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1、“变性广告侵权”案法律评析邝宪平【案情介绍】2009年年3月13日日，江西某晚晚报刊登了一一则广告，该该广告内容为为：一个老年年人曾流着泪泪告诉妻子，他他决定要做女女人，妻子悲悲伤万分，无无法接受。再再三苦劝，但但已下定决心心的他只是简简单地说：“老老伴，我做了了60年的男男人，想做110年的女人人，你是希望望老伴幸福快快乐走完人生生旅程，还是是希望他永远远活在心理的的阴影下，最最后带着遗憾憾离开世间?”老伴无言言了。同时该该广告配发了了一张披肩长长发，体态丰丰腴，眼光里里写满了自信信的大幅全身身照，再加上上“江西第一一变性人回韩韩美欲进行皮皮肤美容”的的通栏大幅标标题。这则广广告以记者的的手
2、笔，采取取一问一答的的形式，详细细报道该老年年人做了江西西第一例重大大意义上的变变性手术的前前前后后。文文中还称，他他是全国年龄龄最大的变性性人。此广告一经经刊出，在社社会上引起了了巨大的反响响。江西第一一变性人手术术成功，这绝绝对在南昌乃乃至江西是个个爆炸性新闻闻。在信息发发达的今天，网网友通过“搜搜索”，发现现这位老年人人原来就是周周军的消息不不胫而走。周周军很快被人人们所知晓，他他的隐私也暴暴露于大众，严严重影响了周周军的正常工工作和生活。周周军20099年3月277日把某晚报报和某美容医医院一起告到到南昌市青山山湖区人民法法院湖坊法庭庭，要求他们们停止侵权、登登报声明：009年3月11
3、3日A155版的报道是是虚假新闻，赔赔礼道歉(以以不小于该广广告四分之一一的版面);赔偿精神损损失20万元元。【审理结果果】法院经审理理认为，公民民的肖像权、名名誉权受法律律保护。周军军的照片、周周军在某美容容医院整形的的事实及纯属属周军个人的的其他情况，在在未得到周军军许可的情况况下，任何单单位及个人不不应擅自公开开，某美容医医院未经周军军允许，在某某晚报进行商商业广告宣传传，将周军的的照片、真实实姓名及整形形经历向大众众公开，周军军不愿披露的的真实身份及及个人隐私由由此公布，该该行为造成了了对周军肖像像权、名誉权权的侵害，法法院对周军要要求被告登报报致歉的主张张予以支持。关于某美容容医院辩
4、称，其其使用周军照照片进行广告告宣传经过了了周军本人同同意的意见，周周军予以否认认，某美容医医院也未能提提供充分有效效的证据予以以证实，故法法院对该意见见不予采纳。关关于被告之一一某晚报辩称称本案不构成成名誉侵权，其其与某美容医医院之间有内内部约定，不不应承担侵权权责任的意见见，依法不能能成立，法院院亦不予采纳纳。针对周军由由此受到的精精神损害赔偿偿问题，因周周军的证据并并不能完全证证明周军受到到的伤害程度度，法院根据据该案的实际际情形酌情予予以支持。根根据有关法律律规定，判决决某美容医院院和某晚报刊刊登声明，向向周军赔礼道道歉(具体内内容须经法院院审查);某某美容医院和和某晚报共同同赔偿周军
5、精精神损害抚慰慰金5万元;同时驳回周周军的其他诉诉讼请求。【法律评析析】这是一起因因泄露和宣扬扬个人隐私而而引起的名誉誉权诉讼案件件。所谓隐私私，又称私人人生活秘密或或私生活秘密密，是指私人人生活安宁不不受他人非法法干涉，私人人信息保密不不受他人非法法搜集、刺探探和公开等。公公民隐私未经经本人同意不不得披露，是是现代法治对对公民基本权权利予以保护护的本质要求求。我国民民法通则中中没有规定公公民享有隐私私权，最高人人民法院的司司法解释将公公民隐私权的的保护纳入到到名誉权的保保护之中。最最高人民法院院关于贯彻彻执行民法法通则若干干问题的意见见(试行)第第140条规规定：“以书书面、口头等等形式宣扬
