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1、决议宽和还是诉讼；民事诉讼规矩和普通法规矩的进化用诉讼而非宽和处理案子如同违反了以下准则：在买卖本钱很低的状况下，假如能达到对两边都有利的买卖，那么两边当事人就应该进行买卖。实际上，很多的大律师网法律争议并没有诉诸法庭而是以宽和处理的。一项研讨发现，实际上只要2的轿车事端危害抵偿请求是经过审判处理的。这正是经济理论所预示的，但咱们依然要解说诉诸法庭的那一小部分案子。正如任何契约相同，商洽成功的必要条件即是，存在着一个两边当事人能依之认识到协议会添加他们福利的报价。由此，只要当原告在其危害抵偿退让中愿承受的最低报价高于被告在其实行的危害抵偿义务中愿付出的最高报价时，宽和商洽才会失利，然后只能进入
2、诉讼程序。例如，假如原告在所得低于1万元时不肯宽和，而被告在抵偿高于9，000元时不肯宽和，那么宽和商洽就告失利。尽管两边当事人间最低条件或保存报价咱们称之为宽和有用规模堆叠区域的存在是宽和的必要条件，但它并不是一个充分条件。宽和商洽是一个典型的两边独占的例子。原告只能与被告宽和，被告只能与原告宽和，并且每一当事人都渴望使宽和所发作的对诉讼的剩下最大化。现实上，宽和有用规模越大，当事人达到困难的买卖所要承当的价值就越大，也就越有或许因为难以就怎么分割可得到的剩下达到协议而进行诉讼。可是，这儿存在着一些抵消要素：按理，宽和有用规模越大，其所包括的彼此有利点就越多；宽和有用规模越大，当事人承认宽和
3、是最有利于两边的这一道理所花的本钱就越小；宽和有用规模越大，未达到协议所构成的潜在丢失就越大。每一当事人的最低宽和要约都取决于他对诉讼进程的预期怎么。依据美国大律师网法律准则，胜诉方的诉讼本钱并不能由败诉方抵偿。所以，原告的诉讼预期净收益即是其胜诉时判定断定数额乘以其估量胜诉概率再减去其诉讼本钱；被告的预期丢失即是其败诉时判定断定数额乘以其估量败诉概率再加上其诉讼本钱。假如原告的诉讼预期收益是1万元，那么假如低于该数他就不会赞同宽和；假如案子以诉讼办法处理时被告的预期丢失只要9，000元，那么他只要在收益高于该数时才会赞同宽和。并且，最低宽和要约将随宽和本钱而为原告上谐和为被告下调。假如每一当
4、事人的宽和本钱是500元，那么原告的最低要约将是10，500元，而被告的最低要约将是8，500元。诉讼发作的条件可归纳为不等式（1）。J是原告胜诉状况下判定断定的数额。Pp是原告估量的自个胜诉概率，Pd是被告估量的原告胜诉概率。C和S分别是每方当事人的诉讼宽和本钱。因为这一模型假定两边当事人都是危险中立，并且案子中的利益、诉讼本钱和宽和本钱都是两边对等的，所以它是非常简略的；咱们将在后面的进一步评论中扔掉这些假定。诉讼的条件是：PpJ-CSPdJC-S，（1）咱们能够将之改写成：（Pp一Pd）J2（C-S）。（2）假如两边当事人对在诉讼状况下原告胜诉的概率有一致，那么不等式（2）的左面就等于零
5、，案子就得到宽和，因为在这种条件下的诉讼本钱高于宽和本钱；更不容置疑的是，假如一方当事人比另一方当事人较为失望而使呈负数，那么案子也能得到宽和。总之，只要两边当事人都对诉讼抱有达观态度时，诉讼才或许发作。下面的数值例子或许有助于咱们坚信这一观念。假定J为1万元、C为1，000元、S为100元、Pp为0.9、Pd为06。即，原告以为其胜诉获得1万元的或许性为90。而被告以为原告胜诉的或许性仅为60这种估量的歧异反映了或许成果的不断定性。假如将这些数值代入不等式（2），咱们就会发现将发作诉讼，因为不等式（2）的左面是3，000元，而右边却只要1，800元。依据不等式（1），原告的最低宽和报价是8，
