣工日（同时载明于工程接收证书中）（来自施工合同示范文本通用条款）有争议的司法解释工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期承包人已经提交竣工验收报告发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期建设工程未经竣工验收发包人擅自使用的，以转移占有之日为竣工日期6.价款或履行期限不明确时的处理原则项目内容价款或报酬不明确（两大类）一般商品按订立合同时履行地的市场价格履行执行政府定价或政府指导价的商品有另外的规则
11、（在买卖合同中详述）履行期限不明确债务人可随时履行，债权人也可以随时要求履行但应当给对方必要的准备时间7.黑白合同（阴阳合同）的处理项目内容阳合同（白合同）根据中标价订立，并且在政府有关部门备案的合同阴合同（黑合同）双方背离中标价格另行签订的合同处理以备案的中标合同（阳合同、白合同）作为结算工程价款的根据8.欠付工程款的利息支付项目内容本金应当支付利息对利息有约定从其约定对利息没有约定按同期同类贷款利率计算利息计算计算起算日从应付工程款之日计付对应付工程款时间没有约定或者约定不明的处理工程已实际交付的-为交付之日工程没有交付的-为提交竣工结算文件之日工程未交付，工程价款也未结算的-为当事人起诉
12、之日9.建设工程垫资（带资承包）问题项目内涵性质带资承包违反了住建部的部门规章，但没有违反法律、行政法规的强制性规定，所以不属于无效合同（合同有效）对垫资和利息有约定的支持约定，但约定的利息高于中国人民银行同期同类贷款利率的部分不予支持（最多只能支付贷款利率部分的利息）对垫资和垫资利息没有约定的对垫资没有约定的，按照工程欠款处理对垫资利息没有约定的，不予支持利息返还请求（不支付利息）10.建设工程价款优先受偿权（须经催告后才能行使）建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权（施工单位先于银行）消费者交付购买商品房的全部或大部分款项后，承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人
13、（购房人先于施工单位）建筑工程价款包括承包人的实际支出费用（人工费材料费等），不包括因发包人违约所造成的损失工程承包人行使优先权的期限为六个月，自工程竣工之日或合同约定的竣工之日起计算【施工合同的相关规定-习题解析】【习题】根据最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释，关于当事人对建设工程实际竣工日期有争议时，竣工日期确定的说法，正确的有（）。（2018年真题）A.建设工程整改后竣工验收合格的，以提交竣工验收申请报告的日期为竣工日期B.建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期C.承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期D.建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以工程完工日期为竣工日期E.建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期正确答案BCE答案解析本题考查的是建设工程工期。当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（1）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（2）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（3）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。参见教材P131。【习题】下列施工合同履行过程中发生的情形中，当事人可以解除合同的有（）。（2018年真题）A.建