6、他他人的隐私，或或捏造事实公公然丑化他人人人格，以及及用侮辱、诽诽谤等方式损损害他人名誉誉，造成一定定影响的，应应当认定为侵侵害公民名誉誉权的行为。”最最高人民法院院在关于审审理名誉侵权权案件若干问问题的解答中中强调指出：“对未经他他人同意，擅擅自公布他人人的隐私材料料或以书面、口口头形式宣扬扬他人隐私，致致他人名誉受受到损害的，按按照侵害他人人名誉权处理理。”“文中中有披露露隐私的内容容，致其名誉誉受到损害的的，应认定为为侵害他人名名誉权。”据据此，如以书书面、口头的的形式公布、披披露和宣扬他他人的隐私造造成一定影响响的，并且行行为人主观上上有过错的，行行为人就应承承担侵犯他人人名誉权的民民
7、事责任。本本案中原告患患有“易性癖癖”因而作了了变性手术，这这种客观事实实构成原告的的隐私。而人人们对这种变变性人普遍存存在着偏见也也是不争的事事实，而被告告披露了这一一隐私，给原原告的生活和和工作造成了了严重负面影影响，已经构构成对其名誉誉权的侵害。被告某美容容医院辩称“网网络是无地界界的，周军早早已在自己的的博客上向世世人公示了作作为一个女人人的真实形象象，已没有任任何隐私而言言。”。对此此笔者认为，隐隐私是指个人人的私生活，包包括个人生活活和行为上所所不愿公开的的一切秘密。周周军在其女人人梦博客里公公开其经过化化妆了的变性性照片，只表表明周军仅仅仅同意照片在在自己的私人人博客范围内内公开
8、，并不不等于许可超超出该范围而而公开，对范范围以外的人人来说，仍然然是一个不应应公开的秘密密。每个公民民都有保护其其隐私的权利利，任何组织织和个人非经经合法程序和和途径都不得得擅自宣扬和和泄露他人隐隐私。被告的行为为也构成对原原告肖像权的的侵犯。肖像像权是指公民民的个人形象象通过摄影、造造型或其他形形式再现所享享有的专有权权以及不受非非法侵害的权权利。根据我我国民法通通则第1000条的规定定：“公民享享有肖像权，未未经本人同意意，不得以营营利为目的使使用公民的肖肖像。”最高高人民法院关关于贯彻执行行民法通则则若干问题题的意见(试试行)第1139条规定定：“以营利利为目的，未未经公民同意意利用其
9、肖像像做广告、商商标、装饰橱橱窗等，应当当认定为侵犯犯公民肖像权权的行为。”由由此可见，构构成侵犯公民民肖像权的行行为，通常应应具备两个要要件：一是未未经本人同意意;二是以营营利为目的。常常见的侵犯公公民肖像权的的行为，主要要是未经本人人同意、以营营利为目的使使用他人肖像像做商业广告告、商品装潢潢、书刊封面面及印刷挂历历等。本案中中，某美容医医院辩称，其其使用周军照照片进行广告告宣传经过了了周军本人同同意，周军予予以否认，某某美容医院也也未能提供充充分有效的证证据予以证实实，最后法院院认定某美容容医院侵犯了了周军的肖像像权。2009年年3月13日日，某美容医医院在某晚报报A15版刊刊登的周军变
10、变性广告，导导致周军隐私私暴露于大众众，严重影响响了周军的正正常工作和生生活，某美容容医院和某晚晚报的行为属属于对周军的的共同侵权，他他们二者应当当对周军承担担连带赔偿责责任。根据最最高人民法院院关于审理理人身损害赔赔偿案件适用用法律若干问问题的解释第第三条和第五五条规定，所所谓共同侵权权，是指二人人以上共同故故意或者共同同过失，或者者虽无共同故故意、共同过过失，但其侵侵害行为直接接结合发生同同一损害后果果的，构成共共同侵权。共共同侵权人承承担的是连带带责任，赔偿偿权利人起诉诉部分共同侵侵权人的，人人民法院应当当追加其他共共同侵权人作作为共同被告告。本案中，某某晚报辩称其其与某美容医医院之间有
11、内内部约定，不不应承担侵权权责任的抗辩辩事由是错误误的。侵权责责任的抗辩事事由，是指加加害人针对受受害人提出的的民事赔偿请请求，提出合合理原因，要要求免除或减减轻其赔偿责责任的事实。根根据抗辩事由由的性质可以以分为正当理理由与外来原原因。所谓正正当理由，是是指加害人虽虽实施了对受受害人构成损损失的行为，但但其行为是正正当的、合法法的。正当理理由包括以下下四种：(11)依法执行行职务的行为为。(2)正正当防卫行为为。(3)紧紧急避险行为为。(4)受受害人同意的的行为。外来来原因，是指指损害的发生生不是被告的的行为造成的的，而是被告告之外的其他他原因造成的的。根据外来来原因的不同同，又分为：(1)
