《建纬观点固定总价模式下关于工程量清单错漏责任问题分析.docx》由会员分享，可在线阅读，更多相关《建纬观点固定总价模式下关于工程量清单错漏责任问题分析.docx（13页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。
1、建纬看法固定总价模式下对于工程量清单错漏责任问题剖析【建纬看法】固定总价模式下对于工程量清单错漏责任的问题剖析作者介绍吴迪，毕业于中南财经政法大学，拥有法学和金融双学位，现为上海市建纬律师事务所不动产金融部律师。曾有在大型国有建筑公司任部门负责人的项目招招标、施工现场管控和法务方面经验。当前主要为房地产并购、商业地产营运、建筑工程现场及公司内部的风控和纠葛办理、 PPP 等领域供给法律服务。 当前建筑市场上，工程量清单报价方式招招标已一般合用，其相对于传统定额计价模式更为简短直观，符合市场需求。此外，实践中发包人鉴于以为固定总价合同易于工程价款的最后结算，且也想经过签署固定总价合同将合同执行过
2、程的大多数风险转移给承包人，从根本上控制工程造价不打破估算等缘故，很多发包人选择与承包人签署固定总价合同。但因为各样原由，招招标文件或许施工合同中的工程量清单经常出现漏项、少算等状况，而以致发包人与承包人之间发生争议以致纠葛。本文主要就发包人供给工程量清单及图纸采纳固定总价招标的项目，两种常有典型情况下，工程量清单错漏的责任肩负问题，联合司法裁判事例进行阐述剖析。一、以致工程量清单错漏的缘故发承包人就工程结算的争 / 议事由常有有两种，一种是价的争议，一种是量的争议。当采纳固定总价招标时往常会在合同中明确工程量清单中综合单价固定，则除举措费等花费争议外，固定总价合同两方更多是针对量发生争议。量
3、差的主要缘故来自工程的发包人在其所供给的招标资猜中，没有能把工作内容明确地反响在工程量清单之上，造成工程量清单和设计施工图纸不般配，由此便会以致工程量清单错漏,笔者简单列举可能存在的以下几点详细原由，供参照剖析。比如： 1、工程图纸的设计深度和广度难以达到本质施工的要求，发包人供给的施工图纸需要进一步深入设计，甚至发包人供给的招标图纸仅为初步设计图纸或仅为方案图、成效图，这就会以致编制工程量清单的工作者遗漏施工内容。2、编写工程量清单的人员不熟习图纸。因为工作人员的精力问题、经验问题或招招标时间紧张等原由，难以在一项工程中特别详尽地掌握工程图纸上所有的事项。3、工程图纸的不规范，或许图纸印制的
4、不清楚，由此以致报价误差的现象发生。 4、清单编制人员没能深入认识一项工程的施工工艺与技术规范和流程，以致一些施工内容被遗漏，等等。二、对于固定总价对应的工程量包干范围对于固定总价包干合同对应的工程量计量基础往常有两种状况，一是以工程量清单中所列的工程量为包干对象，二是以施工图中的施工内容为包干对象。发生工程量清单漏项或计算错误等问题，法院办理时第一会看合同商定固定总价包干范围，而后判断承包人本质施工工程量与固定总价包干工程量之间量差的范围。同时，这里不得不提下施工图纸与工程量清单之间的关系，在工程量清单计价实行以前，工程范围的表述形式一般只有图纸。工程量清单本质就是对图纸和技术标准要求所显示
5、工程内容的此外一种表现形式，相对于图纸而言，招标清单更拥有可读性，更方便招标人进行报价。鉴于清单是对图纸和技术规范的翻译，也就注定了图纸，技术规范与工程量清单之间的因果关系，并由此进一步决定了，不论单价合同仍是总价合同，图纸及技术规范的合同地位应高于工程量清单。（ GF 20130201）建设工程施工合同（示范文本） 中通用条款部分对于合同文件的优先次序商定也正是上述看法的表现。综上，笔者以为，发、承包人对于固定总价包干对应的施工内容在合同中作出相应明确商定十分重要，建议以施工图中的施工内容为固定总价包干对象，工程量清单作为参照。这样更切合清单与图纸之间的关系。 三、对于工程量清单错漏责任的肩