6、100元，而被告的最高要约仅仅6，900元，所以他们就无法找到一种比诉讼更能使他们都感到满足的宽和办法。不等式（2）提出了一个主要的观念，即：在其他条件相同的状况下，案子标的（stake）越大就越有或许被用诉讼办法处理。直觉性的解说是这么的，当案子标的很小时，在当事人看来的潜在收益也很小，并且这种收益或许低于诉讼对宽和的本钱差。但也存在着不完全的抵消要素：较大的案子能招引较好的律师，而他将更有才干预知诉讼的成果，然后削减了值。咱们能够变更一下这一模型的假定。假定： 1.案子的利害关系对两边当事人是不相同的或许两边当事人会用不相同的比率将将来值折算成现价，这将致使他们J的区别。或者或许一方当事人
7、会从曾经胜诉的价值预期其末来收益。那么对这一方当事人而言，J在现实上仅仅收益流的开端。要害的问题是，他们J的区别是怎么发作的。不等式（1）表明：假如原告的J值小于被告的J值，那么诉讼发作的或许性就比两值相同的状况下小；而假如被告的J值小于原告的J值，那么诉讼发作的或许性就大。 2.两边当事人并不是危险中立的。假如两边都讨厌危险，那么诉讼的或许性就会有所降低。假如两边当事人的危险偏好不相同，那么剖析就类似于两边当事人利害关系不相同的状况。 3当事人的诉讼和宽和本钱实际上并非是固定的，它们是跟着标的的改变而改变的或更实际地说，它们还包括着固定的和可变的两种本钱组成部分。就一案子进行诉讼或宽和存在一
8、种最低开支，这在不等式（1）和（2）顶用C和S表明；并且在大部分案子中这对两边当事人而言或许是大约适当的。但除此之外，假如当事人要从诉讼得益更多，他就有必要对此花费更多诉讼既是一种出资又是一种费用。因而，J值越高，每一当事人的诉讼花费或许就越多；因为J值越高，由诉讼追加费用所发作的Pp或Pd增值将会转化为更高的预期收益。然而，据估测，这种诉讼费用的可变组成部分将比J值添加得慢；例如，它或许会依J值的平方根添加。这些理论的改进使咱们前面对于标的的添加就会降低宽和率的预言杂乱化了。较大的标的会因为扩大或许成果的方差而进步诉讼的危险，而诉讼危险越大，讨厌危险的当事人就越要寻求宽和。更主要的是，标的的
9、添加引起了预期诉讼本钱的上升，并且咱们好像有满足的理由假定预期诉讼本钱的添加要比预期宽和本钱的添加大得多：大案宽和的本钱并不比小案宽和的本钱高多少，但大案的诉讼本钱却要比小案的诉讼本钱高得多。所以标的越大，越使宽和变成比诉讼需求更少本钱的代替。诉讼规矩是怎么影响宽和比率的呢？咱们先来研讨审判前文据发表。假如对两边当事人所把握的信息进行全部的交流，那么这就会因为使两边当事人对案子的或许成果构成一个更精确、规模更小的估量而有利于宽和；并且审判前文据发表使每一方当事人都能逼迫对方当事人揭露他所把握的有关信息。有人或许会对逼迫的必要性疑惑不解，因为他们以为信息交流是商洽中正常的附带条件。可是，这种信息
10、交流的或许性在宽和商洽中要比在商业买卖中小。假如一次商务商洽失利了，那么两边当事人就会各行其道；但假如宽和商洽告吹，那么两边当事人就会诉诸法庭，而在这种程序中，出乎意料是具有很大策略性含义的。因为当事人知道，一旦商洽失利，那么在对方无法作出反证时，信息就对审判有着更主要的价值，所以每一方当事人在宽和商洽时都会隐秘信息。尽管审判前文据发表一般会进步宽和的比率，但特定的文据发表规矩的效果却是不太断定的。咱们能够看一下联邦民事诉讼规矩第35规矩，它答应一方当事人在对方健康状况有争议的状况下指定医师对他进行强行查看。假定，原告所受损伤程度要低于被告在没有才干用其指定医师进行强行查看状况下所信赖的损伤程
11、度，那么，被告就不肯付出他在进行查看前所愿付出的宽和要价；但因为查看对原告而言大约不会揭露啥有关损伤程度的新信息，所以他的最低宽和要价就不会受到任何影响。由此，宽和的或许性就或或许就降低了。但在第35规矩的查看使被告坚信原告受损伤程度并不比他信任的严峻时，第35规矩就添加了宽和的或许性。司法行政的一项尽人皆知的研讨表明，即便原告的贴现率比被告的高，答应胜诉原告获得自事端发作之日起的判定断定量的利息也不会影响宽和率。现实上，不管贴现率是怎样的，附加审判前的利息都会降低宽和的或许性。假定，在附加利息、疏忽诉讼和宽和本钱之前，原告的诉讼预期价值是120元而被告的预期丢失是100元。假如利息以每年6的
