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1、销售假冒注册商标的商品罪案辩护词尊敬的审判长、审判员：*律师事务所受上诉人亲属的委托，并经被告人*同意，由我们 二人担任*等人销售假冒注册商标的商品罪一案*的二审辩护 人，现辩护人提出如下辩护意见：一、一审法院对上诉人的定性辩护人不持异议，但对犯罪数额的 认定有不同意见。一审法庭认定上诉人等三人明知假冒注册商标的商品而予以 销售，销售金额约1.4万元，尚未销售的货值37万余元，其中尚未 销售的货值约37万余元认定证据不足，依据卷二第152页公安机关 扣押尚未销售假冒的名牌手表、鞋案值统计表中可以得出尚未销售的 商品货值318650元。本人认为该份统计表对各尚未销售的产品的价 格统计合理。目前最
2、高院、最高检关于办理侵犯知识产权刑事案件的 司法解释中并没有对假冒商品的价值该如何认定具体的规定，该规定 中只对生产假冒注册商标商品罪中的非法经营数额做出了概括性规 定，即按照行为人的标价和实际销售价格计算，无法查清的按照市场 中间价计算。本案中公安机关按照宣传单上的标价及已销售过商品的 售价统计符合相关立法精神，故辩护人认为一审法院认定尚未销售的 货值37万余元是错误的，应为318650元。二、上诉人*在本案中的相关法律属性问题1、上诉人*在被告人陶处是打工不是为牟利公诉机关及一审法院对上诉人*是受上诉人陶某雇佣在五柳品 牌运营公司从事话务员管理及其他日常工作的事实都予以认定，可是 公诉机关
3、在起诉中又认为其为牟利而明知假冒注册商标的商品而予 以销售，这一认定，辩护人有不同看法。从公诉机关的举证证实，上 诉人*销售假冒商品不是为了牟利，他只是受雇来工作的，挣得是 工资，至于卖的什么货、真货还是假货，与其老板即上诉人陶某事前 没有通谋、事后没有分赃，他既不出资也不分红，至于卖不卖出货， 卖出多少货均不是他追求的客观结果。据此，辩护人认为:上诉人* 在被告人陶某处是打工不是为牟利。2、上诉人*和本案在被告人陶某一起打工的吕某、金某等几 名话务员的法律地位相同从公诉机关的证据显示，上诉人*，在被上诉人陶某雇佣期间， 仅仅是按陶某指示和规定，为吕某、金某等几名话务员发工资，及对 话务员的日
4、常生活进行常规的管理。相关的一切决定权取决于陶某， 说明上诉人*和几名话务员的法律地位相同。可是，同样是受陶某 的雇佣，这几位话务员并没有被追究刑事责任，而承担日常管理她们 工作的*被认定犯罪并判刑，存在显失公平之嫌。三、上诉人*对未销售货物是否“明知”的问题1、上诉人*无法知晓未销售货物的多少销售假冒注册商标的商品罪是一个“数额犯”。一审法庭以已销 售金额约1.4万元及未销售货值约37万余元来对上诉人*定罪并 量刑，辩护人认为显失公平，也不符合罪行相适应原则。首先上诉人 作为一个打工者，库存的货物是由其老板即陶某所有，由老板购买、 存储，至于买多少、存多少，存在哪均是其老板所为，事前并未与上
5、 诉人*通谋，这一点从上诉人陶某的供述和同案被告人江某的供述 可以佐证，并且*的工作地点在陶某租住的宣城市丽景花园小区 内，而陶某租用的仓库位于宣州区五星乡庆丰村小拐组8号，* 工作内容（他不参与仓库管理）决定了他不可能了解仓库商品的库存 情况，库存多少上诉人*也不知情，库存多少、存不存均与上诉人 *无关；其次，上诉人*并没有和陶某签订劳动合同，也没有约 定工作时间，更没有约定要将库存的商品全部售出才离开，再结合这 种行业的雇员劳动待遇没有保障本身，就具有流动性大的特点，而事 实上*也决定不干了，只等拿到他应得的工资就走人。试问如果上 诉人真离开了，难道其还要为库房里没有售出去的假货承担刑事责
6、任 吗？2、本案中未销售的库存货物计算，对上诉人*而言有失公平本案卷宗中，公安机关对上诉人*、江某供述及证人李某证言 可以确定上诉人*是2013年3月份才开始到陶某经营的五柳品牌 运营公司从事话务员管理及其他日常工作。而一审法庭认定*是从 2012年10月起就开始在该处工作，这是错误的。另外从公安机关扣 押清单上看出未销售的假冒运动鞋共计787双，而公诉机关提供的证 据中陶某供述（证据22）其2013年4月到广州进购了 500余双运动 鞋，且公诉机关提供的证据中证人金某及吴某等人证言（证据17、 18）可知在2013年4月-6月期间已经销售了 50双左右的运动鞋， 从这组数据里可以得出被扣押的