12、不可可抗力。(22)受害人的的过错。(33)第三人的的过错。因此此，某晚报称称其与某美容容医院之间有有内部约定的的辩解，不是是侵权责任的的抗辩事由。周军受到的的精神损害赔赔偿，因周军军的证据并不不能完全证明明周军受到的的伤害程度，法法院根据该案案的实际情形形判决某美容容医院和某晚晚报共同赔偿偿周军精神损损害抚慰金55万元。所谓谓精神损害，是是指民事主体体依法享有的的人格权和身身份权受到不不法侵害，遭遭受到的精神神上的痛苦。精精神损害赔偿偿的内容除要要求侵权人承承担停止侵害害、恢复名誉誉、消除影响响、赔礼道歉歉等民事责任任外，受害人人还可要求侵侵权人赔偿相相应的精神损损害抚慰金。精精神损害赔偿偿
13、的数额根据据以下因素确确定：(1)侵权人的过过错程度，法法律另有规定定的除外：(2)侵害的的手段、场合合、行为方式式等具体情节节;(3)侵侵权行为所造造成的后果;(4)侵权权人的获利情情况;(5)侵权人承担担责任的经济济能力;(66)受诉法院院所在地平均均生活水平。综上所述，周周军的照片、周周军在某美容容医院整形的的事实及纯属属周军个人的的其他情况，某某美容医院未未经周军允许许，在某晚报报进行商业广广告宣传，将将周军的照片片、真实姓名名及整形经历历向大众公开开，周军不愿愿披露的真实实身份及个人人隐私由此公公布，该行为为造成了对周周军肖像权、名名誉权的侵害害。某美容医医院和某晚报报应当承担刊刊登
14、声明，向向周军赔礼道道歉，共同赔赔偿精神损害害抚慰金的侵侵权责任。房贷新政下的违违约问题杨东对正处于疯疯狂上涨的中中国楼市而言言， 4月117日 国国务院关于坚坚决遏制部分分城市房价过过快上涨的通通知无疑是是一剂猛药。通知规定，对对贷款购买第第二套住房的的家庭，贷款款首付款比例例不得低于550%，贷款款利率不得低低于基准利率率的1.1倍倍，有关人士士预测这一政政策将会影响响到目前约三三分之一的贷贷款买受人。房产中介也也称，房产调调控措施出台台前后历来是是二手房买卖卖违约现象的的频发期。二套房贷首首付50%的的政策出来后后，很多购房房者向笔者咨咨询，其中既既有买一手房房的，也有买买二手房的，主主
15、要的问题就就是贷款可能能无法顺利办办出，在买卖卖合同中面临临违约，因此此急切地咨询询笔者该怎么么办?其实每当楼楼市政策面临临调整，银行行收紧房贷的的时候，购房房者都会面临临这个问题。对对此笔者的建建议是：第一，应选选择品牌房产产中介或专业业的房贷机构构。一般品牌牌房产中介、专专业的房贷机机构和贷款银银行有着良好好的合作关系系，能更具体体、更准确、更更及时地得到到各大银行房房贷的政策走走向，了解各各家银行的审审批条件、优优惠政策以及及放贷速度，从从而替购房者者选择最适合合的贷款银行行。而且一旦旦开始办理手手续，相应配配备的法律文文书也较完备备、更新也较较及时。第二、签订订购房的补充充协议，这是是
16、非常重要的的事项。比如如经常遇到的的迟延放贷问问题，可以在在二手房买卖卖合同的补充充协议中加以以约定，此外外涉及付款日日期的约定不不要具体到某某日，而可以以约定为 “银银行实际放贷贷日”，或加加上 “以银银行实际放款款日作为准”。如如贷款未获银银行批准，则则可以约定“因因不可归结为为买卖一方的的原因而导致致贷款未能被被批准的，双双方均有权解解除合同，互互不承担违约约责任。”当然，以上上针对的是尚尚未签订购房房合同的情况况。近日，楼市市调控政策密密集出台，最最主要的就是是对贷款购买买第二套住房房的家庭，贷贷款首付款不不得低于500%，贷款利利率不得低于于基准利率的的1.1倍。这这就给一些已已经签订居间间合同或者买买卖合同的交交易带来了棘棘手的问题，对对此购房者应应如何应对呢呢?笔者认为为，可以考