6、负 既商定采纳清单计价方式又商定固定合同总价的状况，因工程量清单量差产生的纠葛许多，且办理起来波及的事由也相对复杂。笔者主要就常有的 :（一）招标人招标未供给明确施工图纸； （二）招标人经过招标文件或合同商定将工程量清单错漏风险转移给招标人。上述两种典型情况下，联合司法判例，对工程量清单错漏责任肩负问题的看法研究整理以下。 （一）项目固定总价招标仅供给初步设计，其与以后经过审批的施工图存在重要差别，则工程量清单量错漏责任怎样认定？差别部分怎样结算？依据（ 1）建设工程施工合同（示范文本） （ GF 2013 0201）第 12.1 条，总价合同是指合同当事人商定以施工图、已标价工程量清单或估算
7、书及相关条件进行合同价钱计算、调整和确认的建设工程施工合同， 在商定的范围内合同总价不作调整。 （ 2）建设工程工程量清单计价规范 (GB50500-2013) 2.0.12 条，总价合同指发承包两方商定以施工图及其估算和相关条件进行合同价款计算、调整和确认的建设工程施工合同。 7.1.3 建设规模较小，技术难度较低，工期较短，且施工图设计已审察赞同的建设工程可采纳总价合同。综上文件精神，笔者以为，合适采纳固定总价招标的前提是其相应设计施工图已经出具达成。可是鉴于建筑工程产品的特别性，实践中很多发包人为赶快推动招标程序及后续施工赞同证的办理工作，会在施工图还没有出具的状况下编制工程量清单，并进
8、行工程招标。对此司法裁判往常有以下两种看法：看法一：项目招标仅供给初步设计，与以后的施工图存在重要差别，应认定属于工程更改，承包人已本质达成施工但工程量清单未包括的差别部分应归入工程造价。 参照事例 事例名称：泗洪中泰热电有限公司与山西省工业设施安装有限公司建设工程施工合同纠葛二审；审理法院及案号：江苏省高级人民法院；（ 2014）苏民终字第 0073 号；裁判看法：法院以为，因招招标时涉案工程的施工图纸还没有确立，中泰公司招标时供给的初步设计工程量清单中不包括厂区热网管道的工程量，而且初步设计图纸中不含厂区管网的图纸，中泰公司在施工过程中供给的施工图与初步设计存在重要差别，该差别并不是山西安
9、装公司招标时漏报所致，故该差别应视为更改工程，计入判定造价之中。看法二：项目招标未供给施工图，清单所列工程量与本质工程量差别部分属于漏项、计算错误以致，发包人应肩负主要责任，承包人也应肩负部分报价的风险。 参照事例 事例名称：深圳市中建大康建筑工程有限公司与湖北省电力建设第一工程公司建设工程施工合同纠葛；审理法院及案号： 湖北省武汉市中级人民法院 ;(2014) 鄂武汉中民商初字第 00961 号；裁判看法：本院以为，当工程项目只有初步设计，没有明确施工图时，清单所列工程量会因漏项、计算错误而与本质工程量出现较大差距，合同商定总价包干，并包括所有风险，其商定的计价方式缺少科学性，存在较大缺点，
10、也有违合同法的公正诚信原则，是以致原、被告两方产生结算纠葛的根来源因。承包人明知合同商定的价钱条款拥有较狂风险，仍旧签署合同，主观上亦有过失。对清单工程量差别及漏项所形成的增添工程量对应的工程价款，本院依据合同法的公正原则，裁夺由被告肩负 80%的付款义务，其他 20% 作为报价风险由原告自行肩负。 笔者偏向赞同第一种裁判看法，如上述，（1）发包人仅供给初步设计进行招标，未供给施工图纸，即便承包人有复核的义务 , 但承包人仅肩负初步设计文件中能够正确界定工程量的复核责任，对于初步设计与施工图纸之间的差距，没有施工图的承包人再认真复核，也没法正确复核。故发包人未供给施工图纸进行招标，是以致清单工