7、787双运动鞋中有部分是在上诉人 *并未来该处上班时就已经库存的，而*来上班后负责的是话务 员及日常工作的管理，并未接触到库存商品，不可能知道也没有参与 之前商品进出货及库存情况，一审法庭并没有扣除*工作前未售货 物部分的货值，而是简单的把所有未销售的运动鞋货值都计算为* 未遂部分，数额明显不合理，证据不足，也不符合刑法相关原则。辩 护人认为刑事证据必须符合唯一性、排他性，一审法庭没有考虑上述 情况简单的把扣押清单直接作为*未遂部分，犯罪数额来认定明显 有失公平。四、上诉人*对本案中未销售货物是否应承担法律责任问题 原判认为：“被告人陶某、江某、 *明知是假冒注册商标的商 品而予以销售，销售金
8、额约 1.4 万元，尚未销售的货值约 37 万余元， 其行为均已触犯刑律，构成销售注册商标的商品罪”。对于 37 余万元 未销售部分上诉人*并不知晓（以上已作详细叙述），并且从本案 证据材料显示，未销售部分也没有37 万元，只要31万元左右，而且 公诉机关和一审法院也没有举证证明被告人*是“明知”有这些未 销售的商品，更不知道这商品的价值是多少，被告人*在主观上与 被告人陶某、江某对未销售的货物并无意识联络，理由是：第一，五 柳牌运营公司的老板是被告人陶某；第二，被告人*只是陶某的雇 工，既非股东，也非合伙，更为参与分红，仅对其工作岗位负责，不 应对公司单位行为负责；第三，原判认定，2013
9、年4 月份、7 月份被 告人陶某一人独自先后到广州九龙市场、南方表城进购品牌运动鞋、 品牌冒牌手表，被告人*并不知情。故辩护人认为：原判认定上诉 人*对未销售货物部分承担法律责任，与本案案件事实存在不符。五、量刑建议1、请求依法免除对上诉人*刑事责任的追究或对其适用缓刑第一上诉人*是从犯，刑法27条2款规定：对于从犯，应 当从轻、减轻处罚或者免除处罚，并且上诉人在本案中的犯罪行为很 轻微；第二上诉人*是犯罪未遂，社会危害性较小；第三上诉人* 到案后，如实供述了全部犯罪事实，具有坦白情节，依法可从轻处罚； 第四上诉人*自愿认罪，悔罪表现明确，可酌定从轻处罚；第五上 诉人*无违法犯罪前科;第六上诉
10、人对未销售的货物是否“明知”和 是否应承担法律责任问题存在争议和相关证据支持问题，为上诉人 *在此次之前一贯表现较好，这次参与犯罪，是受他人雇佣，情节 轻微，主观恶性很小，故辩护人建议法庭依据罪责相适应原则，对一 审判决进行改判，免除上诉人*的刑事责任，或对其适用缓刑。2、原审判决对上诉人*罚金过高，请二审依法予以改判一是上诉人*只是参与已销售的部分，销售金额不大，只有 1.4 万元；二是上诉人*只是打工者，经济能力非常有限，一家人靠其 工薪收入维持生活，根本无力缴纳高额罚金；三是上诉人*在犯罪 过程中是从犯，犯罪情节较轻。根据最高人民法院关于适用财产刑 若干问题的决定第 2条：“人民法院应当
11、根据犯罪情节，如违法所 得额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依 法判处罚金”，为此，请求二审人民法院对罚金部分依法予以改判。综上几点，上诉人*虽然构成犯罪，但上诉人*犯罪情节较轻， 又系初犯、偶犯、未遂、从犯，且自愿认罪、悔罪，在取保候审期间 遵纪守法，其母亲患有乳腺癌、甲亢、风湿性关节炎等疾病，已丧失 劳动能力，其父亲也患有关节炎、高血压、腰肌劳损等疾病也基本丧 失劳动能力，全家人生活仅靠上诉人*一人挣钱维持，正因家庭困 难原因外出打工，加之上诉人与其雇主陶某是亲戚关系，本想是熟人 和亲戚能获得高一点工资来缓解家庭，却因不知法而触犯法律，如果 对其处以实刑，上诉人家庭将无法生活。据此，辩护人恳请法庭充分 考虑本案实际情况，依法改判，对上诉人*免除刑事责任或在法定 以下减轻处罚并对其宣告缓刑，以便上诉人*早日回归社会，照顾 双亲。以上意见，请法庭给予充分考虑，谢谢！辩护人：*律师二O四年八月二十七日