12、比率添加，那么一年后原告的预期收益将增至12720元，而被告的预期丢失也将增至106元。这一距离要比无利息的状况下高即2120对20元而这就会添加诉讼的或许性。在不等式（2）中，利息的效果即是使J值添加。即便当事人有着不相同的贴现率，这一定论依然是有含义的。因为预先判断的利息经过添加标的而添加了诉讼的或许性，所以延期就或许因为降低标的而降低诉讼的或许性。当然，这是以假定当事人的贴现率为正值为条件的。但这一定论有必要受三个条件的约束：（1）假如原告的贴现率高于被告的贴现率，那么审判延期就会因为使被告的最高宽和要价削减速度高于两种要价间的差额而降低诉讼的或许性；（2）审判延期会添加成果的不断定性，
13、正如咱们已认识到的，这或许会削减宽和的或许性；（3）假如一切的诉讼本钱都能够拖延至审判，那么这些本钱就会以与标的相同的比率降低，而因而当事人最好宽和要价的比率也不会发作改变。可是，不是一切这些本钱都能够拖延至审判之时的；假如很多案子等候审判，那么一般只要在两边当事人宣告其作好审判预备时即完成审前预备时，审判才干开端。而即便一切这些本钱能够延至审判之时，即便宽和的要价比率是相同的，宽和的规模也会变小。假如标的越大就越有或许进行诉讼，这一现实能协助咱们解说普通法发作有用率的行为规矩的显着倾向吗？对比两种规矩后发现，其间一种规矩致使的事端是另一规矩的两倍，并且并没有抵消性地削减安全措施本钱。无功率的
14、规矩将比有用率的规矩致使更多的诉讼，然后使法院有更多的时机对此进行从头检查。假定，法院仅仅偶尔才有时机在从头检查进程中发作了有用率的成果。事端数量将降低；诉讼比率将降低；然后法院在将来从头检查这一规矩的或许性也将降低。由此，跟着时刻的推移，因为有用率的规矩不太或许被从头检查而在将来又不太或许被扔掉，所以就存在着一种无功率规矩被筛选并为有用率规矩代替的趋势。这儿存在几种反对定见。其一是，这一盲目的进化进程与普通法开端以来的期间比较会用太长的时刻才干生产出一套有用率的规矩。其二是，规矩本钱的分配比规矩本钱的总量对诉讼量具有更主要的含义。一项其社会本钱广为分散的无功率规矩，因为没有一个受其危害的人会
15、在改变这一规矩方面有重大的利害关系，所以也就不会有纠正这项规矩的诉讼。而在另一方面，有用率的规矩因其将会集本钱加于某一特定产业而发作诉讼的努力。最终，进化理论忽视了先例的效果。假如一项规矩是无功率的，法院又要坚持遵守先例准则，那么不断依这一规矩进行诉讼就或许使这一规矩的位置得以安定。并且，假如遵守先例准则与其他司法价值相对抗，那就有必要对这些价值进行详细的阐明。假如它们是有利于功率的价值，那么因为大家会自动地将无功率规矩重复交回法院从头检查，走向功率的脚步也会加速。但假如它们是不利于功率的价值，那么咱们更多地进行无功率规矩的诉讼就会使大律师网法律加速远离功率。最终的问题是，啥时候才会发作宽和？
16、它或许发作在大律师网法律争端进程中的任何时刻，包括提起诉讼之前和初审法院作出判定以后。很多案子现实上是在审判的前夜达到宽和的。好像是跟着案子经过文据发表、其他预备期间和开庭的发展，宽和的或许将会上升，因为当事人会得到不断添加的有关审判或许发作的成果的信息，他们对成果的估量会越来越会集。但这忽视了这一现实，即跟着案子的发展，诉讼本钱的添加会使宽和本钱降低。所以，在一方面，被发觉的诉讼收益正在降低；但在另一方面，本钱也是这么假如像理性人即将做的那样不计淹没本钱。这或许能够解说为啥很少有案子会在上诉的未决期间达到宽和，即便在口头争辩以后，当事人依然或许等候法官对案子的观点。上诉对两边当事人的本钱是很低的在案子现已作了陈说和争辩后，其本