11、程量纠葛的根来源因，相应责任应当由发包人肩负，差别应按实调整。（ 2）对于承包人明知初步设计文件没法正确反应工程量而接受工程清单固定总价报价，能否应肩负清单工程量差的责任？笔者以为要从过失与结果之间的因果关系来考虑，承包人接受这样合同条件行为，固然对合同争议的产生有必定责任，但这个责任自己与初步设计文件与施工图纸之间的工程量差没相关系，该量差是客观存在的，不该视为发包人的损失。 故，承包人不该付此肩负责任。 （ 3）此外，参照建设工程工程量清单计价规范 (GB50500-2013) 2.0.16 对于工程更改定义，依据该文件规范性指导精神，招标时初步设计图纸与施工图纸重要差别部分推定归为工程更
12、改范畴。很多司法裁判事例中，法院会将其作为更改工程予以定义，将更改部分归入工程造价按实结算。若发包人未供给施工图纸已达成招招标，则笔者建议，发包人在施工图纸经过审批后，针对差别部分在工程量清单中进行相应调整，招标人复核后进行从头报价，两方对固定总价进行再次确认，进而防止未来结算发生争议。 （二）若招标文件商定由招标人负责参照施工图对清单工程量进行查对，招标人在合同签署前未提出工程量异议，出现工程量清单错漏责任怎样认定？量差部分怎样结算？发包人在招标文件或合同中往常会商定，工程量清单应与招标文件、合同条款、技术规范及图纸等文件联合起来查阅与理解，承包人一定按设计图纸进行施工，若承包人以为发包人供
13、给工程量清单存在漏项或工程数目有误， 应在合同签署前 X 日内向发包人提出，不然缺项或少计部分不予计价等近似条款。我们以为，经过该类条款的商定，发包人将工程量清单正确性与完好性的查对责任转嫁给承包人肩负。承包人在合同签署前未对工程量清单提出异议，出现工程量清单量差纠葛责任怎样认定？鉴于建设工程工程量清单计价规范将工程量清单正确性与完好性的责任归于招标人，则联合司法裁判事例，笔者以为： 第一，应明确该清单招标的项目发承包人计价活动能否受建设工程工程量清单计价规范中强迫性条款的拘束。依据（ 1）建筑工程施工发包与承包计价管理方法（住宅和城乡建设部令第 16 号）所有使用国有资本投资或许以国有资本投
14、资为主的建筑工程，应当采纳工程量清单计价；非国有资本投资的建筑工程，鼓舞采纳工程量清单计价。（ 2）建设工程工程量清单计价规范(GB50500-2013) 1.0.2 本规范合用于建设工程发承包及实行阶段的计价活动。使用国有资本投资的建设工程发承包，一定采纳工程量清单计价。 3.1.2 非国有资本投资的建设工程，宜采纳工程量清单计价。司法判例中， 争议项目为国有投资项目 ,很多法院裁判才会引用建设工程工程量清单计价规范中相应规定。此外，关于非国有资本投资项目计价活动能否必定受建设工程工程量清单计价规范条款拘束，笔者并未找到近似事例明确，可是当前愈来愈多司法裁判事例以为，非一定招标的项目进行招标不用定受中华人民共和国招标招标法强迫性规定拘束，同此类推，非国有资本投资项目非一定采纳工程量清单计价而采纳工程量清单计价，计价活动不必定受建设工程工程量清单计价规范强迫性规定拘束。综上，笔者以为， （ 1）国有资本投资项目一定采纳工程量清单计价，进而计价活动应受 建设工程工程量清单计价规范强迫性规定拘束； （ 2）非国有资本投资项目非一定采纳工程量清单计价而采纳工程量清单计价，计价活动不必定受建设工程工程量清单计价规范强迫性规定拘束，除非发承包人书面意思自治表示清单是依照该规范编制并愿意受其规范拘束的近似条款。在上述剖析基础上，对于发包人
